Правовое положение товарных бирж (Субъекты, объекты и предметы регулирования актами)

Содержание:

Введение

Актуальность темы исследования. Процесс создания и развития товарных бирж на территории России происходил с начала 1990-х годов - в период ознаменовавшегося экономическим кризисом и отсутствием гармоничной системы законодательства.

С момента появления бирж и запуска процесса их системного создания в период от 1990 до 1992 зарегистрировано чуть более 400 единиц (площадок). Как и все появившееся сызнова в РФ, это организационное единство со статусом субъекта предпринимательской деятельности не имело четкого нормативно-правового отображения. Собственно урегулированным цивилизованным моментом возникновения биржи и биржевой системы следует считать 1992 г., когда был принят ряд законопроектов и учтен опыт стран, где биржа стала само собой разумеющимся явлением. Внесение законодательных изменений придало процессу следующие характеристики:

- упорядоченность, комплексность и стратификация;

- организованный характер торговли, наличие правил, принципов и коэффициентов;

- лицензирование и строгое оформление групп товаров допущенных к биржевой торговле вообще, и к отдельно взятой биржи в частности;

- статус субъекта – организатор торгов, т.е. во главу угла ставится доктрина не получения прибыли (материального или нематериального эффекта), а именно упорядочивание процесса торговли, объединение под эгидой торгового процесса самоорганизующихся систем;

- наличие двухконтурного регулирования –административное со стороны государства, и частное, как свод правил самоорганизующегося характера.

Состояние источников: непрерывное по своему характеру развитие биржевого комплекса преследует цель выковывания универсальных и эффективных правил, такого результата можно добиться, только учитывая работоспособность законодательных норм и оперативное реагирование на их недостатки. Вторая линия, это научные исследования в новаторском и сравнительно-правовом ключе. Сведение воедино упомянутых явлений, даст толчок к универсальному механизму действия биржи. Базовые труды по теме КР выполнены следующими авторами:

- И.К. Ключников, М.М. Агарков, В.С. Белых и некоторые другие.

Объект разработки – товарная биржа как один из субъектов предпринимательского права и соответственно правового регулирования.

Предмет работы – акты государственных органов и научные разработки профильных специалистов прямо и/или косвенно затрагивающих вопросы правового регулирования биржи и биржевой торговли.

Цель работы – основы предпринимательского регулирования биржи как субъекта предпринимательской деятельности.

Задачи курсового исследования:

- терминологический (смысловой) анализ биржи, товарной биржи и биржевой торговли.

- система законодательных актов прямо и косвенно регулирующих торговлю (и иную деятельность) на биржевых площадках.

- особенности товарных бирж как субъектов предпринимательского права.

Методы анализа:

- метод согласования; метод согласования решений; метод административных запретов; метод императивного регулирования.

Значение результатов работы состоит в системно рассмотрении товарной биржи с позиции субъекта предпринимательской деятельности.

1. Общие положения о правовом положении товарных бирж

1.1. Товарная биржа – понятие и основы правового регулирования

Определение товарной биржи как некоммерческой организации, по нашему мнению, является не совсем правильным. Такую точку зрения выразили на данный законопроект ученые НИИ подготовки и экспертизы проектов законодательных актов. Она отражена в заключение научной правовой экспертизы. На наш взгляд, отмечают эксперты, товарные биржи правильней будет определить как «юридическое лицо» в более широком понимании, как это предусмотрено в ст. 48 ГК. Иначе говоря, следует рассматривать товарную биржу как организацию, а лишь потом, рассматривая ее через призму признаков определить, практикует ли она коммерческую или некоммерческую деятельность.

Учитывая то, что по мнению Т.А. Скворцовой финансовые отношения развиваются, не исключено, что в будущем товарные биржи будут создаваться в виде коммерческих организаций. В принципе на сегодняшний день, утверждают эксперты, в США и Англии товарные биржи функционируют как частноправовые институты. Собственно Федеральный закон «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» № 381-ФЗ под товарной биржей предусматривает организацию с правами юридического лица.^[1] Конкретно не указано, что товарная биржа есть некоммерческая организация. Хотя фактически на первых этапах создания, да и то по сегодняшний день, товарные биржи на территории РФ не преследуют в качестве своей основной цели получение прибыли. Они ориентированы максимально на создание условий для сближения покупателя и продавца. Они являются своего рода регуляторами спроса и предложения. Однако положения законопроекта предусматривают возможность создания филиалов и представительств товарных бирж за пределами республики. И не исключена возможность интеграции в международный товарно-биржевой оборот. Товарные биржи являются необходимым компонентом полноценной торговой инфраструктуры, отмечают, в свою очередь, разработчики правительственного законопроекта, докладывать о котором в ГД РФ будет представитель Министерства экономического развития. Они дают «апробированный механизм свободного ценообразования», предоставляют хозяйствующим субъектам возможность страхования от чрезмерных рисков, связанных с колебанием цен, а также облегчают, ускоряют и удешевляют проведение торговых операций. В странах с развитой рыночной экономикой биржи выполняют функции балансирования спроса и предложения путем открытой купли-продажи, упорядочения и унификации рынка товарных и сырьевых ресурсов, стимулятора развития рынка, экономического индикатора.^[2]

Б.И. Пугинский указывает на то, что в начале 90-х годов, с переходом экономики России от плановой к рыночной, создавались соответствующие институты торговой инфраструктуры. Они представляли собой систему предприятий и организаций, обеспечивающих движения товаров, услуг, денег, ценных бумаг и рабочей силы.

Постановление Совета Министров РСФСР от 20 марта 1991 г. впервые определились организационные и правовые основы биржевой торговли и организации товарных бирж - важнейшего звена рыночной инфраструктуры. Данным законом было определено, что биржа - организация, осуществляющая свою деятельность в виде публичных торгов в определенном месте по заранее установленным правилам (биржевым правилам).^[3]

Позднее, Закон РФ от 20 февраля 1992 г. N 2383-I "О товарных биржах и биржевой торговле", Указом Президента РФ было установлено, что товарной биржей является самостоятельная организация с правами юридического лица. Она основана на любых формах собственности. И осуществляет организационную и регулирующую деятельность по оптовой торговле биржевыми товарами путем регулярного проведения гласных публичных торгов в определенном месте и в определенное время - по установленным ею правилам биржевой торговли.

В отличие от названного закона данным указом было определено, что государственное регулирование и контроль деятельности товарных бирж осуществляет государственный орган по товарным биржам. Его функциями являлись: выдача биржевых лицензий, ведение государственного реестра. Сюда относятся контроль над соблюдением законодательства о биржах, изучение деятельности бирж и развитие биржевой торговли, разработка методических рекомендаций по подготовке биржевых документов.

Кроме выраженного экономического кризиса, в силу вступили противоречия законодательного типа и амбиция основных политических игроков, которые вылились в различные коллизии.^[4]

Начальный период (А.И, Балашов):

- Указ Президента РФ от 29 января 1992 г. N 65 "О свободе торговли";

- Закон РФ от 20 февраля 1992 г. N 2383-I "О товарных биржах и биржевой торговле";

- Постановление Правительства РФ от 09.10.1995 N 981 (ред. от 26.11.2007) "Об утверждении Положения о лицензировании деятельности биржевых посредников и биржевых брокеров, совершающих товарные фьючерсные и опционные сделки в биржевой торговле".^[5]

Последующий период 2000-х:

- Об утверждении Положения о лицензировании товарных бирж на территории Российской Федерации (с изменениями на 12 августа 2011 года) (утратило силу с 01.09.2013 на основании постановления Правительства Российской Федерации от 26.08.2013 N 739);

- Указ Президента Российской Федерации от 25 июля 2013 года N 645 с 1 сентября 2013 г. Федеральная служба по финансовым рынкам (ФСФР России) упраздняется. Полномочия ФСФР России по контролю и надзору в отношении товарных бирж с 1 сентября 2013 г. передаются Банку России;

- Федеральный закон от 21.11.2011 N 325-ФЗ "Об организованных торгах".

Таким образом, мы наблюдаем попытки урегулирования деятельности на биржах вообще, и товарных биржах в частности, но в отсутствие четко выраженной государственной политик, экономической идеологии и производственной парадигмы развития, мы так и останемся свидетелями «жонглирования» нормативными актами, вместо системно-целевой работы.

Следуя буке и духу действующего законодательства, выходим к следующим выводам и умозаключениям:

- товарные биржи имеют, строго определенное место в системе рыночной экономики и призваны упорядочить оптовую торговлю товарами, оказывать услуги при заключении сделок, регулировать процесс торга между продавцами и покупателями, собирать и публиковать информацию о ценах на биржевые товары.^[6]

Таким образом, резюмируют разработчики проекта нового закона, биржа выполняет функции сбалансированного спроса и предложения путем открытой купли-продажи, упорядочения и унификации рынка, товарных и сырьевых ресурсов, стимулятора развития рынка, экономического индикатора, вырабатывает механизм свободного ценообразования.^[7] В связи с вышеизложенным, как отмечают авторы законопроекта, возникла необходимость разработки Закона «О товарных биржах» в новой редакции. По утверждению экспертов, предлагаемый проект закона значительно расширяет возможности дальнейшего развития товарных бирж. Его назначением является регулирование отношений, связанных с созданием и функционированием товарных бирж, как на территории, так и их представительств и филиалов за пределами РФ. Даны определения, которые не содержит действующее законодательство, определены принципы ведения биржевой торговли:

С позиции опыта законодательных органов, в новом акте парламент должен систематизировать проект следующим образом (В.К. Андреев):

- система закона должна быть посвящена государственному регулированию деятельности товарных бирж. Организационно-правовая форма товарной биржи, уставный капитал и имущество товарной биржи также нашли свое определение в законопроекте. Особое внимание, подчеркивают эксперты, уделено сделкам с товарными фьючерсами, опционами и форвардными сделками;

- версия проекта об основных понятиях должна содержать не менее 30 законодательных норм. К ним относятся такие, как аккредитация участника биржевых торгов, арбитраж, биржевая торговля, биржевой товар, биржевые торги, биржевой опцион. Сюда же относятся определения: биржевой посредник, брокер, брокер независимый, брокерская организация, внутренние документы товарной биржи. Согласно нововведениям государственный инспектор - это должностное лицо уполномоченного органа, назначаемое для осуществления контроля над соблюдением товарной биржей и биржевыми посредниками казахстанского законодательства.^[8]

Проект статьи включает и такие формулировки, как государственный реестр товарных бирж, дилер, клиент, клиринговый центр (расчетная палата), котировка биржевых товаров, опционная сделка, опционный контракт, разовый посетитель, складские документы. Спот-товар (реальный товар), срочный контракт, товарная биржа, торговая система товарной биржи, уполномоченный орган, форвардная сделка, фьючерсная сделка. Эти понятия также вошли в первую статью первой главы законопроекта. Есть и такое понятие, как «хеджирование» - биржевой механизм защиты имущественных интересов участников торгов от рисков при изменении цен на биржевые товары. Редакция тридцатого пункта называется «член товарной биржи». Это - юридическое и (или) физическое лицо, которое участвует в формировании уставного капитала товарной биржи либо вносит членские или иные целевые взносы в имущество товарной биржи и является членом товарной биржи в порядке, предусмотренном ее учредительными документами;

- основы государственного регулирования деятельности товарных бирж. Она подразделяется на такие статьи, как о компетенции правительства и уполномоченного органа, государственный инспектор. Относительно его полномочий в законопроекте есть строка о том, что он не вправе непосредственно или косвенно участвовать в биржевой торговле. Запрещается ему изымать при проверке какие-либо документы или материалы товарной биржи или биржевого посредника. Нельзя ему принимать самостоятельные решения, обязательные к исполнению. Государственным инспектором, который не вправе разглашать информацию о товарных биржах и участниках биржевой торговли, полученную в процессе проверки и содержащую их коммерческую тайну.^[9]

- создание товарной биржи - принципы касательно организационно-правовой формы, учредителях, уставе товарной биржи, биржевых союзах и ассоциациях товарных бирж. Товарные биржи, к примеру, подразделяются по форме организации биржевых торгов. Во-первых, это закрытые товарные биржи, участниками торгов которой являются только члены товарной биржи в соответствии с ее уставом. Во-вторых, открытые товарные биржи, которые допускают к участию в биржевых торгах разовых посетителей. По специализации товарные биржи могут быть, как явствует из законопроекта, универсальными, на которых совершаются сделки по нескольким группам невзаимозаменяемых биржевых товаров. В-третьих, они могут быть специализированными. На них объектами торговли являются группы взаимозаменяемых биржевых товаров.

Минимальный размер уставного капитала товарной биржи составляет 5000-кратный размер месячного расчетного показателя, установленного законом РФ о федеральном бюджете на соответствующий финансовый год.

Источниками формирования имущества товарной биржи в денежных и иных формах в соответствии с законодательными актами являются: 1) поступления от учредителей и членов товарной биржи, 2) поступления (доход) от реализации работ, услуг, 3) добровольные имущественные и денежные взносы от участников биржевых торгов, 4) другие, не запрещенные законодательными актами Республики Казахстан, поступления.

На товарной бирже совершаются сделки с взаимной передачей прав и обязанностей в отношении реального товара; взаимной передачей прав и обязанностей в отношении реального товара с отсроченным сроком исполнения (форвардные сделки); взаимной передачей прав и обязанностей в отношении стандартных контрактов на будущую поставку или покупку биржевого товара (фьючерсные сделки); уступкой прав на будущую передачу прав и обязанностей в отношении биржевого товара или контракта на поставку биржевого товара (опционные сделки); другие сделки с биржевым товаром, контрактами или правами, установленные правилами биржевой торговли.^[10]

1.2. Субъекты, объекты и предметы регулирования актами о товарной бирже

Судя только по названию, данный законопроект направлен на регулирование отношений в сфере биржевой торговли. Но если внимательно прочесть текст законопроекта, то он затрагивает интересы не только нотариусов, оценщиков, но и интересы всех субъектов предпринимательской деятельности, а также интересы министерств, агентств и служб Правительства РФ (лишая эти органы определенных полномочий).

По данным М.А. Акаевой, товарной бирже в этом законопроекте посвящено примерно 1/3 или ¼ всех положений закона. Остальное – это внесения изменений в другие законы, причем основополагающие и существующие более 5 – 10 лет.

Вводится обязательная оценка имущества. Причем оценка должна производится не БТИ, не сторонами сделок по их согласию, а только Оценщиком, имеющим лицензию. Отчет об оценке является необходимым и неотъемлемым приложением к сделке. Нотариальное действие (сделка) без оценки – недействительна (это прямо прописано в законопроекте). Здесь нарушаются права собственников – самостоятельно определять стоимость своего имущества.^[11]

Вводится широкий перечень случаев обязательности проведения оценки – к примеру, для залога, для внесения имущества в уставный фонд предприятий любой формы собственности; при выходе участника из хозяйственного общества, при судебных разбирательствах, при любом отчуждении, для расчета арендной платы и прочее.^[12]

По данным В.С. Белых, следует обратить внимание, что на данный момент порядок определения размера арендной платы таков. Существует методика расчета арендной платы, по которой начальная арендная плата определяется в процентах от стоимости имущества и затем, проводится конкурс по отбору арендатора. Оценщик проводит независимую оценку рыночной стоимости имущества. Проценты установлены методикой. Проводится конкурс. По новому законопроекту – никаких методик, никаких конкурсов – оценщик определяет размер арендной платы.

Федеральный закон от 21.11.2011 N 325-ФЗ (ред. от 30.12.2015) "Об организованных торгах" (с изм. и доп., вступ. в силу с 09.02.2016) п.5 и 6 ст. 29 гласит, что:

До 1 января 2014 года товарная биржа и валютная биржа признаются для целей настоящего Федерального закона финансовыми организациями.

Впредь до приведения в соответствие с настоящим Федеральным законом определений и терминов, используемых в иных федеральных законах, под организаторами торговли на рынке ценных бумаг понимаются организаторы торговли, а под фондовыми, товарными и валютными биржами понимаются биржи.

Поправки в Закон «Об организованных торгах» признаны соответствующими принципам гражданского права, и регулирующими следующие моменты:

- за Правительством РФ, наряду с существующими, закрепляются полномочия по установлению случаев отнесения к биржевому товару работ и услуг, случаев, сроков и порядка представления стороной внебиржевой сделки товарной бирже сведений для регистрации внебиржевой сделки, состава таких сведений, а также порядка регистрации товарной биржей внебиржевых сделок, ведения реестра указанных сделок и представления заинтересованным лицам информации из этого реестра.^[13]

В.А. Дозорцев указывает, что в новой редакции излагается норма определяющая, в том числе, виды деятельности, которые вправе осуществлять товарная биржа. В частности, товарной бирже предоставляется право осуществлять деятельность, связанную с организацией и регулированием биржевой торговли, а также иную деятельность, предусмотренную законодательством. При этом устанавливается, что в случаях, определенных Правительством РФ, товарная биржа также вправе осуществлять деятельность по обеспечению проведения электронных торгов и процедур закупок в электронном формате.

По мнению экспертного, сообщества, вносимые в данные нормы изменения и дополнения основаны на положениях Конституции.

Новой функцией товарной биржи является организация и развитие биржевой логистической деятельности, которая определяется как деятельность юрлиц России, индивидуальных предпринимателей, зарегистрированных в России, а также иностранных, международных юрлиц (организаций, не являющихся юрлицами) по хранению, перевозке и проведению экспертизы качества биржевых товаров.

Представители экспертного сообщества отмечает, что данная норма направлена на использование в биржевой торговле логистической составляющей для создания участникам биржевой торговли возможности формировать цену товара с учетом расходов на его перевозку, а также получать информацию о качестве товара, находящегося на складском хранении, и в случае необходимости организовывать его экспертизу.

Также вносимыми поправками предусматривается возможность участия иностранных и международных юрлиц (организаций, не являющихся юрлицами) в биржевых торгах в качестве биржевых брокеров, наряду с юрлицами и индивидуальными предпринимателями.

Как считают представители экспертного сообщества, такое правовое регулирование направлено на устранение барьеров и ограничений взаимного доступа субъектов предпринимательской деятельности на рынки государств – членов ЕАЭС и тем самым на реализацию ими права на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Указанная норма также согласуется с положениями Договора о ЕАЭС от 29 мая 2014 г.^[14]

В целях исключения действий участников биржевой торговли по искусственному завышению или занижению цен на биржевые товары (манипулирование ценами) в Закон «Об организованных торгах» вносятся изменения, устанавливающие, что одновременное выставление одним и тем же участником биржевой торговли заявок на реализацию и приобретение биржевого товара по ценам, имеющим существенное отклонение от текущих рыночных цен на аналогичные биржевые товары, является манипулированием ценами, что влечет применение товарной биржей соответствующих мер.

Данное правовое регулирование направлено на развитие благоприятной конкурентной среды на товарных рынках, защиту прав и законных интересов лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью.^[15]

Итак, под товарной биржей понимается организация с правами юридического лица, формирующая оптовый рынок путем организации и регулирования биржевой торговли, осуществляемой в форме гласных, публичных торгов, проводимых в заранее определенном месте и в определенное время по установленным ею правилам.

2. Товарная биржа: правовое регулирование торговой деятельности

2.1. Торговая деятельность на товарной бирже

Федеральный закон «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» № 381-ФЗ регулирует основные моменты, связанные с торговлей в стране: правила, принципы взаимоотношений участников и т. д. Закон принят 28 декабря 2009 года и действует поныне со всеми изменениями дополнениями.

Этот закон регулирует не всю торговлю, он не распространяется на (по Т.А. Батровой):

Внешнеторговую деятельность, то есть на операции по экспорту и импорту товаров.

Специально организованные торги: например, закупки для государственных нужд и другие специальные закупки регулируются отдельными законами.

Работа розничных рынков тоже не подпадает под действие 381-го закона.

Купля-продажа ценных бумаг, недвижимости, энергетических ресурсов и оборудования для энергетических отраслей – для всего этого есть отдельные законы.

Закон о торговле регулирует, главным образом, торговлю продовольственными товарами в магазинах, торговых сетях, а также отношения между поставщиками этих товаров и магазинами (сетями). Закон о торговле также помогает осуществлять антимонопольную деятельность, бороться с нечестной конкуренцией и осуществляет надзор в этих областях.^[16]

Те, кто организует процесс торговли, самостоятельно определяют основные параметры своей торговой деятельности:

Как торговать – оптом, мелким оптом, в розницу. Торговая деятельность в магазине, на специальных выставках, на ярмарках, осуществлять доставку или нет, внедрять ли дистанционную торговлю.

Специализированная или универсальная торговая деятельность – продавать только один вид продукта или универсализировать продажи, например, организовать универсальный магазин, супермаркет.

Определяют ассортимент продаваемой продукции.

Торговая деятельность в собственной или арендованной торговой точке.

Определяют режим работы магазина, необходимое торговое оборудование под конкретную торговую точку.

Решают, как информировать покупателя о товарах, услугах и о персонале магазина, а также как осуществлять собственные рекламные и маркетинговые мероприятия.

Самостоятельно занимаются ценообразованием: устанавливают любые цены на продаваемые товары, руководствуясь влиянием рыночных факторов и собственными коммерческими рисками. Исключением могут быть товары и услуги, цены на которые регулирует государство – перечень этих товаров и услуг, а также правила их продажи устанавливаются отдельными правовыми актами, чаще всего постановлениями и распоряжениями Правительства РФ и регионов.

Торговцы также самостоятельно определяют условия договоров, заключаемых с контрагентами, например, с поставщиками и другими.

Все эти параметры торговой деятельности определяет собственник торгового бизнеса. Если же торговая точка находится в государственной или муниципальной собственности, все эти пункты регулирует соответствующий орган власти.^[17]

Открытость информации. И поставщик продуктов, и торговая точка должны беспрепятственно обеспечивать друг друга всей информацией, касающейся сотрудничества: условия выбора контрагента, условия договоров, информация о продуктах, в том числе сертификаты соответствия и качества. Эта информация должна быть размещена на сайтах компании, либо быть предоставлена в течение двух недель по запросу.

Вознаграждение за закупку (ретро-бонус). По закону № 381-ФЗ поставщик может заплатить торговой точке вознаграждение за то, что магазин выбрал именно этого поставщика, а не другого. Максимальная сумма вознаграждения – 10 % от суммы поставки. Сумма ретро-бонуса может быть включена в цену поставки, то есть, для торговой точки в себестоимость. На кошельке же обычного покупателя это вознаграждение не скажется: на окончательную цену на прилавке оно повлиять не может.

Кроме того, поставщик определенных продовольственных товаров не может таким способом «поблагодарить» магазин за то, что тот выбрал его: это касается товаров из специального перечня социально важных продуктов питания.

Реклама и продвижение. Магазин (торговая сеть) может не только купить у поставщика товар для последующей реализации у себя, но и включить этот товар в план своих рекламных и маркетинговых мероприятий, то есть, прорекламировать чужой товар. Например, включить тот или иной бренд в собственный рекламный ролик. Либо еще что-то сделать для продвижения товара, например, выставить его в местах лучшей проходимости.^[18]

Все дополнительные услуги по рекламе, маркетингу, мерчендайзингу должны оказываться по отдельным договорам: в договор поставки включать эти условия и суммы нельзя. Также недопустимо, чтобы торговая сеть (магазин) навязывала поставщику оказание платных рекламных и промо-услуг.

Если торговая точка оплачивает поставщику поставленные продовольственные товары не сразу в момент поставки, а позже, то по закону максимальные сроки оплаты привязываются к срокам хранения продуктов. Если на товар установлен срок хранения до 10 дней, то и максимальный срок оплаты за товар тоже ограничен десятью днями со дня поставки (приемки) товара. Если срок хранения от 10 до 30 дней, то магазин с поставщиком должен рассчитаться не позднее, чем через 30 дней со дня поставки. Если же срок годности товара больше 30 дней или если речь идет об алкоголе, то магазин (торговая сеть) должен рассчитаться с поставщиком в течение 45 дней.

Срок для расчета по закону № 381-ФЗ может быть и увеличен. Дело в том, что поставщик вместе с товаром должен передать в магазин сопроводительные документы – накладные, счета-фактуры, сертификаты и так далее. Если поставщик передает эти документы не сразу, а задерживает, то и срок, в течение которого с поставщиком должны рассчитаться за товар, увеличивается на время задержки.^[19]

Когда государство может регулировать цены. Общее правило: продавец сам устанавливает цены на все. Но в некоторых случаях государство тоже может регулировать ценообразование: устанавливать максимальные или наоборот минимальные цены, наценки и скидки на какие-то товары. Но в каждом отдельном случае для этого нужно, чтобы был принят отдельный закон или другой нормативный документ.

Кроме этого, по данным В.А. Белова Правительство РФ своим постановлением (№ 530 от 15 июля 2010 года) установило список некоторых продуктов питания – мясо, некоторые овощи, масло, вермишель, мука, хлеб и др., всего 24 наименования. И если вдруг в каком-то регионе или сразу в нескольких регионах цена на какой-то товар из этого списка в течение месяца поднимется более, чем на треть, например, из-за возникшего дефицита, то государство может на этот товар установить максимальную цену, выше которой продавец установить не сможет. Правда, это ограничение может длиться не более трех месяцев.

Антимонопольные правила. Они касаются торговых сетей и поставщиков в торговые сети. Участникам торговой деятельности запрещено устанавливать какие-либо дискриминационные правила, которые, не позволяют тому или иному участнику войти на рынок или наоборот вынуждают его покинуть. Нельзя навязывать контрагенту условия, диктовать какие-то требования по заключению договоров.

Если в каком-то регионе (районе) доля продаж продовольственных товаров торговой сети превышает 25%, то этой торговой сети расширяться дальше, открывая новые торговые точки, нельзя.

Многие считают, что действующий ныне закон о торговле дает много лишних преференций ритейлу. В этом убеждены, кстати, не только поставщики, что неудивительно, но и многие законодатели: в Госдуму периодически вносятся проекты изменений в закон о торговле.

К примеру, существующая рассрочка по расчетам за поставленную продукцию по сути является бесплатным кредитованием торговых сетей. Главным образом, предлагаемые изменения, если будут приняты, коснутся уменьшения сроков рассрочки по платежам за поставки. Также может быть уменьшен уровень ретро-бонуса с нынешних 10% до 3%, а есть предложения снизить и до 1 %. Пока эти изменения в стадии проектов.^[20]

2.2. Публичный аспект товарной биржи

 В соответствии со ст. 56 Федерального закона "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" размещение заказов на поставки биржевых товаров для государственных или муниципальных нужд на сумму, превышающую 5 млн руб., может осуществляться на товарных биржах. При этом закон не определяет ни механизм осуществления торгов на товарной бирже, в рамках которого может осуществляться размещение государственных и муниципальных заказов, ни перечень товаров, которые могут быть приобретены на биржевых торгах, ни требования, которым должна соответствовать товарная биржа, где размещаются заказы на поставку товаров для государственных и муниципальных нужд. Закон фактически содержит лишь декларативную норму, которая требует наличия достаточно четкого нормативного регулирования на подзаконном уровне.
    По данным О.М. Шевченко, согласно закону, Правительством Российской Федерации должен быть установлен порядок размещения заказов на поставки биржевых товаров для государственных или муниципальных нужд на товарных биржах. В отсутствие данного порядка между участниками товарного рынка инфраструктурой товарного рынка и государством продолжается дискуссия о возможной форме участия в осуществлении государственных закупок товарных бирж. В настоящей статье мы не будем отдельно затрагивать вопросы организации размещения заказов путем проведения конкурса (в соответствии с гл. 2 закона), путем проведения аукциона (в соответствии с гл. 3 закона), в том числе в электронной форме, либо при использовании иных механизмов, предусмотренных законом. Остановимся только на возможной роли товарных бирж в процессе формирования прозрачной системы закупок для государственных и муниципальных нужд, на необходимых и достаточных изменениях в нормативной базе, на текущей готовности участников рынка и государства к использованию биржевых механизмов при размещении заказов.^[21]

Н.Г. Доронина утверждает, что один из ключевых вопросов, который необходимо решить для реального включения товарных бирж в систему госзакупок, - механизм размещения заказов на товарной бирже. При прочих равных условиях было бы правильно говорить о механизме торгов на товарной бирже, однако здесь необходимо обратить внимание на расхождение в терминологии законодательства о размещении заказов и законодательства о товарных биржах и биржевой торговле.

В соответствии со ст. 10 Федерального закона "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд", размещение заказов может осуществляться путем проведения торгов, к чему относится проведение конкурса и аукциона, в том числе, в электронной форме, а также без проведения торгов, к чему относится запрос котировок у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), а также размещение заказов на товарных биржах.

В то же время, согласно ст. 2 Закона Российской Федерации "О товарных биржах и биржевой торговле", под товарной биржей понимается организация с правами юридического лица, формирующая оптовый рынок путем организации и регулирования биржевой торговли, осуществляемой в форме гласных публичных торгов, проводимых в заранее определенном месте и в определенное время по установленным ею правилам.^[22]

Таким образом, в соответствии с законодательством о размещении заказов осуществление государственных и муниципальных закупок на товарных биржах осуществляется без проведения торгов, в то время как, согласно законодательству о товарных биржах и биржевой торговле, деятельность юридического лица в качестве товарной биржи предполагает организацию публичных торгов, иная же деятельность данного юридического лица деятельностью товарной биржи с точки зрения законодательства не является. Налицо различие в терминологии, применяемой в разных законах. В отсутствие порядка размещения заказов на поставки биржевых товаров для государственных или муниципальных нужд на товарных биржах, установленного Правительством Российской Федерации, остается только догадываться, какая форма организации размещения заказов на товарных биржах предполагается законодателем.

Представляется целесообразным определенное согласование используемой терминологии на уровне самих законов, тем более что Планом действий Правительства Российской Федерации по реализации Программы социально-экономического развития Российской Федерации на среднесрочную перспективу (2006-2008 гг.) и Планом мероприятий по реализации Стратегии развития финансового рынка Российской Федерации на 2006-2008 гг. предусмотрена разработка проектов федеральных законов "О биржах и организованных торгах" и "О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О биржах и организованных торгах"". В рамках этих законопроектов представляется возможным решить данную проблему и устранить неоднозначность трактовки действующего законодательства о размещении заказов в отношении осуществления закупок на товарных биржах.

Впрочем, решение данного вопроса является лишь первым шагом к пониманию самого механизма размещения заказов на товарных биржах. Следующий вопрос, который встает как перед заказчиками, так и перед товарными биржами: каков непосредственный механизм биржевых торгов, в рамках которого должно осуществляться размещение заказов.^[23]

С.Д. Иванов полагает, что выходом из ситуации может стать проведение товарной биржей простых аукционов отдельно по каждому заказу. Однако необходимо учесть, что проведение подобных аукционов уже фактически предусмотрено в законодательстве о размещении заказов в форме открытых аукционов в электронной форме в соответствии со ст. 41 Федерального закона "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд".

Таким образом, если говорить о роли биржи в организации таких простых аукционов, то данная форма торгов (в терминологии законодательства о размещении заказов) уже предусмотрена в законе, причем безотносительно товарных бирж. При этом необходимо отметить, что в настоящее время некоторые организации, в том числе организации, имеющие лицензию на организацию биржевой торговли, осуществляют ряд функций по проведению аукционов и конкурсов согласно законодательству о размещении заказов, однако фактически делают это в соответствии со ст. 6 Федерального закона "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" в качестве специализированных организаций.

Исходя из изложенного видно, что если законодатель ведет речь о форме торгов на товарной бирже в виде организации простых аукционов покупателя, то необходимо четкое разграничение между проведением аукционов в отсутствие товарной биржи и проведением аукционов через товарную биржу. В противном случае принятие Правительством Российской Федерации решения о порядке размещения заказов на товарных биржах, в соответствии с которым будет предусмотрен только механизм простых аукционов, приведет к возникновению дополнительных юридических препятствий на пути включения товарных бирж в систему организации государственных и муниципальных закупок. Впрочем, применение иных механизмов торгов в рамках действующего законодательства также достаточно проблематично.^[24]

Заключение сделок с использованием механизма двойного встречного анонимного аукциона на практике считается наиболее прозрачным с точки зрения формирования цены. В то же время использование данного механизма на рынке наличного товара вызывает определенные вопросы. Первый из них - наличие сложностей в стандартизации биржевого инструмента. Наличие большого количества торгуемых инструментов либо разных условий исполнения сделок (например, по срокам поставки) резко ограничивает ликвидность торгов по каждому инструменту, что в свою очередь может привести к ситуации, когда двойной встречный анонимный аукцион фактически теряет свои преимущества как в части анонимности, так и в части двойного встречного аукциона (в отсутствие ликвидности на рынке достаточно легко совершать сделки с "нужными" лицами по "нужным" ценам).

Вторая проблема двойного встречного аукциона для рынка госзакупок - используемые биржами механизмы гарантий в виде предварительного обеспечения. На практике в целях снижения риска контрагента участники торгов, заключающе сделку, вносят частичное или полное предварительное обеспечение. Однако действующее бюджетное законодательство и законодательство о размещении заказов не предполагают возможности внесения предварительного обеспечения за счет бюджетных средств в целях обеспечения исполнения сделки. Отдельного внимания в связи с этим заслуживает возможность использования поставочных фьючерсных контрактов при осуществлении закупок товаров для государственных или муниципальных нужд. Мировая практика показывает, что фьючерсный товарный рынок имеет серьезный потенциал развития. На данном рынке используются стандартизованные инструменты, что является безусловным плюсом при рассмотрении возможностей его использования при осуществлении госзакупок, однако проблема бюджетного законодательства и законодательства о размещении заказов в связи с невозможностью внесения гарантийного обеспечения остается и в случае принятия решения о необходимости использования данного рынка требует отдельного решения.^[25]

Изложенные проблемы заставляют обратиться к возможности использования классических биржевых торгов без предварительного обеспечения в отсутствие двойного встречного аукциона. Использование данного механизма вполне возможно, однако без дополнительных условий, установленных Правительством Российской Федерации, в частности возможности заключения сделок, исключительно по лучшим на момент размещения заказа заявкам противоположной направленности (при прочих равных условиях) - использование данного механизма может не принести никаких положительных результатов в части обеспечения прозрачности ценообразования и экономии бюджетных средств.^[26]

Заключение

Процесс создания и развития товарных бирж на территории России происходил с начала 1990-х годов - в период ознаменовавшегося экономическим кризисом и отсутствием гармоничной системы законодательства.

С момента появления бирж и запуска процесса их системного создания в период от 1990 до 1992 зарегистрировано чуть более 400 единиц (площадок). Как и все появившееся сызнова в РФ, это организационное единство со статусом субъекта предпринимательской деятельности не имело четкого нормативно-правового отображения. Собственно урегулированным цивилизованным моментом возникновения биржи и биржевой системы следует считать 1992 г., когда был принят ряд законопроектов и учтен опыт стран, где биржа стала само собой разумеющимся явлением. Внесение законодательных изменений придало процессу следующие характеристики:

- упорядоченность, комплексность и стратификация;

- организованный характер торговли, наличие правил, принципов и коэффициентов;

- лицензирование и строгое оформление групп товаров допущенных к биржевой торговле вообще, и к отдельно взятой биржи в частности;

- статус субъекта – организатор торгов, т.е. во главу угла ставится доктрина не получения прибыли, а именно упорядочивание процесса торговли, объединение под эгидой торгового процесса самоорганизующихся систем; наличие двухконтурного регулирования –административное со стороны государства, и частное, как свод правил самоорганизующегося характера.

По изложенным выше причинам представляется необходимым уточнить термин "торговая система". В связи с тем, что процессы глобализации в финансовой сфере неизбежно вынуждают российских экономистов и правоведов ориентироваться на сближение терминологии с западными рынками, для разрешения данного вопроса целесообразно было бы обратиться к иностранной практике.

В американском праве аналогом российских торговых систем являются так называемые "альтернативные торговые системы" - Alternative Trading Systems (ATS), разновидностью которых являются рассмотренные выше ECN. Их европейским аналогом являются Multilateral Trading Facilities (MTF), которые можно перевести как "технические системы многосторонней торговли". Для указанных систем также характерны ограниченные возможности по оказанию услуг по организации торговли, менее жесткие, по сравнению с биржами, требования и, в ряде случаев, возможность совмещения функций организатора торговли и брокера. Характерно, что при выборе названия данного рода организаторов торговли ни в первом, ни во втором случае законодатель не использует в чистом виде термин "торговая система", а уточняет его, используя дополнительные характеристики. Более удачным для российского права представляется американский вариант - "альтернативная торговая система", который позволил бы снять проблему распространения термина "торговая система" на биржи, а также устранил бы путем дополнения уточняющим словом смысловую множественность понятия "торговая система".

Нововведения российского законодательства об организованном рынке не ограничиваются рассмотренными в настоящей статье. Проанализированные здесь новации, по мнению автора, являются наиболее знаковыми. Принятие ФЗ "Об организованных торгах" и других федеральных законов, регулирующих отношения на организованном рынке, является первым этапом правотворческой деятельности в этой области. Упомянутые Федеральные законы предполагают принятие значительного количества подзаконных нормативных правовых актов регулятором организованного рынка - ФСФР России, от качества которых во многом будет зависеть эффективность правоприменительной практики, а следовательно, и престиж российского организованного рынка.

Список использованных источников

Нормативно-правовые акты:

1. Конституция Российской Федерации от 12.12.1993 г. с изм. 30.12.2008 г. [Текст] / Российская газета, № 237, 25.12.1993
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть I): Кодекс от 30.11.1994 г. № 51-ФЗ с изм. и доп. от 11.01.2013 г. № 8-ФЗ / Российская газета, № 238-239, 08.12.1994 г.
3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть II): Кодекс от 26.01.1996 г. № 14-ФЗ с изм. и доп. от 18.07.2011 г. № 216-ФЗ / Российская газета, № 23, 24, 25, 07, 08.01.1996 г.
4. О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации: Федеральный закон Российской Федерации от 24 июля 2007 г. N 209-ФЗ / Российская газета, № 4427, 31.07.2007
5. Федеральный закон Российской Федерации от 21 ноября 2011 г. N 325-ФЗ "Об организованных торгах" / Российская газета, № 5642 (266), 26.11.2011

Научная литература:

1. Акаева М. А. Товарные биржи и составление контрактов в товарных биржах // Молодой ученый. - 2015. - №9. - с. 809-811
2. Андреев В.К. О проблемах совершенствования биржевой торговли // Государство и право. - 2009. - № 3. – с. 33-39
3. Балашов, А.И. Хозяйственное (предпринимательское) право / А.И. Балашов. – СПб.: Питер, 2014. – 490 с.
4. Батрова, Т.А. Предпринимательское право / Т.А. Батрова. – М.: РИОР, 2012. – 424 с.
5. Белов, В.А. Гражданское право. Учебник. В 4 томах. Том 2. Общая часть / В.А. Белов. – М.: Юрайт, 2015. – 952 с.
6. Белых В.С. Предпринимательское право России: Учебник для бакалавров / В.С. Белых. М.: Проспект, 2015. – 460 с.
7. Белых, В.С. Предпринимательское право. Учебник для бакалавров / В.С. Белых. – М.: Проспект, 2015. – 650 с.
8. Дозорцев В.А. Проблемы совершенствования основ правового регулирования товарных бирж в условиях кризиса // Государство и право. - 2014. - № 1. - с. 26 – 30
9. Доронина Н.Г. Правовые условия формирования правил торговли на товарной бирже // Государство и право. – 2012. - № 11. – с. 10-13
10. Иванов С.Д. Совершенствование правового регулирования товарных бирж // Государство и право. – 2013. - № 11. – с. 41-44
11. Кусаинова А.К. К вопросу о понятии товарной биржи и особенностях ее правового регулирования // Государство и право. – 2015. - № 3. – с. 47-50
12. Лаптев В.В. Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник / В.В. Лаптева. - М.: Юрайт, 2009. – 390 с.
13. Мансуров С.М. Биржа и участие в них предпринимателей // Законодательство. – 2014. - № 3. – с. 45-48
14. Новосёлов А.В. Товарные биржи: регистрация, правовые основы деятельности // Юрист. - 2015. - №3. с. 78-82.
15. Полетаева А.А. Гражданско-правовое регулирование торговли на биржах // Предпринимательство и право. – 2014. - № 4. – с. 22-26
16. Пугинский, Б.И. Коммерческое право / Б.И. Пугинский. – М.: Зерцало-М, 2013. – 390 с.
17. Скворцова, Т.А. Предпринимательское право. Учебное пособие / Т.А. Скворцова. – М.: Юстиуцинформ, 2012. – 402 с.
18. Шевченко О.М. Правовое регулирование организованного рынка: анализ новаций российского законодательства // Предпринимательское право. – 2012. - № 10. – с. 16-21
19. Яковлева Ю.А. Биржа как основной регулятор современного рыночного хозяйства // Финансы и право. - 2014. - №3. - с. 613-615.

Приложение 1

Рис. 1. Товарная биржа

Приложение 2

Рис. 2. Товарная биржа регионов

1. Скворцова, Т.А. Предпринимательское право. Учебное пособие / Т.А. Скворцова. – М.: Юстиуцинформ, 2012. – с. 221 ↑

2. Скворцова, Т.А. Предпринимательское право. Учебное пособие / Т.А. Скворцова. – М.: Юстиуцинформ, 2012. – с. 222 ↑

3. Пугинский, Б.И. Коммерческое право / Б.И. Пугинский. – М.: Зерцало-М, 2013. – с. 219 ↑

4. Пугинский, Б.И. Коммерческое право / Б.И. Пугинский. – М.: Зерцало-М, 2013. – с. 220 ↑

5. Балашов, А.И. Хозяйственное (предпринимательское) право / А.И. Балашов. – СПб.: Питер, 2014. – с. 138 ↑

6. Новосёлов А.В. Товарные биржи: регистрация, правовые основы деятельности // Юрист. - 2015. - № 3. с. 79. ↑

7. Балашов, А.И. Хозяйственное (предпринимательское) право / А.И. Балашов. – СПб.: Питер, 2014. – с. 139 ↑

8. Андреев В.К. О проблемах совершенствования биржевой торговли // Государство и право. - 2009. - № 3. – с. 34 ↑

9. Андреев В.К. О проблемах совершенствования биржевой торговли // Государство и право. - 2009. - № 3. – с. 35 ↑

10. Андреев В.К. О проблемах совершенствования биржевой торговли // Государство и право. - 2009. - № 3. – с. 35 ↑

11. Мансуров С.М. Биржа и  участие в них предпринимателей // Законодательство. – 2014. - № 3. – с. 46 ↑

12. Акаева М.А. Товарные биржи и составление контрактов в товарных биржах // Молодой ученый. - 2015. - № 9. - с. 809 ↑

13. Белых В.С. Предпринимательское право России: Учебник для бакалавров / В.С. Белых. М.: Проспект, 2015. – с. 141 ↑

14. Дозорцев В.А. Проблемы совершенствования основ правового регулирования товарных бирж в условиях кризиса // Государство и право. - 2014. - № 1. - с. 28 ↑

15. Дозорцев В.А. Проблемы совершенствования основ правового регулирования товарных бирж в условиях кризиса // Государство и право. - 2014. - № 1. - с. 29 ↑

16. Батрова, Т.А. Предпринимательское право / Т.А. Батрова. – М.: РИОР, 2012. – с. 133 ↑

17. Батрова, Т.А. Предпринимательское право / Т.А. Батрова. – М.: РИОР, 2012. – с. 134 ↑

18. Яковлева Ю.А. Биржа как основной регулятор современного рыночного хозяйства // Финансы и право. - 2014. - №3. - с. 614 ↑

19. Яковлева Ю.А. Биржа как основной регулятор современного рыночного хозяйства // Финансы и право. - 2014. - №3. - с. 615 ↑

20. Белов, В.А. Гражданское право. Учебник. В 4 томах. Том 2. Общая часть / В.А. Белов. – М.: Юрайт, 2015. – с. 185 ↑

21. Шевченко О.М. Правовое регулирование организованного рынка: анализ новаций российского законодательства // Предпринимательское право. – 2012. - № 10. – с. 19 ↑

22. Доронина Н.Г. Правовые условия формирования правил торговли на товарной бирже // Государство и право. – 2012. - № 11. – с. 12 ↑

23. Доронина Н.Г. Правовые условия формирования правил торговли на товарной бирже // Государство и право. – 2012. - № 11. – с. 13 ↑

24. Иванов С.Д. Совершенствование правового регулирования товарных бирж // Государство и право. – 2013. - № 11. – с. 43 ↑

25. Полетаева А.А. Гражданско-правовое регулирование торговли на биржах // Предпринимательство и право. – 2014. - № 4. – с. 25 ↑

26. Полетаева А.А. Гражданско-правовое регулирование торговли на биржах // Предпринимательство и право. – 2014. - № 4. – с. 25 ↑