Правовое регулирование рынка банковских услуг: общая характеристика (Функции банковского регулирования)

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы исследования:

Регулирование различных общественных отношений государственными органами, включая и отношения в банковской сфере, требует наличия слаженной системы организационного обеспечения. При этом основанием такой системы является правовое регулирование. Следует отметить, что правовое регулирование подразумевает под собой механизм доведения управляющего воздействия со стороны государства до какого-либо конкретного объекта управления. В структуре этого сложного и масштабного механизма принято выделять два основных направления. Первое направление связано с наличием конкретной группы органов государства, которые обладают соответствующими полномочиями на осуществление в рамках закона определенных управленческих действий от имени государства. Второе направление состоит в совокупности методов, форм и способов, которые вышеуказанные органы используют в процессе регулирования банковской деятельности.

Отметим, что банковская система Российской Федерации имеет два уровня. На первом уровне расположен Центральный банк Российской Федерации (далее – Центральный банк РФ), который обладает особым статусом. На втором уровне банковской системе в нашей стране располагаются кредитные организации. Центральный банк РФ законодательными органами нашего государства не отнесен ни к одной из имеющихся ветвей власти. Кроме этого особый статус Центрального банка установлен Конституцией Российской Федерации (далее – Конституцией РФ). Он представляет собой главный субъект управления в отечественной банковской сфере, а также является главным субъектом административно-правового регулирования финансовых отношений. Однако при этом Центральный банк наделен особым публично-правовым статусом, который, ко всему прочему, сочетается с его частноправовым статусом. Таким образом, данный банк имеет право принимать правовые акты для реализации своих полномочий и выполнения тех или иных функций. Однако вместе с тем, отношения власти и подчинения, которые возникают в процессе реализации банком своих функций, базируются на принципах невмешательства в вопросы целесообразности деятельности. Законодательно за Центральный банком РФ закреплены конкретные нормотворческие функции и вследствие этого правовые акты, который издаются этим органом, представляют собой значительную составляющую всей системы правовых актов нашего государства. Деятельность банковских организаций в Российской Федерации закреплена нормами самых разных отраслей права. При этом правовое регулирование банковской деятельности имеет множество аспектов как публичного, так и частного права. Кроме того, происходит активное внедрение цифровых технологий в банковскую деятельность, что предполагает качественное изменение содержания правового регулирования рассматриваемой сферы.

Итак, тема курсовой работы представляется актуальной для изучения.

Цель курсовой работы заключается в комплексном теоретическом исследовании правового регулирования различных аспектов банковской деятельности в Российской Федерации. Указанная цель предопределила постановку следующих задач дипломной работы:

1) рассмотреть понятие и сущность банковской деятельности;

2) охарактеризовать источники правового регулирования банковской деятельности;

3) исследовать функции банковского регулирования;

4) изучить лицензирование банковской деятельности;

5) проанализировать понятие и роль банковского надзора в правовом механизме государственного регулирования банковской деятельности;

6)исследовать особенности финансовое оздоровление банковской организации;

7) изучить правовое регулирование инвестиционной банковской деятельности;

8) рассмотреть правовые проблемы инновационной банковской деятельности;

9) проанализировать правовое обеспечение развитие конкуренции в сфере банковской деятельности.

Объектом курсовой работы являются общественные отношения, складывающиеся в сфере правового регулирования банковской деятельности в России.

Предмет курсовой работы составляют правовое регулирование банковской деятельности в Российской Федерации как со стороны Центрального банка Российской Федерации, так и со стороны других субъектов регулирования банковской деятельности, а также комплекс теоретических и практических вопросов, касающихся особенностей правового регулирования банковской деятельности в России. Методологической основой дипломной работы являются методы познания правовых явлений и процессов. В зависимости от решаемых задач, в настоящем исследовании нашли применения такие методы познания предмета, как структурно-функциональный, сравнительно-правовой, формально-логический, системный анализ и многие другие.

Нормативную базу исследования составляют Конституция Российской Федерации, действующие федеральные нормативно-правовые акты. Теоретическую основу курсовой работы составили работы различных авторов, исследующих в своих трудах особенности правового регулирования банковской деятельности. Среди конкретных авторов можно выделить таких, как: Голикова Ю.С., Хозленкова М.А., Голубев С.А., Грязнова А.Г., Маркина Е.В., Седова М.Л., Судейкин В.Т., Туляй Е.Ю., Яснопольский Л.Я., Шевченко Д. А. и многие другие.

Научная новизна курсовой работы определяется как самой постановкой проблемы правового регулирования банковской деятельности в Российской Федерации, так и подходом к ееи сследованию с учетом недостаточной на сегодняшний день степени ее разработанности.

Структурно дипломная работа состоит из введения, основной части, включающей в себя две главы, заключения и списка используемых источников литературы.

Глава 1. Теоретические аспекты правового регулирования банковской деятельности

1.1. Понятие и сущность банковской деятельности

Перед тем как рассмотреть понятие банковской деятельности, кратко остановимся на сущности понятия «банковская система». Банковская система - система внутренней организации банковской индустрии отдельного государства, сложившаяся исторически и функционирующая на основе собственного законодательства. В Российской Федерации банковская система состоит из Центрального Банка Российской Федерации, кредитных организаций и из представительств иностранных банков.

В науке не сложилось единого общепринятого определения понятия «банковская система», в экономической и юридической литературе также отсутствует единая трактовка этого понятия. Принято считать, что банковская система – это объединения различных видов кредитных организаций, действующих на территории определенного государства в той или иной период времени. Банковская система России является важнейшей частью ее национальной экономики. Значимость банковской системы выражается в том, что она осуществляет управление национальной платежной системой, реализует коммерческие сделки и кредитные операции, аккумулирует доходы населения в сбережения, превращая их в инвестиции. Кроме того, современная банковская система – это крупнейшая сфера многообразных кредитных услуг от традиционных банковских операций в виде расчетно- кассового и депозитного обслуживания до современных финансовых операций, которые активно используются банковскими структурами (лизинг, оказание консультационных услуг, факторинг, траст и т.д.).

На наш взгляд, современная банковская система Российской Федерации – это не просто совокупность основных ее элементов, но и системно организованное объединение органов банковского управления, кредитных организаций и организаций банковской инфраструктуры, (например, Бюро кредитных историй, различные рейтинговые агентства и другие элементы банковской инфраструктуры) а также иных финансово-кредитных организаций, осуществляющих разнообразные банковские операции.

Банковская деятельность, как отмечает Р.О. Ручкин, являющаяся также и предпринимательской деятельностью, включает в себя большое количество общественных отношений, регулирующих нормами самых разных правовых отраслей (налогового права, административного, уголовного и других). Таким образом, не вызывает сомнения то обстоятельство, что банковская деятельность имеет комплексное регулирование.

Несмотря на название принятого в 1990 году Федерального закона от 2 декабря 1990 года 114 No395-1« О банках и банковской деятельности », легального определения банковской деятельности данный нормативный акт не содержит. Это выглядит довольно странно, если учесть, что сам термин «банковская деятельность» активно используется законодателем не только в рамках названного закона, но также и во многих других нормативных актах, например, в Налоговом кодексе Российской Федерации (статья 25.13-1 предусматривающая освобождение от налогообложение контролируемой иностранной компанией при осуществлении банковской деятельность в случае наличия соответствующей лицензии), в Уголовном кодексе Российской Федерации (статья 172 предусматривающая ответственность за незаконную банковскую деятельность), в Кодексе Российской Федерации об административных правонарушениях и в других актах.

Как справедливо отмечает М.А. Осипова, отсутствие законодательной дефиниции понятия «банковская деятельность» создает существенные трудности в правоприменительной сфере. Довольно часто данное понятие используется в отечественном законодательстве в самых разных аспектах, что также создает дополнительный барьер в правоприменительной деятельности.

В отечественном законодательстве время от времени можно встретить термины, которые являются близкими по значению к понятию «банковская деятельность», однако не совсем совпадающими с ним по своему содержанию и смыслу, например, «банковское дело», «банковские услуги», «деятельность кредитных организаций» и другие понятия. ФЗ No395-1« О банках и банковской деятельности »указывает на источники регулирования банковской деятельности (о которых будет указано в следующем параграфе), а также сосредотачивает свое внимание при этом на закреплении отдельных банковских операций. По мнению Р.О. Ручкина, банковская деятельность является понятием более широким, по сравнению с таким термином, как « деятельность по осуществлению банковских операций», даже если брать всю совокупность таких операций.

К.Т. Трофимов определяет банковскую деятельность, как деятельность кредитных организаций на рынке финансовых и связанных с ними услуг, основанную на лицензии или законе, по выполнению функций посредничества в платежах, кредитах или при обращении капитала3.

Однако, проанализировав данное определение можно сделать вывод, что через такие термины, как «посредничество в кредите», «обращение капитала», «финансовые услуги» определять банковскую деятельность не совсем правильно, поскольку в таком случае все перечисленные понятия нуждаются в дополнительном пояснении и формулировке.

О.М. Олейник придерживается мнения, что банковская деятельность есть нечто иное, как 114 система постоянно осуществляемых операций и сделок, которые направлены на извлечение прибыли.

Тосунян Г.А. отмечает, что банковская деятельность представляет собой предпринимательскую деятельность кредитных организаций и Банка России (а также учреждений Банка России), которая направлена на систематическое осуществление банковских операций на основании специализированных нормативных актов.

Для Банка России таким нормативным актом является Федеральный закон от 02.12.1990 No 395-1 «О банках и банковской деятельности» и Федеральныйзаконот10.07.2002No « О Центральном банке Российской Федерации(Банке России )», а для кредитных организации банковская деятельность осуществляется на основании специального разрешения (лицензии)Банка России.

По мнению А.Г. Братко, банковская деятельность представляет собой сделки и банковские операции, а также иные действия кредитной организации, которые непосредственно направлены на повышение безопасности и развитие эффективности различных банковских услуг.

Как отмечает Ю.В. Кучера, банковскую деятельность следует рассматривать как коммерческую деятельность кредитных организаций (в том числе банков и небанковских кредитных организаций ),которая имеет своей целью получение прибыли посредством систематического осуществления банковских операций на основании лицензии, выданной Центральным банка России и полученной в процессе государственной регистрации такой организации на основании действующего законодательства.

Как видим, несмотря на то, что в настоящее время имеется большое количество точек зрения относительно того, что же понимать под банковской деятельностью, все же в большинстве точек зрения присутствует одинаковые признаки такой деятельности, а ее «ядром» практически во всех определениях выступают сделки и банковские операции. С учетом этого, характерными чертами банковской деятельности следует считать: Во-первых, банковская деятельность является предпринимательской деятельностью.

Предпринимательство представляет собой вид экономической деятельности, экономическую категорию. При этом экономическое содержание такой деятельности дополняется также юридической формой. В качестве самых главным признаков предпринимательской деятельности следует назвать: во-первых, самостоятельность предпринимателя; во-вторых, ответственность предпринимателя носит определенную цель – систематическое извлечение прибыли; в-третьих, носит рисковый характер – это означает, что в любой момент, по независящим от предпринимателя обстоятельствам имеется возможность понести убытки, также предпринимательская деятельность может носить и инновационный характер, и творческий характер деятельности предпринимателя.

Все перечисленные признаки предпринимательской деятельности представляют собой внешнюю форму выражения этой деятельности, позволяющей реализоваться внутренней цели предпринимательской деятельности, под которой понимается получение прибыли.

Что касается законодательного определения анализируемой деятельности, которое расположено в статье 2 ГК РФ, то следует отметить, что все признаки, перечисленные выше, в данном определении нашли свое отражение. Однако на практике является довольно сложным вопросом – вопрос отграничения предпринимательской деятельности от какой-либо иной деятельности на основании этих признаков.

Автор учебника по коммерческому праву В.Ф. Попондопуло отмечает, что среди признаков предпринимательской деятельности нужно выделять родовые признаки или общие, которые являются атрибутами любой свободной деятельности, а также специфические, которые присущи только предпринимательской деятельности. При этом к общим признакам ученый относить рисковый и самостоятельный характер предпринимательской деятельности, а к специфическим признакам – необходимость государственной деятельности и направленность на систематическое получение прибыли.

Схожей точки зрения придерживаются и такие авторы, как А.А. Пахоруков, А.А. Тюковкин, В.А. Семеусов, которые в своих работах отмечают, что все признаки, присущие предпринимательской деятельности необходимо делить на два вида – формальные и сущностные. При этом указанные автор к формальным признакам предпринимательской деятельности относят обязательную регистрацию, а к сущностным – рисковый характер, самостоятельность деятельности и систематическое получение прибыли.

Следует заметить, что имеются и такие авторы, которые приводят более десяти признаков предпринимательской деятельности. Однако это не всегда является оправданным, несмотря на то, что, несомненно, данные признаки присущи предпринимательству.

Например, Е.И. Лебедева, признавая такие признаки предпринимательской деятельности, как риск, самостоятельность, государственную регистрацию, систематическое получение прибыли считает, что нужно принимать во внимание и такие признаки анализируемой деятельности, как постоянная основа, самостоятельная имущественная ответственность, законность, осуществление деятельности от своего имени, дифференциация по видам гражданско-правовых обязательств, имущественная самостоятельность.

Что касается такого признака, как самостоятельность, то следует заметить, что самостоятельность предпринимателя проявляется во многих отношениях. Так, в первую очередь, данный принцип означает относительную независимость предпринимателя от частных лиц, организаций и других органов. Помимо этого, законом не допускается не регламентированное законодательством вмешательство государства в деятельность предпринимателя (статьи 1, 13, 16 ГК РФ).

В.Ф. Попондопуло относительного данного признака отмечает, что в том случае, когда деятельность лица не является самостоятельной, она не является предпринимательской. Таким образом, автор делает вывод, что самостоятельный характер анализируемого вида деятельности отличает ее как от трудовой деятельности, так и от работы по контракту.

Получение прибыли - следующий признак предпринимательской деятельности, который закреплен в отечественном налоговом законодательстве. Термин прибыль раскрывается законодателем в статье 247 второй части Налогового кодекса и используется в качестве полученных доходов, которые были уменьшены на величину произведенных расходов. Во-вторых, банковская деятельность осуществляется только специальными субъектами, к которым относится Центральный банк России и кредитные организации.

В-третьих, кредитные организации осуществляют банковскую деятельность только после того, как получат лицензию, выданную Центральным банком России и на основании такой лицензии.

В-четвертых, основным содержанием банковской деятельности принято считать совершение банковских сделок и банковских операций, а также организационные мероприятия, которые призваны обеспечить совершение подобных сделок и операций.

Таким образом, понятие банковской деятельности включает в себя огромное количество элементов, что обусловлено широтой количества компетенций, осуществляемых в рамках банковской деятельности. На наш взгляд, необходимо легальная дефиниция банковской деятельности с целью определения четкого круга деятельности субъектов рассматриваемой сферы. Кроме того, банковская деятельность обладает целым рядом специфических признаков, что обсусливает наличие целого «пласта» нормативных правовых актов регулирующих банковскую деятельность.

1.2. Источники правового регулирования банковской деятельности

Экономические преобразования в Российской Федерации обусловил необходимость создания банковского законодательства, отвечающего потребностям рыночной экономики и основным принципам его построения в зарубежных странах. Современное банковское законодательство является одним из важнейших элементов банковской системы Российской Федерации и представляет собой своеобразное структурное образование в российской правовой системе, состоящее из норм различных отраслей права, регулирующих многообразные сферы деятельности банковской системы России. В связи с этим некоторые ученые считают, что такое структурное образование является комплексной отраслью законодательства, которое включает в себя:

1. Конституцию РФ1, относящую к ведению Российской Федерации осуществление денежно-кредитной политики (п. «ж» ст. 71), определяющую органы управления банковской системой, принципы их деятельности и порядок образования. Кроме того, Конституция РФ провозглашает важнейший принципы осуществления банковских операций, а также правовой статус Центрального банка РФ (ст. 75).

2. Федеральные акты, затрагивающие в той или иной мере банковскую деятельность.

К таким федеральным законам можно отнести следующие: Федеральный закон «О банках и банковской деятельности»; Федеральный закон«О Центральном банке Российской Федерации (БанкеРоссии 55 )»; Гражданский кодекс РФ ч.1 и ч.2( ст. 48, в которой дается легальное определение юридического лица, а банк и кредитная организация являются юридическими лицами, в ч.2 Гражданского Кодекс законодатель определяет договоры, которые используются в банковской деятельности, так глава 42 регулирует кредит, глава 44 раскрывает договор банковского вклада, по которым банк выплачивает вкладчику проценты за пользование деньгами клиента, глава 45 – договор банковского счета, глава 46 посвящена расчетам, в которых банки и кредитные организации играют непосредственную роль); Налоговый кодекс РФ (в нем указывается, что банк является налоговым агентам по налогу на доходы физических лиц, например, в соответствии со ст. 214.2 Кодекса банк исчисляет, удерживает и перечисляет налог вкладчика, ст. 290 Особенности определения доходов банков); Трудовой кодекс РФ (ст. 349.4. Особенности регулирования труда отдельных категорий работников кредитных организаций); Кодекс РФ «Об административных правонарушениях » (ст.15.26 Нарушение законодательства о банках и банковской деятельности);Уголовный кодекс Российской Федерации(ст.172 «Незаконная банковская деятельность», ст. 185-186 «Изготовление или сбыт поддельных денег») и другие.

Специальное банковское законодательство включает в себя ряд федеральных законов, регулирующих банковскую деятельность и правовой статус отдельных ее элементов. Основным законом, регламентирующим порядок деятельности банковских организаций в Российской Федерации, является Федеральный закон «О банках и банковской деятельности ».

Данный федеральный закон устанавливает основной понятийный аппарат, используемый в банковской деятельности, дает определение банковской системы Российской Федерации путем перечисления основных ее элементов, формулирует важнейшие принципы банковской деятельности, определяет содержание банковского продукта, устанавливает процедуру и условия регистрации кредитных организаций, порядок лицензирования банковских организаций и т.д.

Представленное законом право осуществлять банковские операции и сделки Банк России реализует только с российскими и иностранными кредитными организациями, Правительством Российской Федерации и Агентством по страхованию вкладов.

В целях воздействия на ликвидность банковской системы Банк России рефинансирует банки, предоставляя им краткосрочные кредиты по соответствующей учетной ставке под залог различных активов. По вопросам, отнесенным к его компетенции, регулятор издает нормативные правовые акты в форме указаний, положений и инструкций, обязательные для всех органов государственной власти, юридических и физических лиц. Положением Банка России от 18 июля 21 2000 г. No 115-П «О порядке подготовки и вступления в силу официальных разъяснений Банка России » Банк России наделен правом дачи официальных разъяснений по вопросам применения федеральных законов и других нормативных правовых актов, не имеющих обратной силы и подлежащих регистрации в Министерстве юстиции Российской Федераци.

С этим законом довольно тесно связан Федеральный закон от 10 июля 2002 года 114 No86- 49 ФЗ«О Центральном банке Российской Федерации(Банке России)», устанавливающий правовой статус, основы организациии деятельности Центрального банка, его функции и полномочия, а также принцип взаимоотношения с органами государственной власти.

Вышеназванные нормативные акты являются основополагающими в системе источников банковского законодательства, так как регулируют банковскую деятельность в целом, а также главный ее элемент в лице Центрального банка России.

Значимым шагом по формированию в Российской Федерации демократичной, соответствующей общепризнанными международным стандартам процедуры банкротства является принятие Федерального закона «О несостоятельности(банкротстве )». Согласно данному федеральному закону, кредитная организация признается банкротом, в случае, если не способна удовлетворить предъявленные ей требования кредиторов в течение четырнадцати дней со дня их требования и( или) если после отзыва у нее лицензии на осуществление банковских операций стоимость ее имущества (активов)недостаточна для исполнения обязательств.

Закон о банкротстве устанавливает конкретные условия осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций. К числу указанных мер относятся оказание финансовой помощи кредитной организации ее учредителями, изменениеиструктуры активов и структуры пассивов кредитной организации, изменение организационной структуры кредитной организации и другие меры по предупреждение банкротства кредитных организаций.

В целях реализации эффективной валютно-экономической политики страны, а также в целях стабилизации национальной валюты внутреннего валютного рынка Российской Федерации был принят Федеральный закон «О валютном регулировании и валютном контроле», устанавливающий правовые основы и принципы валютного регулирования и валютного контроля в Российской Федерации ,закрепляет понятия денежных знаков, ценных бумаг, валютных ценностей, резидентов и нерезидентов, порядок перевода валюты и ценных бумаг и т.д.

Органами валютного регулирования в Российской Федерации являются Центральный банк Российской Федерации и Правительство Российской Федерации. В целях демократизации валютного законодательства федеральный закон разграничивает полномочия по регулированию валютных операций между Правительством Российской Федерации и Банком России, за исключением случаев существенного сокращения золотовалютных резервов, резким падением курса валюты Российской Федерации, поддержанием стабильности платежного баланса.

В правовом регулировании банковской деятельности также необходимо отметить правотворческую деятельность Центрального банка Российской Федерации. Осуществляя контрольно-надзорные полномочия в банковской сфере, Центральный банк обладает специальным правомочием по подготовке нормативно-правовых актов в пределах своей компетенции.

Правила подготовки нормативных актов Банка России утверждены Положением «О правилах подготовки нормативных актов Банка России» и устанавливаются Банком России самостоятельно.

Правовые акты Банка России носят подзаконный характер, регулируют деятельность кредитных организаций в рамках управления Банком России банковской системой, рассчитаны на неоднократное применении, обязательны для исполнения органами государственной власти, а также всеми физическими и юридическими лицами, вступают в силу в течение 10 дней со дня их официального опубликования в официальном издании Центрального банка — «Вестнике Банка России», не имеют обратной силы, если иное не предусмотрено федеральными законами ,подлежат регистрации в Минюсте, за исключением случаев принятия нормативных актов, устанавливающих процентные ставки, нормативы обязательных резервов, правила бухгалтерского учета и отчетности для Центрального банка и др.

В соответствии с Положением «О правилах подготовки нормативных актов Банка России»,нормативные акты Банка России могут издаваться в форме:

1.инструкции( содержанием является определение порядка применения положений федеральных законов, иных нормативных правовых актов по вопросам, отнесенным к компетенции Банка России, посредством установления совокупности правил, регулирующих процесс осуществления отдельных видов деятельности в определенной области правоотношений; 2.положени установление системно связанных между собой правил по вопросам, отнесенным к компетенции БанкаРоссии;

3.указания(установление отдельных правил по вопросам, отнесенным к компетенции Банка России, а также изменение или признание утратившими силу нормативных актов Банка России, отмена иных актов Банка России, неприменение иных актов).

Необходимо отметить, что Банк России, являясь субъектом правотворческой деятельности, обладает полномочиями не только по принятию подзаконных нормативных актов. В его компетенции также находится дача заключений по проектам федеральных законов и нормативно правовых актов органов исполнительной власти, касающихся выполнения Центральным банком РФ своих функций. Поэтому, представляется важным создание эффективной формы выражения юридических предписаний Центрального банка Российской Федерации при условии надлежащей реализации принципа законности.

Важнейшим актом саморегулирования деятельности банковского сообщества является Кодекс этических принципов банковского дела, одобренный Ассоциацией российских банков 2 апреля 2008 года на XIX съезде. Данный Кодекс устанавливает общие принципы ведения банковского дела, ответственность, которая заключается с переходом Российской Федерации на инновационный путь развития нормативное правовое регулирование банковской деятельности потребовало дальнейшего совершенствования, особенно в контексте трансграничных аспектов осуществления банковских операций и сделок.

В юридической литературе существуют мнения о значимости нормотворческой деятельности Банка России разнятся. В работах подавляющего большинства ученых отмечается, что издаваемые им нормативные и иные акты в целом высокого качества, однако они не всегда адекватно воспринимаются субъектами банковского сектора. Это, однако, не дает оснований для умаления значимости нормотворческой активности регулятора. Вопрос состоит не в нивелировании (ограничении) проводимого им подзаконного регулирования как такового, а в изменении (максимальном насыщении) соответствующими установлениями действующего федерального законодательства.

Таким образом, как видим, за последние годы банковское законодательство значительно расширилось, было принято ряд нормативных актов, регламентирующих банковскую деятельность и оказавших огромное влияние на кредитную практику в Российской Федерации. Однако, совершенствование законодательной базы в сфере банковской деятельности остается приоритетным направлением в развитии отечественного законодательства. На современном этапе развития кредитной деятельности представляется необходимым принятие дополнительных правовых актов, регулирующих отношения в сфере кредитования. Как показывает международная практика, наличие в законодательстве специальных законов способствует улучшению правовой регламентации кредитного процесса, повышению уровня его организации, упразднению произвольного толкования деятельности кредитных организаций.

В 2013 году был принят Федеральный закон «О потребительском кредите (займе)» прямым образом, повлиявший на российскую банковскую систему. Так, в приведенном акте определены основные понятия определяющие субъектов потребительского кредитования и условия выдачи потребительского кредита. Данный закон дополняет условия, которые должны быть определены (например, периодичность платежей заемщика, процентные ставки должны быть указаны в процентах в годовых и другие немаловажные условия). в договоре потребительского кредитования. Данные условия направлены на защиту заемщика (то есть физических лиц, которые заключает договор потребительского кредита. При этом необходимо определить специфику договора потребительского кредита, случаи его отмены и последствия расторжения, порядок взыскания задолженности, досрочного погашения, урегулирование конфликтов между кредитором и заемщиком.

В свою очередь, одним из ключевых минусов рассматриваемого закона является возможность должников передавать право на свои обязательства третьим лицам, если иное не прописывается в кредитном договоре.

Еще одним актуальным законом в сфере кредитования является Федеральный закон «О синдицированном кредите (займе) и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации». Этот закон раскрывает особенности предоставления синдицированного кредита, то есть кредита, который выдается несколькими кредиторами одному заемщику. Данный нормативно-правовой акт сужает круг субъектов на стороне заемщика. Заемщиком может быть только индивидуальные предприниматели или юридические лица, зарегистрированные в ЕГРЮЛ или ЕГРИП. Также раскрывает обязательства субъектов синдицированного кредитования и другие особенности.

При этом рассматриваемый нормативный правовой акт не разрешает вопросы банкротства при банкротстве заемщика и лиц, предоставивших обеспечение по синдицированному кредиту. Кроме того, отсутствует возможность участия иным образом, чем непосредственно предоставление денежных средств заемщику, что не позволяет в полной мере использовать возможности синдицированного кредитования.

Кроме того, из анализа практики функционирования банковской системы следует необходимость принятия законов о специализированных банках, что способствовало бы увеличению количества данного вида кредитных организаций на территории Российской Федерации. Не менее важным для экономики и банковской системы страны является принятие федеральных законов о региональных банках развития, представляющих возможность для образования самостоятельных денежно-кредитных институтов развития на федеральном и региональном уровнях . Сущность региональных банков развития заключается в деятельности подобных кредитных организаций на ограниченной территории. Благодаря этому они способы оперативно принимать необходимые управленческие решения, что позволяет использовать В данном законе необходимо установить правовой статус банков развития через определение целей и задач деятельности, носящей некоммерческий характер, возможность финансирования наиболее приоритетных сфер экономики, различных инновационных проектов, направленных на развитие предпринимательства и конкуренции.

Таким образом, несмотря на произошедшие изменения в банковском законодательстве, отдельные элементы банковской системы, такие как специализированные банки (специализирующиеся на совершение отдельно взятых видах банковской деятельности), региональные банки развития (сущность которых заключается в специализированном осуществлении финансово-посреднических операций на территории региона с целью развития его экономики и зависящие от финансового состояния юридических и физических лиц конкретного региона), сберегательное дело (привлечение временно свободных денежных средств от различных сберегателей), нуждаются в отдельном частноправовом регулировании. Совершенствование правовой среды в банковской сфере создает возможность рационального ведения предпринимательской деятельности (бизнеса) в современных условиях российской экономики, обеспечивает эффективность правовой защиты частной собственности и развитие конкуренции национального финансового рынка.

1.3. Функции банковского регулирования

Система органов банковского регулирования, как отмечает И.С. Попов, представляет собой совокупность органов, которые находятся друг с другом в определенной связи и наделены специальной компетенцией в сфере банковского регулирования и обладают при принятии решений определенной степенью независимости.

Эта совокупность органов осуществляет государственное регулирование банковской деятельности на основе следующих принципов:

- во-первых, принцип разделения компетенции,

- во-вторых, принцип укрепления банковской системы,

- в-третьих, принцип баланса интересов клиентов и вкладчиков,

кредитных организаций и государства.

И.С. Попов отмечает, что системы органов банковского регулирования может и не существовать, когда все функции государственного регулирования в этой сфере выполняет только один орган, как правило, это Центральный банк страны. В подобной модели некоторые организационно выделенные органы регулирования или управления хоть и существуют, однако фактически они находятся в отношении полнейшей субординации с Центральным банком. Следует заметить, что в Российской Федерации в настоящее время сложилась именно такая система.

Государство воздействует на сферу финансовых отношений через налоговую, валютную, страховую политику, регламентацию кредитных отношений, а также через регулирование финансового рынка , использование государственных финансовых ресурсов, формирование и исполнение государственного бюджета, управление денежным обращением, воздействие на курс национальной валюты и т.д.

В настоящее время государственное управление финансами трансформируется в государственное регулирование этой сферы деятельности, т.е. государство устанавливает правовой режим деятельности в ней .

С начала проведения рыночных реформ, то есть с 1992 года в Российской Федерации изменялась структуры федеральных органов исполнительной власти. Многие из них упразднялись и создавались новые. В ходе осуществления административной реформы были осуществлены типизация государственных функций и разделение их между разными видами федеральных органов исполнительной власти, также были созданы многофункциональные центры по оказанию услуг, изменились органы исполнительной власти. Изменения коснулись также и сферы управления финансами.

В целях обеспечения эффективного регулирования, контроля и надзора в сфере финансового рынка РФ Федеральная служба страхового надзора была присоединена к Федеральной службе по финансовым рынкам, и этой службе были переданы функции по контролю и надзору в сфере страховой деятельности (страхового дела).

А Указом Президента РФ от 25июля 2013г 114 .No645« Об упразднении Федеральной службы по финансовым рынкам, изменении и признании утратившими силу некоторых актов Президента Российской Федерации »2

С учетом изменений, произошедших с 1 сентября 2013 года, все полномочия, принадлежащие Федеральной службе по финансовым рынкам , касающиеся регулирования, контроля и надзора в сфере финансовых рынков были переданы Центральному Банку России. После данных изменений Федеральная службы по финансовым рынкам была упразднена, а Центральный Банк России с этого момента наделен функциями мегарегулятора финансового рынка в Российской Федерации.

В качестве основных предпосылок создание мегарегулятора:

- во-первых, достаточно высокие издержки на содержание всего аппарата государства и его низкая эффективность;

- во-вторых, недостаточность правового обеспечения;

- в-третьих, дублирование некоторых функций регулирующих органов; - в-четвертых, формальный подход к регулированию финансового рынка;

- в-пятых, отсутствие в стране единого координационного центра контроля за финансовым рынком.

В итоге, указанные преобразования привели к расширению полномочий Центрального банка Российской Федерации. В частности, помимо функций Федеральной службы по финансовым рынкам России на Банк России было возложено:

- утверждение отраслевых стандартов и план счетов бухгалтерского

учета для не кредитных финансовых организаций;

- проведение анализа и прогнозирование состояния экономики Российской Федерации, а также публикация соответствующих статистических данных и материалов;

- осуществление официального статистического учета прямых инвестиций в России и в зарубежные государства в соответствии с отечественным законодательством.

Одним из главных аргументов в пользу создания мегарегулятора на базе Центрального Банка Российской Федерации была необходимость качественного регулятора финансовой сферы нашего государства за счет совершенствования контроля над системными рисками, включая также контроль за финансово-банковскими группами и консолидированный контроль.

В статье 56 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» отмечает, что Банк России является органом банковского регулирования и банковского надзора.

Основными функциями банковского регулирования являются:

- во-первых, осуществления надзора за созданием кредитных

организаций и государственная регистрация таких организаций;

- во-вторых, осуществление лицензирования банковской деятельности;

- в-третьих, установление правового режима банковской деятельности и его поддержание, а также осуществление общего и преюдициального (то есть, документарного, дистанционного) надзора за банковской деятельностью;

- в-четвертых, обеспечение различными банковскими услугами кредитных организаций (к примеру, осуществление кредитования, (стоит отметить, что Банк России кредитует кредитные организации по ставке рефинансирования), ведение банковских счетов банков и их расчетно- кассовое обслуживание и др.);

- в-пятых, осуществление экономического регулирования банковской системы (к примеру, наличие политики ключевой ставки и системы рефинансирования, регулирование обязательных резервов коммерческих банков и т.д.);

- в-шестых, осуществление антимонопольного регулирования в сфере банковской деятельности;

- в- седьмых, нормотворчество в сфере банковской деятельности.

Практически все указанные функции возложены на Центральный банк Российской Федерации.

Многие авторы полагают, что в целях эффективного регулирования банковской деятельности указанные функции должны быть сосредоточены между не одним Центральным банком, а несколькими органами, то есть в управленческую систему банковского регулирования следует заложит принцип противодействия централизации, как это характерно для многих развитых государств, к примеру, Японии, стран Запада и других.

Следует отметить, что введение мегарегулятора в нашем государстве на базе Центрального Банка Российской Федерации повлекло за собой ряд положительных изменений, в числе которых отметим:

- выстроенную систему регулирования и высокий профессиональный уровень специалистов Центрального Банка Российской Федерации;

- значительное сокращение издержек на административное регулирование;

- возможность оперативного регулирования в кризисных ситуациях;

- и другие.

Однако, наряду с положительными последствиями функционирования в Российской Федерации мегарегулятора, имеются также и отрицательные последствия, в числе которых:

- невозможность унификации методов контроля и регулирования;

- централизация власти в руках одного органа в виде Центрального

Банка;

- сложность учета при одном органе контроля особенностей различных секторов финансового рынка, в том числе, например, сектора рынка ценных бумаг или страхового сектора.

Таким образом, в завершении данного параграфа еще раз отметим, что Основными функциями банковского регулирования являются:

- осуществления надзора за созданием кредитных организаций и государственная регистрация таких организаций;

- осуществление лицензирования банковской деятельности;

- установление правового режима банковской деятельности и его поддержание, а также осуществление общего и преюдициального надзора за банковской деятельностью;

- обеспечение различными банковскими услугами кредитных организаций;

- осуществление экономического регулирования банковской системы;

- осуществление антимонопольного регулирования в сфере банковской деятельности;

- в седьмых, нормотворчество в сфере банковской деятельности.

Таким образом, Центральный банк Российской Федерации обладает целым рядом функций в финансовом секторе. В частности, Банк России вовлечен в регулирование всех сфер финансового рынка, а также занимает ключевой место для всего денежного обращения в Российской Федерации. Кроме того, полномочия Центрального банка Российской Федерации постоянно расширяются, что связано прежде всего с эффективностью его деятельности.

В результате, правовое регулирование банковской деятельности заключается в наличие целого ряда нормативных правовых актов, регулирующих деятельности кредитных и иных организаций. Помимо этого, огромное значение в этой связи имеют акты Центрального банка Российской Федерации, носящие как нормативный, так и ненормативный характер.

Глава 2. Организационно-правовые основы банковской деятельности

2.1. Лицензирование банковской деятельности

В статье 13 Федерального закона от 02.12.1990 No 395-1 « О банках и банковской деятельности» отмечается, что осуществление банковских операций производится только на основании лицензии. Такая лицензия выдается Банком России в определенном порядке, закрепленном в вышеуказанном законе.

Следует заметить, что сфера лицензирования банковской деятельности с 1 января 2019 года претерпела значительные изменения. Так, российские банки с 1 января 2019 года разделились на две категории по уровню капитала: - во-первых, кредитные организации с базовой лицензией

- во-вторых, кредитные организации с универсальной лицензией.

До этого момента все банки считались банками с универсальной лицензией. По новым требованиям ,минимальный размер капитала для универсальной лицензии установлен в размере 1 миллиарда рублей, для базовой лицензии—300 миллионов рублей.

Банк России при проведении разделения на банки с базовой и банки с универсальной лицензией вводит дифференциальное разделение банков по осуществляемым ими банковским операциям, направленных на снижение издержек для небольших банков, а также на повышение надежности для крупных кредитных организаций.

С точки зрения регулирования с учетом изменений в России была введена трехуровневая банковская система. Так, в частности, с 1 января 2019 года вся банковская система состоит из системно значимых банков, банков, имеющих базовую лицензию и банков, имеющих универсальную лицензию.

В статье 13 ФЗ О банках и банковской деятельности 114 » отмечается, что « банк с универсальной лицензией, получивший статус банка с базовой лицензией, вправе получить статус банка с универсальной лицензией не ранее чем через два года с даты государственной регистрации изменений, внесенных в устав этого банка и связанных с получением им статуса банка с базовой лицензией. При присоединении банка с универсальной лицензией к банку с базовой лицензией требование о соблюдении указанного срока не применяется. При преобразовании банка с базовой лицензией указанный срок непрерывается.

Стоит заметить, что на базовую лицензию перешло около 150 банков, а остальные нарастили свой капитал до 1 миллиарда рублей. По состоянию на 1 февраля 2019 года в России действует 435 банков, из них системно значимых — 11. Например, ПАО Сбербанк, АО ЮниКредит Банк, АО «АЛЬФА-БАНК» и другие. Системно значимые банки определяются в соответствии с Указанием Банка России от 22.07.2015 No 3737-У «О методике определения системно значимых кредитных организаций».

Таким образом, с учетом изменений банки с базовой лицензией имеют упрощенное регулирование, но ограничены в проведении некоторых операций. Ограничения в проведении операций банками с базовой лицензией указаны в статье 5.1 ФЗ« О банках и банковской деятельности » банк с базовой лицензией не вправе осуществлять некоторые банковские операции с иностранными юридическими лицами, с иностранными организациями, которые не являются юридическими лицами и физическими лицами, личным законом которых является иностранное государство.1 Например, это банковские операции, связанные с размещением привлеченных средств у иностранных лиц, привлечением драгоценных металлов иностранных лиц во вклады, выдача банковских гарантий. Также банки с базовой лицензией ограничены в некоторых банковских сделках. К примеру, они не вправе приобретать права требования, выдавать поручительства лицам, с иностранным участием. Существует еще одно немаловажное ограничение: банки с базовой лицензией не вправе совершать сделки с ценными бумагами вторых и третьих котировальных уровней на Московской бирже. Что защищает банки с базовой лицензией от инвестирования в более рискованные ценные бумаги и получения непредвиденных рискованных убытков, в частности связанных с уменьшением уставного капитала банка.

Следует сделать вывод, что ограничения, введенные мегарегулятором, направленны на защиту от принятия высоких рисков при проведении операций и банковских сделок с иностранными лицами. Эти ограничения оправданы в силу того, что банки с базовой лицензией имеют небольшой капитал. (минимальный размер капитала установлен в 300 млн. рублей). Формы отчетности, предоставляемые банками в Центральный Банк РФ прописаны в Указании Банка России от 24 ноября 2016 г. N 4212-У "О перечне, формах и порядке составления и представления форм отчетности кредитных организаций в Центральный банк Российской Федерации ".

Так в соответствии с данным указанием банки с базовой лицензией не предоставляют некоторые сведения отчетности и имеют некоторые преимущества перед банками, которые имеют универсальную лицензию. Например, по форме 0409808, которая называется «Отчет об уровне достаточности капитала для покрытия рисков, величине резервов на возможные потери по ссудам и иным активам (публикуемые формы) банки с базовой лицензией не раскрывают информацию некоторых подразделов.

Таких как основные характеристики инструментов капитала, информацию о показателе финансового рычага и другую информацию.

Стоит отметить, что к банкам с универсальной лицензией применяются все требования ЦБ в полном объеме. Они обязаны раскрывать предоставлять полную информацию без каких-либо ограничений в контролирующий орган.

Банк России рассчитывает, что пропорциональное регулирование сделает кредитные организации более устойчивыми и позволит банкам с базовой лицензией существенно поддержать кредитование малого и среднего бизнеса.

Существуют и иные мнения, так Борисяк считает, что нецелесообразно ограничение деятельности банков регионов с нерезидентами трансграничными операциями так,как:

во-первых – это невозможность банков с базовой лицензией осуществлять сделки с иностранными контрагентами. В частности, эти условия вынуждают клиентов банка пользоваться услугами других банков, которые имеют универсальную лицензию и вправе проводить операции с иностранными лицами.

Во-вторых – запрет данных операций затрудняет развитие банковской инфраструктуры в регионах. В регионах Российской Федерации и так существуют проблемы с развитием удобного использования банкинга и услуг банков. Нынче покупка у нерезидентов оборудования, в том числе банкоматов, а также программного обеспечения видится еще более затруднительной.

Более соответствующим видится принятое ограничение на соотношение пассивов и активов банков при совершении банковских операций в иностранной валюте (валютная позиция), величину которой устанавливает Банк России, а также разрешение на проведение трансграничных операций через корреспондентские счета в универсальных банках.

Как отмечается в статье 13 ФЗ« О банках и банковской деятельности », осуществление юридическим лицом банковских операций без лицензии, если ее получение является обязательным, влечет за собой взыскание всей суммы, полученной в результате осуществления незаконных банковских операций, а также взыскание штрафа в двукратном размере этой суммы в федеральный бюджет. Взыскание производится в судебном порядке поиску, предъявляемом прокурором, соответствующим федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на совершение таких действий федеральным законом, или по иску Банка России.

Рассмотрим особенности лицензирования на примере рынка ценных бумаг. Так как банки в соответствии с Федеральным Законом являются участниками рынка ценных бумаг. Они вправе осуществлять выпуск, учет, купле-продажу ценных бумаг и иные операции, которые связанные с ценными бумагами.

Деятельность субъектов рынка ценных бумаг подчинена различным правилам и нормам, которые соподчиняются с системой регулирования этой сферы, в первую очередь, с ее государственным регулированием. Так, государственное регулирование рынка ценных бумаг осуществляется при помощи установления обязательных требований к деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, стандартов , а также путем лицензирования этой деятельности и пресечения деятельности таких лиц, которые осуществляют предпринимательскую деятельность на рынке ценных бумаг без соответствующей лицензии. Федеральным законом от 22.04.1996годаNo39- ФЗ «О рынке ценных бумаг» регулируются отношения, которые возникают при эмиссииценных бумаг и их обращении независимо от типа эмитента, а также при обращении иных ценных бумаг в тех случаях, которые предусмотрены федеральными законами Российской Федерации. Кроме того, вышеуказанным нормативно- правовым актом регулируются особенности создания и деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг .

Под профессиональными участниками рынка ценных бумаг принято понимать юридические лица, включая кредитные организации, а также физические лица, которые зарегистрированы в качестве индивидуальных предпринимателей, осуществляющие свою профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг.

В ФЗ «О рынке ценных бумаг » в качестве профессиональных участников рынка ценных бумаг отмечаются дилеры, брокеры, управляющие, депозитарии, трансфер-агенты и держатели регистра.

Следует заметить, что регулирование рынка ценных бумаг представляет собой необходимое условие для его полноценной работы. Такого рода регуляторы выполняют различные функции, среди которых можно выделить следующие:

- во-первых, установление правил обращения эмиссионных ценных бумаг и правил работы рынка в целом;

- во-вторых, надзор и лицензирование за торговыми площадками и профессиональными участниками рынка ценных бумаг ;

- в-третьих, выдача разрешений на проведение новых эмиссий ценных бумаг, а также регистрация новых выпусков;

- в-четвертых, контроль за соблюдением акционерными обществами (эмитентами) прав акционеров;

- в-пятых, выработка различных рекомендаций по совершенствованию федерального законодательства, касающегося рынка ценных бумаг, в дальнейшем.

Согласно положениям Федерального закона от 23 июля 2013 года N 251-ФЗ Центральный Банк Российской Федерации выполняет все процедуры, которые были начаты Федеральной службой по финансовым рынкам России и касались выполнения государственных функций и предоставления государственных услуг, а также, вместе с этим, принимает решения по результатам выполнения таких процедур. В процессе упразднения Федеральной службы по финансовым рынкам России государству удалось сохранить непрерывность контроля и надзора на финансовых рынках, включая и рынок ценных бумаг.

Итак, Центральный Банк Российской Федерации осуществляет регулирование, надзор и контроль в сфере финансовых рынков за некредитным и финансовыми организациями и в сфере их деятельности ,в число которых также включаются профессиональные участники рынка ценных бумаг (дилеры, брокеры, управляющие, депозитарии, трансфер- агенты и держатели регистра).

В целях обеспечения общественной и государственной защиты прав и законных интересов юридических и физических лиц, объекты инвестирования которых представляют собой эмиссионные ценные бумаги, а также в целях определения выплаты компенсаций и предоставления других форм возмещения ущерба инвесторам, которые являются физическими лицами, причиненного им противоправными действиями иных участников рынка ценных бумаг на рынке ценных бумаг, был принят Федеральный закон от 5 марта 1999года No46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»

Согласно статье 8 ФЗ от 5 марта 1999 года No 46-ФЗ « О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг», Центральный Банк Российской Федерации с целью информирования инвесторов и предупреждения их о любых возможных правонарушениях на рынке ценных бумаг, в сети Интернет на официальном сайте банка размещает следующую информацию:

- во-первых, о приостановлении действия лицензий на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг либо аннулировании таких лицензий;

- во-вторых, о саморегулируемых организациях в сфере финансового рынка;

- в-третьих, о тех административных взысканиях, которые наложены Центральным Банком Российской Федерации;

- в-четвертых, о тех судебных решениях, которые были вынесены по искам Центрального Банка Российской Федерации.

Также, Банк России выносит различные предписания, которые обязательны для исполнения на территории России всеми коммерческими и некоммерческими организациями, должностными лицами таких организаций, а также физическими лицами и индивидуальными предпринимателями.

Таким образом, как видим, осуществление банковских операций производится только на основании лицензии.

Такая лицензия выдается Банком России в определенном порядке, закрепленном в законе «О банках и банковской деятельности ».Сфера лицензирования банковской деятельности с 1 января 2019 года претерпела значительные изменения. Так, российские банки с 1 января 2019 года разделились на две категории по уровню капитала:

- во-первых, кредитные организации с базовой лицензией, которые не

могут проводить все виды банковских операций и к которым применяется меньше надзора со стороны Банка России.

- во-вторых, кредитные организации с универсальной лицензией.

До этого момента все банки считались банками с универсальной лицензией.

2.2. Понятие и роль банковского надзора в правовом механизме

В первую очередь, следует отметить,что в научной литературе вопросы контроля и надзора освещаются достаточно широко, в первую очередь, это касается в работах по финансовому и административному праву, а также в теории права. Кроме того, понятия контроля и надзора широко употребляются и в российских нормативно-правовых актах.

Как отмечает М.В. Ткаченко, государственный контроль представляет собой довольно сложное явление, которое имеет множество форм и сторон своего проявления. Автор под государственным контролем понимает функцию государства, а также самостоятельную форму государственной деятельности и одну из ветвей государственной власти (так, называемая, «контрольная власть»).

Государственный контроль, по справедливому замечанию, Е.А. Маштаковой, представляет собой особую функцию государства, которая выражается в деятельности органов государства, направленной на анализ и получение информации о явлениях и процессах, которые имеют место в обществе, на установление отклонении и нарушений от индивидуальных и нормативных предписаний, а также выдвижение требований об устранении тех нарушений, которые были выявлены с целью охраны прав и свобод каждого человека и гражданина.

Следует отметить, что на любом этапе исторического развития государства ему была присуща контрольная функция. Такая необходимость в государственном контроле убедительно доказана развитием всех форм и типов государств. При этом для такого процесса характерна прямая зависимость стабильности государственной власти от эффективности государственного контроля.

Научная доктрина различает такие понятия как контроль и надзор. Это, соответственно, касается и понятий государственный контроль и государственный надзор.

Так, Ю.А. Тихомиров отмечает, что контроль представляет собой проверку выполнения и соблюдения нормативно установленных решений, планов и задач, то есть начало цикла, который посвящен оценке фактически осуществленного процесса. Таким образом, автор приходит к выводу, что контроль представляет собой стадию управленческого цикла. Рассматривая понятия надзора, Ю.А. Тихомиров отмечает, что оно сравнительно уже по своему значению, чем контроль.

Д.Н. Бахрах в своей работе отмечает, что с учетом объема контроля принято различать контроль, в процессе которого происходит проверка целесообразности деятельности и законности и надзор, который, в отличие от первого вида контроля, ограничивается лишь проверкой законности. Н.М.Конин определяет контроль как« специфическую форму деятельности по систематическому наблюдению и присмотру за деятельностью субъектов административно-правовых отношений с целью проверки соответствия их действий и решений требованиям законности». Можно сделать вывод, что действующее федеральное законодательство, равно как и действующие подзаконные нормативные правовые акты понятия надзора и контроля не разграничивают, а из содержания указанных терминов можно сделать вывод, что законодатель применяет их в качестве взаимосвязанных понятий.

Изучив понятия контроля и надзора в современной научной литературе, можно заключить, что в настоящее время имеется два подхода к понимаю соотношений этих понятий. Первый подход состоит в том, что указанные понятия являются идентичными по своему содержанию, а второй подход заключается в том, что надзор и контроль имеют различное содержание и соотносятся между собой как частное и общее.

Что касается Банка России, то он в настоящее время представляет собой орган банковского регулирования и банковского надзора, поскольку осуществляет постоянный надзора за соблюдением банковскими группами и кредитными организациями нормативных актов самого Банка и тех нормативов, которые им установлены.

Банк России осуществляет постоянный надзор за соблюдением кредитными организациями и банковскими группам действующего российского законодательства, нормативных актов Банка России, установленных ими обязательных нормативов и (или) установленных Банком России индивидуальных предельных значений обязательных нормативов. Кроме того, Банк России осуществляет анализ деятельности банковских холдингов и использует полученную информацию для целей банковского надзора за кредитными организациями и банковскими группами, которые входят в состав таких холдингов.

Автор М.В. Максимов в своей диссертации, изучая проблемы надзора и контроля банковской деятельности, делает закономерный вывод, что надзор, в отличие от контроля, можно охарактеризовать, в первую очередь, отсутствием отношений подчиненности надзорных органов с теми объектами, которые ему поднадзорны.

В процессе осуществления надзора деятельность того или иного лица оценивается лишь с точки зрения законности. Что касается действий поднадзорного лица, то, как справедливо отмечает М.В. Максимов, они не оцениваются с точки зрения их целесообразности. При этом не допускается вмешательство в хозяйственную, оперативную или какую-то другую деятельность поднадзорного лица.

Перспективы развития системы банковского надзора и регулирования в России направлены, в первую очередь, на 114 повышение «прозрачности» банковской деятельности, иными словами на осуществление публикаций финансовых отчетов; разработку системы раннего реагирования и ее внедрение; разработку действенного механизма предупреждения банкротства кредитных организаций и их ликвидации в рамках осуществления процедуры банкротства.

Можно сделать закономерный вывод о том, что Центральный Банк Российской Федерации представляет собой независимое учреждение, которое осуществляет свою деятельность в четком соответствии с отечественным законодательством и выполняет свои многочисленные полномочия, включая и те, что непосредственно касаются надзорных и контрольных функций за банковской системой нашего государства.

Что касается надзора в системе финансового рынка, то следует отметить следующее.

Под стадией надзора принято понимать комплекс мер, которые осуществляется надзорным органом с учетом этапа жизнедеятельности той или иной финансовой организации. Надзор, в частности, осуществляется:

1) на этапе выдачи лицензии, либо на этапе выдаче какого-либо другого вида разрешения или какой-либо иной формы государственного признания, так называемый, предварительный надзор;

2) в ходе текущей деятельности финансовой организации

осуществляется текущий надзор;

3) надзор, который касается осуществления процедур предупреждения банкротства финансовых организаций, а в ряде случаев также и в период после аннулирования лицензии финансовой организаций (отзыва лицензии) - так называемый, последующий надзор.

Как справедливо указывает И.С. Попов, правоприменительная деятельность в банковском регулировании реализуется посредством осуществления банковского надзора, который представляет собой элемент правового механизма государственного регулирования банковской деятельности. Банковский надзор включает в себя деятельность по проверке соблюдения законодательства, установленных стандартов, нормативов и требований банковской деятельности, а также применение к поднадзорным объектам мер воздействия.

По мнению Н.Ю. Ерпылевой, надзор осуществляется в следующих основных формах:

- во-первых, в форме документарного надзора (дистанционного),

- во-вторых, в форме проведения инспекционных проверок,

- в-третьих, в форме применения мер воздействия2.

Отсюда можно сделать вывод, что субъектам надзора присуща определенная последовательность действий, что позволяет банковский надзор представить в качестве определенной совокупности действий субъекта или как процесс наблюдения за осуществлением кредитными организациями банковской деятельности. При этом необходимо отметить, что такой процесс складывается из конкретных стадий надзора, или, другими словами, составляющих банковского надзора, в частности:

1) сбор информации о конкретном объекте банковского надзора;

2) сопоставление собранной информации об объекте с реальным положением дел (в частности, проведение инспекционных проверок);

3) анализ собранной и сопоставленной информации об объекте надзора и принятие решения о соответствии и несоответствии деятельности под надзорного объекта действующему российскому законодательству;

4) в случае получение на предыдущем этапе неудовлетворительного результата - принятие конкретных мер воздействия в целях восстановления ситуации в рамках, который определен законодательством.

Отсюда основными функциями банковского надзора следует считать:

1) информационная функция банковского надзора, которая заключается в сборе полной информации об объекте надзора и выражается в осуществлении документарного надзора, в том числе, посредством предоставления аудиторского заключения в Банк России и проведение проверок и инспекций;

2) аналитическая функция банковского надзора, которая заключается в анализе деятельности кредитной организации;

3) прогностическая функция банковского надзора, которая заключается в выявлении негативных тенденций в деятельности кредитных организаций, находящихся в стадии своего зарождения,

4) превентивная функция банковского надзора, которая заключается в предотвращение и искоренение нарушений, могущих повлечь за собой свершение более серьезных нарушений.

Итак, все вышеизложенное позволяет банковский надзор определить как деятельность Банка России (равно как и деятельность уполномоченных надзорных органов) по полной и объективной информации об объекте надзора, ее оценки на предмет соответствия российскому законодательству деятельности поднадзорного объекта, выявлению негативных тенденций в деятельности поднадзорного объекта, могущих отрицательным образом сказаться на финансовом положении кредитной организации, а также применение мер воздействия к объекту надзора в целях устранения в банковской деятельности правонарушений.

Можно сделать вывод, что банковский надзор в правовом механизме государственного регулирования банковской деятельности играет двойственную роль. В первую очередь, банковский надзор выступает в качестве составного элемента деятельности регулирующих органов по реализации этого механизма и носит субсидиарный характер в отношении банковского регулирования, формирует адекватную информацию о состоянии объекта, прогноз развития конкретных тенденций в деятельности под надзорного объекта и определяет необходимость в регулятивном вмешательстве. Вместе с тем, банковский надзор выполняет и независимую самостоятельную функцию, будучи институтом превенции и предотвращения отдельных нарушений в банковской сфере, не создающих угрозу финансовой стабильности кредитных организаций, интересам вкладчиков и кредиторов, а также формирования единообразной практики применения действующего законодательства в банковской сфере.

Таким образом, в заключение настоящего параграфа еще раз отметим, что правоприменительная деятельность в банковском регулировании реализуется посредством осуществления банковского надзора, который представляет собой элемент правового механизма государственного регулирования банковской деятельности. Банковский надзор включает в себя деятельность по проверке соблюдения законодательства, установленных стандартов, нормативов и требований банковской деятельности, а также применение к поднадзорным объектам мер воздействия. Как мы выяснили в настоящем параграфе, надзор осуществляется в следующих основных формах: во-первых, в форме документарного надзора, во-вторых, в форме проведения инспекционных проверок, в-третьих, в форме применения мер воздействия.

2.3. Финансовое оздоровление банковской организации

С.В. Суменкова определяет финансовое оздоровление кредитной организации, как комплекс мер, направленных на восстановление собственного капитала банка до величины, при которой будут выполняться обязательные экономические нормативы для его устойчивой работы. Примерно до середины 2017 года санация банков происходила при активном участии Агентства по страхованию вкладов. При этом данная деятельность осуществлялась главным образом, за счет средств Банка России с привлечением тех банков-инвесторов, которые заинтересованы в развитии бизнеса санируемого банка.

Процесс финансового оздоровления состоял из следующих направлений:

- Во-первых, оказание финансовой помощи инвесторам;

- Во-вторых, приобретение не менее 75 процентов уставного капитала;

- В-третьих, оказание финансовой помощи банку, при условии, что

инвестор либо Агентство по страхованию вкладов приобрели в его уставном капитале доли.

Что касается итогов деятельности Агентства по страхованию вкладов по проведению процедур финансового оздоровления российских банков, то по состоянию на 1 августа 2017 Агентство принимало активное участие в финансовом оздоровлении 26 банков по вышеуказанной схеме. Помимо этих банков, еще для двадцати российских банков процедуры санации к этому моменту уже были завершены.

Все санированные банки, несмотря на процесс оздоровления, имели отрицательный капитал. По подсчетам Fitch, 10 проектов из последних санаций закончились, в частности, санаторы сами были санированы или же обанкротились. По оценке Fitch, на 1 июля 2017 г. вложения в процедуры финансового оздоровления банков со стороны Агентства по страхованию вкладов превысили 1,2 трлн. рублей2.

По мнению М.В. Суменковой, можно определить следующие

недостатки в механизме проведения санации:

– Во-первых, непрозрачные критерии выбора банка-санатора;

– Во-вторых, использование некоторыми инвесторами баланса санированного банка для передачи своих проблемных активов;

– В-третьих, отсутствие обозначения срока, в течении которого санируемый банк может нарушать обязательные нормативы;

– В-четвертых, отсутствует требование размещать в публичном доступе отчетность санируемого банка;

– В-пятых, совершение больших денежных вложений.

Как отмечает Н.С. Дусь, в санации банковского сектора в настоящее время назрели очевидные проблемы. Банковская система, по мнению автора, в период кризиса должна быть драйвером роста экономики за счет авансирования вложения капитала в основные средства и стимулирования производства, а не создания на экономику России дополнительной нагрузки. Таким образом, использование данного механизма неэффективно отражалось на банковской системе в целом, так как более 70% не приносили положительных результатов – банки-санаторы сами становились банкротами или были санированы. К примеру, такие крупные банки, как Бинбанк и Открытие попросили ввести в отношении них процедуру санации. Кроме того, государству финансовое оздоровление обошлось дороже, чем возможный отзыв лицензии. В результате, с апреля 2017 года произошло реформирование механизма санации – теперь санацию проводит непосредственно Банк России. В настоящее время финансирует оздоровление проблемных банков фонд консолидации банковского сектора, сформированный из средств ЦБ. Целью управления банками - их продажа новому владельцу через аукцион. АСВ и банки- санаторы исключены из цепочки оздоровления.

В рамках нового механизма санации Банк России должен будет обеспечивать лучший контроль за расходованием средств в рамках финансового оздоровления проблемных банков, следовательно, санация может стать более предпочтительным инструментом регулирования, чем отзыв лицензии вне однозначных случаях. Сразу два крупных коммерческих банка, входящие в российский топ-20, попали в список ЦБ на санацию, которая впервые проходит по новой схеме – Бинбанк и ФК «Открытие». По информации ЦБ РФ, на финансовое оздоровление этих двух игроков из ТОП-10 потребовалось не менее 800 млрд. рублей, ранее же Банк России озвучивал цифры свыше триллиона рублей.

С точки зрения сохранения финансовой стабильности новые меры проведения санации были безупречны. Тем не менее, в долгосрочной перспективе возможна масса рисков:

- инфляционный риск, риск усиления конфликта интересов ЦБ и роста бюджетных расходов на поддержку банков,

- волатильность прибыли как фискальный риск,

- огосударствление банков как фискальный риск и риск для экономики в целом.

Рассмотрим некоторые риски подробнее:

1. Волатильность прибыли как фискальный риск. В данном случае речь идет прежде всего об объеме средств, выделяемых Центральным банком Российской Федерации для санации банков. При этом санируемые банки в основном убыточны, что приводит к огромным убыткам Центрального банка Российской Федерации;

2. Огосударствление банков как фискальный риск является продолжением предыдущего риска. В частности, в долгосрочной перспективе огосударствление банков сказывается на прибыли Банка России, часть которой в виде дивидендов перечисляется в бюджет. Соответственно уменьшение прибыли Центрального банка Российской Федерации влечет уменьшение бюджетных средств;

3. Огосударствление банков как риск для экономики. На наш взгляд, такая ситуация негативно влияет на уровень конкуренции между банками, что ведет к серьезным проблемам и возникновению ряда сдерживающих факторов, которые мешают развитию банковской сферы и экономики в целом, так как эффективная и надежная банковская система выступает базисом развития экономики.

Несмотря на то, что новый механизм санации банковской системы не предусматривает прямого использования бюджетных средств, в долгосрочной перспективе этот механизм может привести как к выпадению доходов бюджетной системы, так и к возникновению дополнительных расходов на опосредованную поддержку санированных банков или фонда санаций ЦБ. Таким образом, подводя итог настоящему параграфу в очередной раз отметим, что финансовое оздоровление кредитной организации, как комплекс мер, направленных на восстановление собственного капитала банка до величины, при которых будут выполняться обязательные экономические нормативы для его устойчивой работы.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

В завершении данной работы сделаем основные выводы.

Несмотря на то, что внастоящее время имеется большое количество точек зрения относительно того, что же понимать под банковской деятельностью, все же в большинстве точек зрения присутствует одинаковые признаки такой деятельности, а ее «ядром» практически во всех определениях выступают сделки и банковские операции. С учетом этого, характерными чертами банковской деятельности следует считать: Во-первых, банковская деятельность является предпринимательской деятельностью.

Во-вторых, банковская деятельность осуществляется только специальными субъектами, к которым относится Центральный банк России и кредитные организации;

В-третьих, кредитные организации осуществляют банковскую деятельность только после того, как получат лицензию, выданную Центральным банком России и на основании такой лицензии.

В-четвертых, основным содержанием банковской деятельности принято считать совершение банковских сделок и банковских операций, а также организационные мероприятия, которые призваны обеспечить совершение подобных сделок и операций.

Система органов банковского регулирования представляет собой совокупность органов, которые находятся друг с другом в определенной связи и наделены специальной компетенцией в сфере банковского регулирования и обладают при принятии решений определенной степенью независимости.

Эта совокупность органов осуществляет государственное регулирование банковской деятельности на основе следующих принципов:

- во-первых, принцип разделения компетенции,

- во-вторых, принцип укрепления банковской системы,

- в-третьих, принцип баланса интересов клиентов и вкладчиков,

кредитных организаций и государства.

Основными функциями банковского регулирования являются:

- осуществления надзора за созданием кредитных организаций и

государственная регистрация таких организаций;

- осуществление лицензирования банковской деятельности;

- установление правового режима банковской деятельности и его поддержание, а также осуществление общего и преюдициального надзора за банковской деятельностью;

- обеспечение различными банковскими услугами кредитных организаций;

- осуществление экономического регулирования банковской системы;

- осуществление антимонопольного регулирования в сфере банковской деятельности;

- нормотворчество в сфере банковской деятельности. Правоприменительная деятельность в банковском регулировании реализуется посредством осуществления банковского надзора, который представляет собой элемент правового механизма государственного регулирования банковской деятельности. Банковский надзор включает в себя деятельность по проверке соблюдения законодательства, установленных стандартов, нормативов и требований банковской деятельности, а также применение к поднадзорным объектам мер воздействия.

За последние десять лет банковское законодательство значительно расширилось, было принято ряд нормативных актов, регламентирующих банковскую деятельность и оказавших огромное влияние на кредитную практику в Российской Федерации. Однако, совершенствование законодательной базы в сфере банковской деятельности остается приоритетным направлением в развитии отечественного законодательства. На современном этапе развития кредитной деятельности представляется необходимым принятие дополнительных правовых актов, регулирующих отношения в сфере кредитования. Как показывает международная практика, наличие в законодательстве специальных законов способствует улучшению правовой регламентации кредитного процесса, повышению уровня его организации, упразднению произвольного толкования деятельности кредитных организаций.

Наиболее актуальным для российской банковской системы является принятие закона о потребительском кредите, в котором определены основные понятия, определяющие субъектов потребительского кредитования и условия выдачи потребительского кредита. При этом необходимо определить специфику договора потребительского кредита, случаи его отмены и последствия расторжения, порядок взыскания задолженности, досрочного погашения, урегулирование конфликтов между кредитором и заемщиком.

Кроме того, из анализа практики функционирования банковской системы следует необходимость принятия законов о специализированных банках, что способствовало бы увеличению количества данного вида кредитных организаций на территории Российской Федерации. Не менее важным для экономики и банковской системы страны является создание федеральных законов о региональных банках развития, представляющих возможность для образования самостоятельных денежно-кредитных институтов развития на федеральном и региональном уровнях. В данном законе необходимо установить правовой статус банков развития через определение целей и задач деятельности, носящей некоммерческий характер, возможность финансирования наиболее приоритетных сфер экономики, различных инновационных проектов, направленных на развитие предпринимательства и конкуренции.

Необходимо отметить, что правовое регулирование банковской деятельности изменяется в связи с расширением функций кредитных организаций. Одним из ключевых элементов которых является инвестиционная банковская деятельность. В частности, она позволяет кредитным организациям обеспечить увеличение прибыли путем долгосрочных и краткосрочных инвестиций. В свою очередь, правовой основой данной деятельности выступает огромное количество нормативных актов, связанных непосредственно с инвестициями, так и функционирование ценных бумаг. Помимо этого, огромная роль в банковском секторе принадлежит инновационной банковской деятельности. На наш взгляд, существующая система правового регулирования приводит к целому ряду правовых проблем. В частности, не до конца ясно каким образом соотносятся между собой такие понятия как: «платежная система», «национальная платежная система», а также «значимая платежная система». Кроме того, отсутствует круг органов федеральной исполнительной власти, обеспечивающих нормативное регулирование платежной системы. Вместе с тем, от полноценной реализации данного федерального закона прямым образом зависит уровень инновационного развития национальной платежной системы, а также банковской системы в целом. На наш взгляд, уровень правового регулирования инновационной банковской деятельности в дальнейшем будет совершенствоваться, учитывая характер развития общественных отношений в рассматриваемой сфере.

Эффективная деятельность банковского сектора невозможна без надлежащего уровня конкуренции. В свою очередь, правовое обеспечение конкуренции в сфере банковской деятельности включается в себя огромное количество нормативных правовых актов, направленных как на установление общих принципов регулирования данного вопроса, так и на определение отдельных аспектов обеспечения конкуренции, таких как монопольно низкая и монопольно высокой цены, а также определение доминирующего положения кредитной организации. Необходимо подчеркнуть, что судебная практика в данном случае способствует защите прав клиентов, так как пресекает случаи недобросовестной конкуренции кредитных организаций, которые выражаются в предоставлении неполной информации или установления различных комиссионных сборов при оказании аналогичных услуг. Более того, положительным итогом представляется практика судов по комплексному толкованию норм законодательства с целью достижения подлинного равенства субъектов банковской деятельности.

Таким образом, несмотря на произошедшие изменения в банковском законодательстве, отдельные элементы банковской системы, такие как потребительский кредит, специализированные банки, региональные банки развития, сберегательное дело, нуждаются в отдельном частноправовом регулировании. Совершенствование правовой среды в банковской сфере создает возможность рационального ведения бизнеса в современных условиях российской экономики, обеспечивает эффективность правовой защиты частной собственности и развитие конкуренции национального финансового рынка.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ (ред. от 29.06.2015) // Собрание законодательства РФ. - 29.01.1996. - № 5. - ст. 410.

2. Федеральный закон от 23.12.2003 № 177-ФЗ (ред. от 13.07.2015) «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. - 29.12.2003.- № 52 (часть I). - ст. 5029.

3. Федеральный закон от 10.07.2002 № 86-ФЗ (ред. от 05.10.2015) «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» // Собрание законодательства РФ. - 15.07.2002. - № 28. - ст. 2790.

4. Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ (ред. от 13.07.2015) «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» // Собрание законодательства РФ. - 13.08.2001. - № 33 (часть I). - ст. 3431.

5. Федеральный закон от 02.12.1990 № 395-1 (ред. от 13.07.2015) «О банках и банковской деятельности» // Собрание законодательства РФ.- 05.02.1996. - № 6. - ст. 492.

6. Закон РФ от 07.02.1992 № 2300-1 (ред. от 13.07.2015) «О защите прав потребителей» // Собрание законодательства РФ. - 15.01.1996. - № 3. - ст. 140.

7. «Положение о правилах осуществления перевода денежных средств» (утв. Банком России 19.06.2012 № 383-П) (ред. от 19.05.2015) (Зарегистрировано в Минюсте России 22.06.2012 № 24667) // Вестник Банка России. - № 34. - 28.06.2012.

8. Инструкция Банка России от 02.04.2010 № 135-И (ред. от 24.05.2015) «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций» (Зарегистрировано в Минюсте России 22.04.2010 № 16965) // Вестник Банка России. - № 23. - 30.04.2010.

9. Ашмарина Е.М., Гизатуллин Ф.К., Ручкина Г.Ф. Банковское право. - М.: Юрайт, 2013. - 554 с.

10. Варпаева И.А. Аккредитивная форма безналичных расчетов // Бухгалтерский учет в бюджетных и некоммерческих организациях. - 2013. - № 10. - С. 2 - 6.

11. Власова Г.Б., Власов А.В. К вопросу о правовой природе договора банковского вклада // Гуманитарные и социальные науки. - 2015. - № 3. - С. 175 - 181.

12. Ерпылева Н.Ю. Создание, регистрация и лицензирование деятельности кредитных организаций в российском банковском праве // Законодательство и экономика. - 2011. - № 6. - С. 5 - 17.

13. Курбатов А.Я. Банковское право России. - М.: Юрайт, 2015. - 568 с.

14. Рождественская Т.Э., Гузнов А.Г., Шамраев А.В. Банковское право для экономистов. - М.: Юрайт, 2015. - 358 с.