Правовое регулирование рекламной деятельности (Место, роль и правовое обеспечение рекламы (рекламной деятельности) в системе предпринимательской деятельности РФ)

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

Формирующийся в России рынок товаров и услуг все настойчивее требует привлечения и использования рекламы. Ее корни уходят в глубокую старину и связаны с тем, что производителям (ремесленникам), торговцам всегда требовалось сообщать людям о продаваемых ими товарах, о проводимых ярмарках и т. п. Слово "реклама " латинского происхождения (гесlamare - "кричать") и означает: - мероприятия, имеющие целью создать широкую известность чему-либо, привлечь потребителей, покупателей; - распространение сведений о ком-либо, о чем-либо с целью создания популяризации. Из опыта мирового бизнеса давно известна сила и роль рекламы. Прежде всего, реклама несет в себе информацию, которая обычно представлена в сжатой, художественно выраженной форме, эмоционально окрашенной и доводящей до сознания и внимания потенциальных покупателей наиболее важные факты и сведения о товарах и услугах. Следует заметить, что если реклама - это всегда информация, то информация - не всегда реклама. Реклама, с одной стороны, доводит до потребителей разные сведения, необходимые для покупки и использования изделий. С другой, - сочетая свою информационность с убедительностью и внушаемостью, реклама оказывает на человека эмоционально-психическое воздействие. Отсюда - многие считают, что реклама, сама по себе, одновременно и бизнес, и искусство. В Законе РФ "О рекламе" дано следующее ее определение: "Реклама - распространяемая в любой форме, с помощью любых средств информация о физическом или юридическом лице, товарах, идеях и начинаниях (рекламная информация), которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к этим физическому, юридическому лицу, товарам, идеям и начинаниям и способствовать реализации товаров, идей и начинаний. Ненадлежащая реклама - недобросовестная, недостоверная, неэтичная, заведомо ложная и иная реклама, в которой допущены нарушения требований к ее содержанию, времени, месту и способу распространения, установленных законодательством Российской Федерации.

Цель исследования состоит в том, чтобы на основе системного и критического научного анализа теории и практики использования субинститута рекламы (рекламной деятельности) в российском гражданском и предпринимательском праве уточнить понятийный аппарат рекламы, выявить составляющие ее элементы, сформулировать теоретические определения.

Исследовательские задачи. Для достижения поставленной цели работы предпринята попытка решения ряда задач, среди которых наиболее значимыми можно признать следующие:

- исследовать становление и развитие рекламы (рекламной деятельности) и отечественного законодательства, регулирующего данную сферу отношений; проанализировать правовую природу и понятие предпринимательской деятельности с точки зрения того, что реклама (рекламная деятельность) является ее видом, по результатам исследования доказать, что термин "реклама" употребляется в трех значениях, на основе которых сформулировать определение рекламы;

- раскрыть сущность и специфику правовой характеристики рекламы (рекламной деятельности);

Объект исследования - совокупность гражданско-правовых отношений, возникающих в процессе осуществления рекламы (рекламной деятельности).

Предмет исследования составили законодательные и иные нормативные правовые акты, касающиеся рекламы (рекламной деятельности), результаты теоретических изысканий отечественных ученых, посвященные указанной теме, а также правоприменительная практика.

Глава I. Место, роль и правовое обеспечение рекламы (рекламной деятельности) в системе предпринимательской деятельности РФ

1.1. Правовая характеристика рекламы (рекламной деятельности) как вида предпринимательской деятельности

Словарь иностранных слов определяет рекламу следующим образом: реклама (лат. Reclamare) - объявление, плакат, извещение по радио, имеющие целью создать широкую известность чему-либо; распространение сведений о ком-либо, о чем-либо с целью создания популярности.

Первоначально понятие рекламы подразумевало все связанное с распространением в обществе информации о товарах (услугах) с использованием всех имеющихся на тот момент средств массовой коммуникации. Постепенно развитие рекламы привело к тому, что от нее отделились и стали самостоятельно развиваться такие отдельные массово-коммуникационные направления, как связи с общественностью (Public Relations - PR), продвижение товара (Sales Promotion), реклама в местах продаж (Point of Sale - POS), выставочная и ярмарочная деятельность, спонсорство, брендинг (создание популярных торговых марок) и т.д.

Рекламная деятельность - один из видов предпринимательской деятельности, т.е. деятельности, направленной на систематическое извлечение прибыли за свой риск. Под ней следует понимать деятельность по получению, обработке и распространению информации, способствующей реализации товаров, работ, услуг, идей и начинаний. Это обусловлено тем, что для успешного продвижения товаров, работ и услуг на рынках необходима соответствующая рекламная кампания. Таким образом, рекламная деятельность существует не сама по себе, а как деятельность, направленная на обеспечение какого-либо иного вида предпринимательской деятельности.

В соответствии со ст. 3 Закона о рекламе реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Например, следует рассматривать как рекламу приглашение на проводимый в рамках выставки собак на коммерческой основе семинар для ветеринаров или экспертов по экстерьеру и рабочим качествам.

В своем Постановлении от 11.03.2009 N А40-45314/08-117-151 ФАС Московского округа пришел к выводу, что для признания информации рекламой следует учитывать способ ее распространения и доступность этой информации неопределенному либо ограниченному кругу лиц. Также было отмечено, что с точки зрения маркетинговых стратегий реклама всегда адресна, т.е. предназначена для некоторого круга потребителей, определенного по признаку возраста, пола, социального и материального положения и т.п., но с точки зрения распространения рекламы она не должна иметь конкретного адресата и должна быть легкодоступной любому потребителю.

Несмотря на наличие легального определения понятия "реклама", закрепленного в Законе о рекламе, в научной среде единое понимание рекламы отсутствует. Это вызвано не только несовершенством конструкции приведенного законодателем определения, но в первую очередь тем, что реклама выступает объектом не только гражданско-правовых, но и иных правоотношений, которые являются по своей сути публичными. И судьи, и регулирующие органы, и все другие заинтересованные лица толкуют термин "реклама" в одних случаях как сведения, а в других - как процесс распространения сведений.

Можно выделить следующие общие требования (признаки), характерные для любого рекламного сообщения. Под общими требованиями следует понимать такие требования, которые обращены к любой рекламе, независимо ни от вида товара, ни от вида рекламируемой деятельности, ни от каких бы то ни было иных критериев. При этом некоторые товары вообще не подлежат рекламированию. Перечень таких товаров установлен в ст. 7 Закона о рекламе.

Требования к рекламе могут быть установлены не только в Законе о рекламе, но и в других правовых актах. В качестве примера можно привести требования Федерального закона "О защите детей от информации, причиняющей вред их здоровью и развитию", запрещающего рекламу без указания категории данной информационной продукции.

Помимо общих требований к рекламе могут быть установлены специальные требования. Специальные требования к рекламе установлены в отношении отдельных видов рекламы и не распространяются на всю рекламную продукцию. В законодательстве предусмотрен ряд ограничений, относящихся к содержанию рекламы, месту, времени, способу ее размещения. Эти требования связаны прежде всего с видом продукции (например, алкогольной), но также могут быть связаны со способом распространения рекламы.

Термин "вывеска" широко используется в гражданском законодательстве и, в частности, в ГК РФ, но его содержание не конкретизировано, и легальное определение отсутствует. Так, на вывесках могут быть указаны: фирменное наименование юридического лица в качестве средства его индивидуализации (ст. 1474 ГК РФ); товарный знак как средство индивидуализации товаров, знак обслуживания в качестве средства индивидуализации оказываемых услуг, в отношении которых товарный знак или знак обслуживания зарегистрированы (ст. 1484 ГК РФ); наименование места происхождения товара, исключительное право на использование которого принадлежит правообладателю (ст. 1519 ГК РФ); коммерческое обозначение в качестве средства индивидуализации принадлежащего его правообладателю предприятия как имущественного комплекса (ст. 1539 ГК РФ).

Разграничение между рекламой и иной информацией (вывеской) достаточно подробно обозначено в письме ФАС России, которое так и называется - "О разграничении рекламы и иной информации". В п. 4 указанного письма отмечено, что Закон о защите прав потребителей не содержит требований к количеству вывесок, размещение которых обязательно для юридического лица.

Пленум ВАС РФ также высказался по этому вопросу. Согласно Постановлению Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 58 не является рекламой, во-первых, обязательная или обычная информация:

- информация, обязательная к размещению в силу закона;

- информация, размещенная в силу обычая делового оборота.

К такой информации, в частности, относятся:

- необходимая и достоверная информация о предлагаемом к продаже товаре, обязательно предоставляемая продавцом покупателю (ст. 495 ГК РФ);

- специальная информация в отношении находящейся в розничной продаже алкогольной продукции (ст. 11 Федерального закона от 22.11.1995 N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции");

- информация, указываемая на этикетках или ярлыках либо листках-вкладышах упакованных пищевых продуктов (ст. 18 Федерального закона от 02.01.2000 N 29-ФЗ "О качестве и безопасности пищевых продуктов");

- информация об изготовителе (исполнителе, продавце) и реализуемых им товарах (работах, услугах), предоставляемая потребителям (ст. 9, 10 Закона о защите прав потребителей);

- сведения в отношении лотерей (годовой отчет, результаты розыгрыша), публикуемые организаторами и (или) операторами лотерей (п. 16 ст. 2, ч. 5 ст. 18 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях");

- информация, подлежащая обязательному раскрытию акционерными обществами (ст. 92 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах");

- обязательные выходные данные СМИ (ст. 27 Закона РФ "О средствах массовой информации").

При этом информация, обязательная к размещению в силу закона или размещенная в силу обычая делового оборота, не признается рекламой и в случае, когда такая информация приведена не в полном объеме (п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 58).

Во-вторых, не является рекламой информация, размещенная в месте нахождения организации, месте реализации товаров:

- наименование (коммерческое обозначение) организации, размещаемое в месте нахождения организации (п. 1 указанного Постановления);

- иная информация для потребителей, размещаемая в месте реализации товара, оказания услуг (например, информация о режиме работы, реализуемом товаре) (п. 1 данного Постановления).

Однако если целевым назначением сведений о наименовании организации и виде ее деятельности не является информирование о месте нахождения организации (в том числе с учетом помещения, занимаемого организацией в здании), то такие сведения могут быть квалифицированы как реклама. При этом обстоятельства размещения таких сведений подлежат дополнительной оценке.

На практике нередко путают такие понятия, как реклама, оферта, публичная оферта, вызов на оферту (приглашение делать оферты).

Под офертой понимается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора (ст. 435 ГК РФ).

Публичная оферта - это предложение заключить договор неопределенному кругу лиц.

В отличие от оферты (в том числе публичной оферты) реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются лишь как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении (п. 1 ст. 437 ГК РФ). Представляется, что в качестве приглашения делать оферты можно рассматривать извещение организатора о проведении торгов (ст. 447 - 449 ГК РФ), а офертой будут выступать те заявления о намерении заключить договор, которые сделают участники торгов.

Цель рекламы состоит в том, чтобы показать отличительные свойства товаров, проинформировать потребителей о работах и услугах, предоставляемых физическими и юридическими лицами. Так, согласно п. 1 ст. 494 ГК РФ предложение товара в его рекламе, каталогах и описаниях товаров, обращенное к неопределенному кругу лиц и не содержащее всех существенных условий договора розничной купли-продажи, не рассматривается как оферта.

Основной задачей рекламы в соответствии с Законом о рекламе является привлечение внимания к объекту рекламирования. Следовательно, Гражданский кодекс РФ расценивает рекламу как разновидность приглашения делать оферты.

В соответствии с п. 2 ст. 494 ГК РФ выставление в месте продажи (на прилавках, в витринах и т.п.) товаров, демонстрация их образцов или предоставление сведений о продаваемых товарах (описаний, каталогов, фотоснимков товаров и т.п.) в месте их продажи признаются публичной офертой независимо от того, указаны ли цена и другие существенные условия договора розничной купли-продажи, за исключением случая, когда продавец явно определил, что соответствующие товары не предназначены для продажи.

Юридическое значение оферты состоит в том, что лицо, направившее предложение заключить договор, не вправе от него отказаться, если только иное не предусмотрено в предложении. Получение лицом, направившим оферту, ответа от адресата о полном и безоговорочном принятии предложения является по общему правилу моментом заключения договора.

В данном случае лицо не выражает окончательного намерения вступить в договор на определенных условиях. Офертой будет считаться то заявление, которое делается лицом, откликнувшимся на приглашение.

В тех случаях, когда реклама рассматривается как оферта (т.е. предложение заключить договор), закон устанавливает срок действия такой рекламы. Так, согласно ст. 11 Закона о рекламе, если в соответствии с ГК РФ реклама признается офертой, такая оферта действует в течение двух месяцев со дня распространения рекламы при условии, что в ней не указан иной срок.

В некоторых случаях реклама может быть скрытой. Речь идет о явлении, которое получило название product placement, или упоминаниях о товаре, средствах его индивидуализации, об изготовителе или о продавце товара, которые органично интегрированы в произведения науки, литературы или искусства и сами по себе не являются сведениями рекламного характера (п. 9 ч. 2 ст. 2 Закона о рекламе). Следует также учитывать положения ч. 9 ст. 5 Закона о рекламе, согласно которой не допускаются использование в радио-, теле-, видео-, аудио- и кинопродукции или в другой продукции и распространение скрытой рекламы, т.е. рекламы, которая оказывает не осознаваемое потребителями рекламы воздействие на их сознание, в том числе такое воздействие путем использования специальных видеовставок (двойной звукозаписи) и иными способами.

Так, по мнению специалистов ФАС России, могут быть признаны органично интегрированными в видеопроизведение изображения товаров, которые приобретают или используют герои произведения в сюжетом обоснованной ситуации (например, потребление пива в баре, ресторане без акцентирования внимания зрителей на наименовании товара, когда демонстрация товара, утвари, обстановки в баре является естественным фоном сценического действия).

Отнесение информации самой по себе к сведениям рекламного характера, по мнению специалистов ФАС России, должно производиться исходя из содержания такой информации, а также цели и назначения ее распространения в соответствии с понятием рекламы, закрепленным в статье 3 Федерального закона "О рекламе", согласно которому под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке".

Таким образом, в случае если в теле-, радиопередаче или теле-, радиопрограмме размещается информация с упоминанием (в частности, с демонстрацией) определенного наименования товара, средства его индивидуализации, в том числе товарного знака, или с упоминанием названия определенного юридического лица или индивидуального предпринимателя, коммерческого обозначения или иная подобная информация, формирующая интерес к определенному лицу или товару, то такая информация должна оцениваться на предмет ее органичного интегрирования в данную теле-, радиопередачу или теле-, радиопрограмму.

Согласно мнению, высказанному в литературе, касательно упоминаний о товаре, средствах его индивидуализации, об изготовителе или продавце, которые органично интегрированы в произведения науки, литературы или искусства и сами по себе не являются сведениями рекламного характера, законодатель применяет весьма спорную оценочную категорию - "органично интегрированы". Скорее всего, подразумевается, что в данном случае рекламой будет являться либо слишком навязчивое упоминание какого-либо продукта, при этом если изъять его из контекста, то художественная ценность произведения не пострадает, либо явное акцентирование потребителя на продукте в виде, например, крупного кадра этикетки товара.

Между тем ситуация с такой скрытой рекламой является достаточно распространенной. Есть даже известный сериал, наименование которого состоит из названия популярной автомобильной марки (хотя и в жаргонном варианте). Следует отметить, что в СМИ существует запрет журналистам на упоминание в репортажах конкретных названий компаний, если только передача не посвящена самой компании. Оповещение о рекламном характере информации, как указал ВАС РФ, допустимо в любой форме, позволяющей распознавать материал как рекламу в момент его прочтения (п. 13 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.12.1998 N 37).

В этом случае данная информация должна быть исследована судом на предмет соответствия требованиям, предъявляемым Законом о рекламе к рекламе, в том числе установленным гл. 3 этого Закона в отношении отдельных видов товаров.

Существует такое понятие, как контрреклама. Об этом явлении, в частности, говорится в ч. 2 ст. 38 Закона о рекламе, согласно которой лица, права и интересы которых нарушены в результате распространения ненадлежащей рекламы, вправе обращаться в установленном порядке в суд или арбитражный суд, в том числе с исками о возмещении убытков, включая упущенную выгоду, о возмещении вреда, причиненного здоровью физических лиц и (или) имуществу физических или юридических лиц, о компенсации морального вреда, о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе).

1.2. Исторический опыт правового регулирования рекламы в России и за рубежом

История возникновения рекламы начинается с появления в первобытном обществе торговли и товарообмена. Считается, что первой рекламой были наскальные рисунки в пещерах, содержащие информацию о месте охоты и ее результатах. Однако первоначально реклама носила в основном устный характер. Ярким примером устной рекламы была информация о том, кто хорошо выделывает шкуры или шьет одежду. Такая информация передавалась от одного лица к другому при непосредственном общении людей.

В Древней Греции и Риме рекламные сообщения записывались на доски, гравировались на меди или кости, а затем публично зачитывались на площадях.

Существенный прорыв в развитии рекламы произошел после изобретения И. Гутенбергом первого печатного станка, позволившего быстро и качественно размножать рекламные объявления.

Первое рекламное объявление в английской газете датируется 1625 годом. Впоследствии практика печатания рекламных объявлений становится все более распространенной. В 1871 году в США произошла регистрация первого профессионального рекламного агентства в современном его понимании. В 1952 году телереклама кандидатов в президенты США Д. Эйзенхауэра и Р. Никсона стала рождением политической рекламы как самостоятельного вида. Издание первого каталога товаров Б. Франклина, по которому можно было заказать требуемый товар в США, датируется 1774 годом.

Следует иметь в виду, что качественный скачок в развитии рекламы произошел в XIX в., когда появились первые рекламные агенты и рекламные агентства, а сама реклама стала разновидностью предпринимательской деятельности.

В дореволюционной России реклама также получила определенное распространение. Начало развитию рекламы в русской прессе положила газета "Ведомости", основанная Петром I, в которой помещались отдельные рекламные объявления. Рекламные приложения с объявлениями печатались издававшимися Академией наук "Санкт-Петербургскими ведомостями"; аналогичная информация публиковалась и в "Московских ведомостях" Московского Императорского университета.

Своеобразной формой рекламы были так называемые зазывалы, которые стояли около магазинов и лавок и пытались заманить в них прохожих, расхваливая качество продававшихся в них товаров. Следует отметить, что в современной России такое также встречается.

Еще одним примером оригинального отечественного продукта в области рекламы были коробейники - мелкие торговцы всяческой мелочевкой. Коробейники исполняли частушки, прибаутки, которые в веселой и понятной форме рекламировали свои мелкие товары (кружева, ленты, косынки, гребни, свистульки, леденцы, бублики, пряники и т.д.), которые они носили с собой. С помощью такой рекламы коробейники быстро их распродавали.

В истории рекламы хрестоматийным стал пример с рекламой Шустовского коньяка. Известный предприниматель Н. Шустов отправлял своих людей в Европу, которые должны были ходить в рестораны и заказывать Шустовский коньяк. Когда выяснялось, что такого коньяка нет, они с возмущением уходили и шли в другой ресторан, где также требовали эту марку коньяка. Постепенно информация о востребованности этого коньяка распространилась повсеместно, и владельцы питейных заведений стали обращаться к предпринимателю с заказами на поставку его коньяка.

В СССР реклама хотя и существовала в небольших объемах (достаточно вспомнить известный рекламный лозунг "Нигде кроме как в Моссельпроме"), однако в условиях всеобщего дефицита и государственной монополии на товары и услуги не имела существенного значения, поскольку люди готовы были покупать любой товар, имевшийся в наличии. Причем в первые годы советской власти, когда проводилась новая экономическая политика, реклама продолжала работать и была достаточно заметна. В Положении о фирме, утвержденном Постановлением ЦИК СССР и СНК СССР от 22.06.1927, закреплялось право исключительного пользования фирменным наименованием "в сделках, на вывесках, в объявлениях, рекламах, на бланках, на счетах, на товарах предприятия, их упаковке и т.п.". В Циркуляре Наркомата внутренней торговли СССР от 07.05.1936 N 11776 подчеркивалось, что "торговая марка торговой организации является основным элементом рекламы".

В 1935 году Наркоматом внутренней торговли СССР было издано Постановление "Об использовании методов рекламы для расширения товарооборотов". В соответствии с этим Постановлением была создана контора "Торгреклама", которая занималась продвижением товаров на внутренний рынок. Другое объединение - "Внешторгреклама" - продвигало советские товары на внешний рынок. Реклама приобрела декоративный характер: "Летайте самолетами Аэрофлота!", "Пейте Советское шампанское!", "Отдыхайте в здравницах Крыма!". Она не побуждала нас сделать выбор в конкурентной борьбе, не призывала потратить деньги именно на этот товар, носила скорее информативно-рекомендательный характер.

Однако впоследствии с ужесточением влияния плановой системы экономики значение рекламы существенно уменьшилось. В то время если и появлялись рекламные объявления, они были просто некой информацией о товаре, а не инструментом конкурентной борьбы, поскольку конкуренции практически не было.

В определенной степени в СССР существовала и социальная реклама. Достаточно вспомнить лозунги: "Слава КПСС!", "Слава труду!" и т.д.

Российский рекламный рынок начал формироваться и развиваться с переходом России к рыночным отношениям в конце 80-х - начале 90-х гг. XX в. Продолжает активно развиваться он и в настоящее время. Следует отметить, что первое знакомство российских граждан с рекламой принесло немало разочарований. Все помнят потери, которые понесли люди, поддавшиеся на пропаганду и рекламные объявления финансовых пирамид. В качестве меры реагирования были даже приняты Указ Президента РФ от 10.06.1994 N 1183 "О защите потребителей от недобросовестной рекламы" и распоряжение Правительства РФ от 02.09.1994 N 1409-р, которые впоследствии утратили силу. Как видно из названия Указа, его основной целью являлось правовое обеспечение защиты потребителей. В Указе были предусмотрены меры ответственности, которые можно было применять к недобросовестным рекламодателям.

В дальнейшем был издан Указ Президента РФ от 17.02.1995 N 161 "О гарантиях права граждан на охрану здоровья при распространении рекламы", в п. 1 первоначальной редакции которого был установлен запрет на рекламу в СМИ алкогольных напитков и табачных изделий, методов профилактики, диагностики и лечения, медицинских технологий и лекарственных средств, не прошедших проверочных испытаний и не утвержденных в установленном порядке, продукции, подлежащей обязательной сертификации, но не имеющей сертификата соответствия, а также предусматривалась недопустимость распространения рекламы целителей, экстрасенсов и других лиц, объявляющих себя специалистами по лечению методами народной медицины и другими традиционными методами.

В постсоветской России первым комплексным правовым актом, регулирующим отношения в области рекламы на уровне закона, стал Закон РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", который ввел запрет недобросовестной рекламы (как одной из форм недобросовестной конкуренции в виде распространения дискредитирующей информации о конкуренте и его продукции). Затем были приняты еще несколько законов, частично относящихся к регулированию рекламы. Среди них Закон РФ от 27.12.1991 N 2124-1 "О средствах массовой информации" и Закон РФ от 10.06.1993 N 5151-1 "О сертификации продукции и услуг" (утратил силу).

В 1995 году был принят Закон о рекламе. Этот Закон заложил основы правового регулирования рекламной деятельности. Так, он установил положение хозяйствующих субъектов в рекламной деятельности, ввел общие требования к рекламе, определил специальные требования к рекламе отдельных товаров и услуг, а также к различным способам распространения рекламы, запретил ненадлежащую рекламу, установил государственный контроль в лице антимонопольного органа за соблюдением законодательства РФ о рекламе и ответственность за его нарушение.

В соответствии со ст. 1 указанный Закон регулировал отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы на рынках товаров, работ, услуг, в целях защиты от недобросовестной конкуренции в области рекламы, предотвращения и пресечения ненадлежащей рекламы, способной ввести потребителей рекламы в заблуждение или нанести вред здоровью граждан, имуществу граждан и юридических лиц, окружающей среде либо вред чести, достоинству или деловой репутации указанных лиц, а также посягающей на общественные интересы, принципы гуманности и морали. Под действие Закона подпадали все виды рекламы, за исключением политической, а также объявлений физических лиц, в том числе в СМИ, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

В ст. 2 названного Закона были сформулированы основные термины и прежде всего определено понятие самой рекламы. Рекламой признавалась "распространяемая в любой форме, с помощью любых средств информация о физическом или юридическом лице, товарах, идеях и начинаниях (рекламная информация), которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к этим физическому, юридическому лицу, товарам, идеям и начинаниям и способствовать реализации товаров, идей и начинаний".

В Законе были не только установлены общие требования, которым должна отвечать реклама, но и подробно раскрыты понятия недобросовестной, недостоверной, неэтичной, заведомо ложной, скрытой рекламы.

Однако впоследствии стало очевидно, что указанный Закон не в полной мере отвечает требованиям сегодняшнего дня, и в 2006 году был принят новый Закон о рекламе, который действует в настоящее время. Этот Закон также неоднократно менялся и дополнялся. Последние изменения были внесены в него в марте 2015 г.

Закон о рекламе является основополагающим правовым актом в сфере рекламы. Вместе с тем следует признать, что этот Закон и принятые на его основе подзаконные нормативные правовые акты не только не решили многие вопросы, возникающие в процессе осуществления рекламной деятельности, но и обусловили возникновение новых проблем.

Глава 2. Ограничения предпринимательской деятельности в сфере рекламы

2.1. Понятие и виды ненадлежащей рекламы (недобросовестная и недостоверная реклама)

Законодатель вводит общее понятие ненадлежащей рекламы в Закон о рекламе. Причем в п. 4 ст. 3 Закона о рекламе он ограничился указанием на то, что ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства РФ.

Таким образом, нарушение любого из требований, предъявляемых к рекламе и установленных Законом о рекламе, будет означать, что данная реклама является ненадлежащей.

Выделить и классифицировать виды ненадлежащей рекламы в данном правовом акте представляется весьма сложным, так как в самом Законе они даны через перечисление определенных признаков.

Общие требования к рекламе или, точнее сказать, к рекламному продукту для того, чтобы он считался надлежащим, установлены в ст. 5 Закона о рекламе. Законодатель установил два общих признака, которые должны быть характерны для любого рекламного объявления. В частности, реклама должна быть добросовестной и достоверной (ч. 1 ст. 5 Закона о рекламе). Следует отметить, что в ст. 1 ГК РФ, посвященной основным началам (принципам) гражданского права, в качестве еще одного принципа законодатель впервые указал принцип добросовестности участников. В действующем гражданском законодательстве (в том числе с учетом последних изменений) не закреплено легальное определение добросовестности, поскольку в данном случае придется выходить за рамки чисто юридических терминов и оперировать общефилософскими терминами.

В Законе о рекламе также отсутствует определение добросовестности. Очевидно, поэтому более подробно говорится в нем о том, что понимается под недобросовестной и недостоверной рекламой.

В ч. 2 ст. 5 Закона о рекламе раскрывается, что следует понимать под недобросовестной рекламой. Таковой признается реклама, которая:

- содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами;

- порочит честь, достоинство или деловую репутацию лица, в том числе конкурента;

- представляет собой рекламу товара, реклама которого запрещена данным способом, в данное время или в данном месте, если она осуществляется под видом рекламы другого товара, товарный знак или знак обслуживания которого тождествен или сходен до степени смешения с товарным знаком или знаком обслуживания товара, в отношении рекламы которого установлены соответствующие требования и ограничения, а также под видом рекламы изготовителя или продавца такого товара;

- является актом недобросовестной конкуренции в соответствии с антимонопольным законодательством (под последним понимается Закон о защите конкуренции).

В ч. 1 ст. 14 Закона о защите конкуренции приведен исчерпывающий список действий, относящихся к недобросовестной конкуренции.

В частности, не допускается недобросовестная конкуренция, в том числе:

- распространение ложных, неточных или искаженных сведений, которые могут причинить убытки хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации;

- введение в заблуждение в отношении характера, способа и места производства, потребительских свойств, качества и количества товара или в отношении его производителей;

- некорректное сравнение хозяйствующим субъектом производимых или реализуемых им товаров с товарами, производимыми или реализуемыми другими хозяйствующими субъектами;

- продажа, обмен или иное введение в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ, услуг;

- незаконное получение, использование, разглашение информации, составляющей коммерческую, служебную или иную охраняемую законом тайну.

Проанализируем некоторые из этих требований.

Некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами предполагают использование слова "лучший" применительно к рекламируемым товарам или услугам. Как отмечено в литературе, использование в рекламе данного слова возможно только на основании документального подтверждения победы в профессиональном конкурсе. В судебной практике встречаются случаи, когда компании, получив в профессиональном конкурсе призовое место, начинают активно употреблять в своей рекламе словосочетание "лучший продукт", в результате чего антимонопольный орган указывает им, что "лучший" - это только первое место. На практике, чтобы избежать подобных обвинений, в некорректных сравнениях используют слово "пожалуй" (например, пожалуй, лучшее пиво).

Некорректным будет также сравнение, которое формирует в глазах потребителей негативную оценку товаров конкурента. Следует отметить, что на практике в рекламных объявлениях такое встречается редко и если все же случается, то происходит в завуалированной форме.

По мнению И.В. Ермаковой, некорректным будет сравнение, которое вводит потребителей в заблуждение, сравнение, которое производилось по различным качественным характеристикам товаров, если реклама относится к распространению информации, содержащей неточные, искаженные сведения, сравнение в пользу рекламируемого товара без предоставления документального обоснования. Некорректным является также сравнение, при котором вывод о преимуществе рекламируемого товара сделан на основе лишь одного критерия, в то время как для объективности такого вывода необходимо сравнение по совокупности критериев <1>.

Недобросовестной следует также признавать рекламу, содержащую бездоказательные утверждения, намеренно рассчитанные на тот круг потребителей (дети, престарелые, безграмотные лица), который не в состоянии оценить истинные свойства предлагаемого им товара.

Следует отметить, что ранее действовавший Закон о рекламе 1995 года давал определение неэтичной рекламы. В ст. 8 указанного Закона было установлено, что неэтичной является такая реклама, которая:

- содержит текстовую, зрительную, звуковую информацию, нарушающую общепринятые нормы гуманности и морали путем употребления оскорбительных слов, сравнений, образов в отношении расы, национальности, профессии, социальной категории, возрастной группы, пола, языка, религиозных, философских, политических и иных убеждений физических лиц;

- порочит объекты искусства, составляющие национальное или мировое культурное достояние;

- порочит государственные символы (флаги, гербы, гимны), национальную валюту РФ или иного государства, религиозные символы;

- порочит какое-либо физическое или юридическое лицо, какую-либо деятельность, профессию, товар.

Следует отметить, что средства индивидуализации юридического лица и средства индивидуализации товаров, выполняемых работ или услуг хотя и не носят творческого характера, однако по своему правовому положению приравниваются к объектам интеллектуальной деятельности. Это обусловлено тем, что они обладают значительной коммерческой ценностью, поскольку выполняют рекламные функции, гарантируя качество товара.

Среди упомянутых исключительных прав чаще всего в рекламе неправомерно используется исключительное право на товарный знак (знак обслуживания). При этом следует учитывать норму п. 3 ст. 1515 ГК РФ, согласно которой лицо, нарушившее исключительное право на товарный знак при выполнении работ или оказании услуг, обязано удалить товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение с материалов, которыми сопровождается выполнение таких работ или оказание услуг, в том числе с документации, рекламы, вывесок.

Напомним, что рекламодатель несет ответственность за достоверность не только тех сведений, которые относятся к его собственной деятельности (товару), являющейся объектом рекламирования, но и тех сведений, которые относятся к деятельности (товару) его конкурентов, объектом рекламирования не являющейся.

Поэтому реклама может быть признана недостоверной и в том случае, когда сведения, не соответствующие фактическим обстоятельствам, касаются деятельности (товара) конкурентов.

В п. 29 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 58 предусмотрено, что достоверной должна быть не только информация об объекте рекламы, но и его сравнительные характеристики по отношению к иным товарам. Так, использование в рекламе слов "лучший", "первый", "номер один" должно быть обосновано конкретным критерием, по которому осуществлялось сравнение с аналогичными товарами. Если в рекламе не будет указан такой критерий сравнения, то она должна считаться недостоверной, поскольку не содержит соответствующих действительности требований о преимуществах рекламируемого товара.

Согласно ч. 7 ст. 5 Закона о рекламе не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования. Однако спорным является вопрос о том, какую информацию можно считать существенной для рекламы того или иного товара. При принятии решений ФАС России и арбитражные суды стремятся исходить из смысла указанной нормы Закона: существенными признаются те сведения, отсутствие которых искажает смысл информации, содержащейся в рекламе, и вводит в заблуждение потребителей.

Кроме общих и специальных требований, предъявляемых к рекламе, Законом о рекламе установлены абсолютные запреты в отношении рекламной продукции. Так, реклама не должна:

- побуждать к совершению противоправных действий;

- призывать к насилию и жестокости;

- иметь сходство с дорожными знаками или иным образом угрожать безопасности движения автомобильного, железнодорожного, водного, воздушного транспорта;

- формировать негативное отношение к лицам, не пользующимся рекламируемыми товарами, или осуждать таких лиц;

- содержать информацию порнографического характера.

Под информацией порнографического характера согласно ст. 2 Федерального закона "О защите детей от информации, причиняющей вред их здоровью и развитию" понимается информация, представляемая в виде натуралистических изображения или описания половых органов человека и (или) полового сношения либо сопоставимого с половым сношением действия сексуального характера, в том числе такого действия, совершаемого в отношении животного.

В рекламе не допускается использование бранных слов, непристойных и оскорбительных образов, сравнений и выражений, в том числе в отношении пола, расы, национальности, профессии, социальной категории, возраста, языка человека и гражданина, официальных государственных символов (флагов, гербов, гимнов), религиозных символов, объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов РФ, а также объектов культурного наследия, включенных в Список всемирного наследия.

К бранным словам относятся нецензурные слова, а также к таким словам, по мнению специалистов ФАС России, могут быть отнесены слова и выражения, которые используются в качестве ругательств или оскорбления.

К оскорбительным образам, сравнениям и выражениям относятся слова и изображения, которые в том числе ущемляют человеческое достоинство, принижают значимость отдельных лиц, исторических событий, памятных дат.

Вопрос отнесения изображений, слов и иных образов к оскорбительным носит субъективно-оценочный характер, который основан на восприятии данной информации каждым индивидуумом в отдельности. При этом очевидно, что восприятие одной и той же информации разными людьми может отличаться в зависимости от личностных характеристик субъекта (возраста, образования, воспитания, семейных устоев, места проживания и проч.).

Под информационной продукцией согласно ст. 2 Федерального закона "О защите детей от информации, причиняющей вред их здоровью и развитию" понимаются предназначенные для оборота на территории Российской Федерации продукция СМИ, печатная продукция, аудиовизуальная продукция на любых видах носителей, программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ) и базы данных, а также информация, распространяемая посредством зрелищных мероприятий, посредством информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе Интернета, и сетей подвижной радиотелефонной связи.

Реклама не должна вызывать сходство с дорожными знаками, потому что согласно Правилам дорожного движения водитель должен выполнять все дорожные знаки. Реклама, имеющая сходство с дорожным знаком, может дезориентировать водителей.

Ряд ограничений установлен для отдельных категорий потребителей рекламы, в том числе для несовершеннолетних (ст. 6 Закона о рекламе). Наличие подобных ограничений обусловлено требованиями так называемой информационной безопасности для детей. Хотя право на информацию является всеобъемлющим правом, однако несовершеннолетние в силу недостаточного жизненного опыта не всегда правильно воспринимают получаемую информацию. В ст. 17 Конвенции ООН о правах ребенка 1989 года сказано, что государства-участники признают важную роль СМИ и обеспечивают, чтобы ребенок имел доступ к информации и материалам из различных национальных и международных источников, особенно к таким материалам, которые направлены на содействие социальному, духовному и моральному благополучию, а также здоровому физическому и психическому развитию ребенка. Если информация и материалы противоречат этим установлениям, то право на доступ к ним подлежит ограничению.

Напомним, что несовершеннолетним (или ребенком) в соответствии с п. 1 ст. 54 СК РФ признается лицо, не достигшее возраста 18 лет (совершеннолетия).

В ст. 6 Закона о рекламе сказано, что в целях защиты несовершеннолетних от злоупотреблений их доверием и недостатком опыта в рекламе не допускаются:

- дискредитация родителей и воспитателей, подрыв доверия к ним у несовершеннолетних;

- побуждение несовершеннолетних к тому, чтобы они убедили родителей или других лиц приобрести рекламируемый товар;

- создание у несовершеннолетних искаженного представления о доступности товара для семьи с любым уровнем достатка;

- создание у несовершеннолетних впечатления о том, что обладание рекламируемым товаром ставит их в предпочтительное положение перед их сверстниками;

- формирование комплекса неполноценности у несовершеннолетних, не обладающих рекламируемым товаром;

- показ несовершеннолетних в опасных ситуациях, включая ситуации, побуждающие к совершению действий, представляющих угрозу их жизни и (или) здоровью, в том числе к причинению вреда своему здоровью;

- преуменьшение уровня необходимых для использования рекламируемого товара навыков у несовершеннолетних той возрастной группы, для которой этот товар предназначен;

- формирование у несовершеннолетних комплекса неполноценности, связанного с их внешней непривлекательностью.

Под дискредитацией (англ. to discredit) понимаются действия, направленные на умаление престижа определенного человека или группы людей.

2.2. Ответственность за нарушение законодательства в сфере рекламы

Административное правонарушение в сфере рекламы характеризуется несоблюдением одного из требований к рекламе, установленных Законом о рекламе, а также принятыми в соответствии с ним подзаконными актами. Таким образом, закон определяет круг таких противоправных действий, за которые возможно наступление ответственности. Так, рекламодатель и рекламораспространитель, помимо прочего, несут ответственность за недобросовестную, недостоверную рекламу. При этом данные деяния не несут в себе признаков уголовного правонарушения.

Пунктом 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 58 установлено, что субъектами административной ответственности за нарушения Закона о рекламе могут быть рекламодатель, рекламопроизводитель и рекламораспространитель. Указанные лица отвечают только за виновные действия, поэтому при отсутствии в их действиях вины они не могут быть привлечены к административной ответственности.

Например, рекламораспространитель может быть привлечен к ответственности за распространение недобросовестной и (или) недостоверной рекламы вместе с рекламодателем только в том случае, если представленные в рекламе сведения им не запрашивались либо если рекламораспространитель, не получив запрошенных сведений, все же не отказался от распространения рекламы (п. 13 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 58).

При этом, если в отношении одной и той же рекламы одно лицо является одновременно рекламодателем, рекламопроизводителем и рекламораспространителем, за соответствующее правонарушение оно подлежит привлечению к административной ответственности однократно.

Всего КоАП РФ установлено пять составов, касающихся непосредственно нарушения законодательства о рекламе (ст. 14.3, 14.37, 14.38, ч. 2.4 ст. 19.5, ст. 19.31), а также один состав относительно размещения рекламных конструкций в полосах отвода и придорожных полосах автомобильной дороги (ч. 2 ст. 11.21 КоАП РФ). В каждом из перечисленных составов административного правонарушения в сфере рекламы установлена ответственность в виде штрафа.

Отдельно законодатель говорит о рекламе наркотических средств. Согласно ч. 1 ст. 6.13 КоАП РФ пропаганда либо незаконная реклама наркотических средств, психотропных веществ или их прекурсоров, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, и их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, а также новых потенциально опасных психоактивных веществ влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от 4 до 5 тыс. руб. с конфискацией рекламной продукции и оборудования, использованного для ее изготовления; на должностных лиц - от 40 до 50 тыс. руб.; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от 40 до 50 тыс. руб. с конфискацией рекламной продукции и оборудования, использованного для ее изготовления, либо административное приостановление деятельности на срок до 90 суток с конфискацией рекламной продукции и оборудования, использованного для ее изготовления; на юридических лиц - от 800 тыс. до 1 млн руб. с конфискацией рекламной продукции и оборудования, использованного для ее изготовления, либо административное приостановление деятельности на срок до 90 суток с конфискацией рекламной продукции и оборудования, использованного для ее изготовления.

Не является административным правонарушением распространение в специализированных изданиях, рассчитанных на медицинских и фармацевтических работников, сведений о разрешенных к применению в медицинских целях наркотических средствах, психотропных веществах и их прекурсорах.

В п. 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 58 отмечено, что согласно ч. 2 ст. 36 Закона о рекламе антимонопольный орган по собственной инициативе, представлению прокурора, обращениям органов государственной власти или органов местного самоуправления, а также по заявлениям физических или юридических лиц возбуждает дела по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе.

В случае установления факта нарушения законодательства РФ о рекламе антимонопольный орган принимает решение о признании рекламы ненадлежащей и выдаче лицу предписания об устранении соответствующего нарушения.

При этом дело об административном правонарушении может быть возбуждено должностным лицом, уполномоченным составлять протоколы об административных правонарушениях, только при наличии хотя бы одного из поводов, предусмотренных ч. 1, 1.1 и 1.2 ст. 28.1 КоАП РФ, и достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения. Вступление в силу решения антимонопольного органа о признании рекламы ненадлежащей не является таким поводом, как это предусмотрено ч. 1.2 ст. 28.1 КоАП РФ, в отношении вступления в силу решения комиссии антимонопольного органа, которым устанавливается факт нарушения антимонопольного законодательства.

В п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 58 указано, что, рассматривая дела о привлечении лиц к административной ответственности за нарушение законодательства о рекламе, суды должны учитывать, что срок давности привлечения к административной ответственности начинает течь с момента совершения такого правонарушения, а не с момента принятия антимонопольным органом решения о нарушении законодательства о рекламе.

В случае размещения спорной рекламы в СМИ сроки давности привлечения к административной ответственности за данные правонарушения исчисляются со дня последнего распространения рекламы в СМИ.

Если спорная реклама размещена в СМИ, выпущенном тиражом, срок давности привлечения к административной ответственности за указанное правонарушение исчисляется со дня начала распространения соответствующего тиража этого СМИ.

Особой формой санкции в случае нарушения законодательства РФ о рекламе служит предписание ФАС России, содержанием которого является требование прекратить допущенное нарушение закона. Предписание выдается на основании решения антимонопольного органа о признании рекламы ненадлежащей и должно содержать указание о прекращении ее распространения. Данное предписание должно быть исполнено нарушителем в указанный антимонопольным органом срок (не менее пяти дней со дня получения предписания).

За невыполнение в срок законного предписания антимонопольного органа установлена административная ответственность.

В качестве санкции может применяться контрреклама. В отличие от предписания антимонопольного органа решение о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе) на основании ч. 3 ст. 38 Закона о рекламе принимается судом при одновременном наличии трех условий:

1) установления антимонопольным органом факта распространения недостоверной рекламы;

2) выдачи им соответствующего предписания;

3) обращения антимонопольного органа с иском к рекламодателю.

В предусмотренных законом случаях специальным законодательством установлены особые полномочия федерального антимонопольного органа по применению мер ответственности за нарушения требований нормативных актов.

В КоАП РФ установлена административная ответственность за нарушение законодательства о рекламе - за ненадлежащую рекламу или отказ от контррекламы. Эти нарушения согласно ст. 14.3 КоАП РФ влекут наложение административного штрафа на граждан в определенном размере.

Так, в ч. 1 названной статьи установлено, что нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных ч. 2 - 5 ст. 14.3, ч. 4 ст. 14.3.1, ст. 14.37, 14.38, 19.31 КоАП РФ, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от 2 до 2 тыс. 500 руб.; на должностных лиц - от 4 до 20 тыс. руб.; на юридических лиц - от 100 до 500 тыс. руб.

Кроме этого, в указанной статье установлена ответственность за отдельные виды нарушений в области рекламы. Так, согласно ч. 2 этой статьи нарушение порядка прерывания рекламой теле- или радиопрограммы, теле- или радиопередачи либо совмещения рекламы с телепрограммой, превышение допустимого законодательством о рекламе объема рекламы в теле- или радиопрограммах, а равно распространение рекламы в теле- или радиопрограммах в дни траура, объявленные в Российской Федерации, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 10 до 20 тыс. руб.; на юридических лиц - от 200 до 500 тыс. руб.

Превышение допустимого законодательством о рекламе объема рекламы, распространяемой в периодических печатных изданиях, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 4 до 7 тыс. руб.; на юридических лиц - от 40 до 100 тыс. руб. (ч. 3 ст. 14.3 КоАП РФ).

Прерывание рекламой при кино- и видеообслуживании демонстрации фильма, а также совмещение рекламы с демонстрацией фильма, религиозной телепередачи, телепередачи продолжительностью менее 15 мин., трансляцией агитационных материалов, распространяемых в телепрограммах и телепередачах в соответствии с законодательством о выборах и референдумах, способом "бегущей строки" или иным способом ее наложения на кадр демонстрируемого фильма либо телепрограммы или телепередачи влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 10 до 20 тыс. руб.; на юридических лиц - от 200 до 500 тыс. руб. (ч. 4 ст. 14.3 КоАП РФ).

Нарушение установленных законодательством о рекламе требований к рекламе лекарственных средств, медицинских изделий и медицинских услуг, в том числе методов лечения, а также биологически активных добавок в соответствии с ч. 5 ст. 14.3 КоАП РФ влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от 2 до 2 тыс. 500 руб.; на должностных лиц - от 10 до 20 тыс. руб.; на юридических лиц - от 200 до 500 тыс. руб.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Исторически доказано, что реклама производимой продукции, выполняемых работ или оказываемых услуг является существенным условием получения экономического эффекта от соответствующего вида предпринимательской деятельности. Данным обстоятельством объясняется желание субъектов предпринимательской деятельности всеми средствами и способами привлечь внимание потенциальных потребителей к своему товару (работе, услуге, в том числе содержащими результаты интеллектуальной деятельности) с тем, чтобы побудить их приобрести указанные объекты.

Именно поэтому формирующийся в России рынок товаров (работ, услуг, в том числе содержащих результаты интеллектуальной деятельности) все настойчивее требует привлечения и использования рекламы, посредством которой, с одной стороны, доводятся до потребителей сведения, необходимые для покупки и использования новых товаров или сообщается информация о новых качествах, свойствах уже известных товаров, а с другой, - сочетая информативность с убедительностью и внушаемостью, на человека оказывается эмоционально-психическое воздействие в целях приобрести рекламируемый товар.

По сути, в настоящее время реклама (рекламная деятельность) является не вспомогательным инструментом рынка, а самым быстро развивающимся видом предпринимательской деятельности, который требует соблюдения определенных правил и установления пределов допустимого воздействия на потенциального потребителя. Отсюда очевидна необходимость государственного регулирования процессов изготовления и размещения рекламных макетов и систематического обновления правового регулирования данной сферы деятельности.

Следует отметить, что в России гарантируется свобода предпринимательской деятельности наконституционном уровне, поскольку ст.ст. 8. и 34 Конституции РФ провозгласили свободу экономической деятельности и определили предпринимательство как разновидность экономической деятельности. Более того, имеющаяся законодательная база позволяет утверждать, что рыночные отношения, в том числе предпринимательские, функционируют в установленных государством пределах. При этом главная задача государства заключается в сохранении баланса частных и публичных интересов, т.е. путем принятия соответствующих правовых актов необходимо создать условия, обеспечивающие максимальную экономическую свободу предпринимательской деятельности, одновременно подразумевающую полную экономическую, правовую и иную ответственность субъектов за результаты своей деятельности.

Правовая база регулирования предпринимательской деятельности формируется не только из норм частного права, но и положений публично-правовой направленности, включающих статьи конституционного, административного, финансового, коммерческого и налогового отраслей права. Данный вывод является свидетельством комплексности института предпринимательской деятельности и способствует сочетанию общественных и личных интересов в разных сферах предпринимательской деятельности физических и юридических лиц.

Список использованных источников

1. Международный кодекс рекламной практики Международной торговой палаты 1937 г. (в ред. декабря 1986 г.) // "Закон". 1996. N 12.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации часть вторая от 26.01.1996 N 14-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации от 29 января 1996 г. N 5. Ст. 410 (с изм. Федеральным законом от 4 октября 2010 г. N 259-ФЗ).

3. Земельный кодекс Российской Федерации от 25 октября 2001 г. N 136-Ф3 // Собрание законодательства Российской Федерации от 29 октября 2001 г. N 44. Ст. 4147 (с изм. Федеральным законом от 22 июля 2010 г. N 167-ФЗ)

4. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. N 195-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации от 7 января 2002 г. N 1 (часть I). Ст. 1 (с изм. Федеральным законом от 29 ноября 2010 г. N 313-ф3)

5. Федеральный закон от 13 марта 2006 г. N 38-Ф3 "О рекламе" //

6. Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" // Ведомостисъезда народных депутатов РСФСР от 6 декабря 1990 г. N 27. Ст. 357 (с изм. Федеральным законом от 15 ноября 2010 г. N 294-ФЗ).

7. Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" // Собрание законодательства Российской Федерации от 16 февраля 1998 г. N 7. Ст. 785 (с изм. Федеральным законом от 27 июля 2010 г. N 227-ФЗ).

8. Федеральный закон от 1 декабря 2007 г. Ы315-Ф3 "О саморегулируемых организациях" \\ Собрание законодательства Российской Федерации от 3 декабря 2007 г. N 49. Ст. 6076 (с изм. Федеральным законом от 27 июля 2010 г. N 240-ФЗ).

9. Письмо Федеральной антимонопольной службы "О разграничении рекламы и иной информации" от 16 марта 2006 г. N АК/3512 электрон, ресурс. // СПС ГАРАНТ

10. Абрамова E.H., Грудцына Л.Ю. Новейшее законодательство о рекламе от А до Я. Ростов н/Д. Феникс. 2007. электрон, ресурс. // СПС ГАРАНТ

11. Акилова Е.В. Правовое регулирование рекламной деятельности// Бухгалтерский учет в издательстве и полиграфии."2008. N 5. электрон, ресурс. // СПС ГАРАНТ

12. Беляева O.A. Предпринимательское право / Учеб. Пособ. Юридическая фирма "Контракт". "ИНФРА-М". 2006. электрон, ресурс. // СПС ГАРАНТ

13. Борисов А.Н. Комментарий к Федеральному закону от 1 декабря 2007 г. N 315-Ф3 "О саморегулируемых организациях" (постатейный). "Деловой двор". 2008. электрон, ресурс. // СПС ГАРАНТ

14. Брагинский М.И., Витрянский B.B. Договорное право. Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М.Статут. 2005. Кн.З. 1055 с.

15. Бусыгин A.B. Предпринимательство: Основной курс. Учебник для вузов. М. 1997. электрон, ресурс. // www.garant.ru

16. Горячева Ю.Ю. Разграничение рекламы и информации нерекламного характера // Законодательство. 2000. N 5. электрон, ресурс. // СПС ГАРАНТ

17. Зверева Е.А. Правовой режим информации в отношениях с участием субъектов предпринимательской деятельности. М. Юстицинформ. 2008.

18. Свинцова Е.Ю. Защита прав потребителей в сфере рекламной деятельности в Российской Федерации // Дисс. . канд. юрид. наук. М. 2005. 231 с.