Понятие, виды и сфера применения, особенности порядка заключения предпринимательского договора

Содержание:

Введение

Условия переходного периода, характерные для современной России, диктуют необходимость ускоренного движения к более эффективной экономической формации, основанной на цивилизованных рыночных отношениях, которые отвечали бы критериям, принятым в развитых странах.

Данное обстоятельство и обусловливает актуальность исследования современных предпринимательских договоров, которые служат основным правовым инструментом, опосредствующим в условиях рынка движение товаров, услуг и работ от производителя к потребителю. Применение этого инструмента, однако, требует оптимально построенного нормативного материала. Анализ законодательства, посвященного предпринимательским договорам, позволяет придти к выводу о том, что их правовая база далека от совершенства. Рассматриваемые с позиций науки предпринимательского права, такие договоры соединяют в себе публично- и частно-правовые элементы. Но если регулирование последних выстроено в определенную систему во главе с Гражданским кодексом РФ и принятыми в его развитие законодательными актами, то регламентация отношений, связанных с государственным воздействием на договоры, находится в неудовлетворительном состоянии.

Более широкий взгляд на проблему позволяет утверждать, что в настоящее  время особое значение приобретают  вопросы взаимодействия государства и бизнеса. Отношения такого рода, ввиду их исключительной важности, не могут строиться иначе, чем на основе законодательно закрепленных единых начал. Однако в законодательстве отсутствуют принципы построения связей между государством и бизнесом. Конституция РФ не содержит на этот счет каких-либо развернутых указаний, а Гражданский кодекс РФ как закон, по преимуществу, торгового оборота ограничился запретом на произвольное вмешательство в частные дела.

Поэтому необходима теоретическая  разработка исходных начал такого регулирования применительно к предпринимательским договорам и изучение оптимальных пределов вмешательства государства в частный бизнес. Одним из наиболее важных положений в связи с этим должна быть установка на партнерские отношения между государственной властью и предпринимательским сообществом, как это принято в развитых странах, что позволит отойти от сложившегося в предшествующие исторические периоды образа государства как некой недружественной по отношению к предпринимателям силе.

Степень научной разработанности  темы. Специальную научную разработку в рамках предпринимательского права осуществляли такие ученые, как: И.В. Ершова, В. С. Белых, Г. Э. Берсункаев, С. И. Виниченко и др.

Объект исследования представлен  предпринимательскими договорами, возникающими на трех уровнях: в отношениях между государственными органами и коммерческими организациями; в отношениях между последними, а также в рамках коммерческих организаций (внутрихозяйственные обязательства).

Предмет исследования составляет законодательство и иные нормативные правовые акты, регламентирующие предпринимательские договоры, судебная практика, а также выработанные правовой наукой концептуальные положения о таких договорах.

Целью настоящей работы является исследование предпринимательских договоров, подготовке предложений по совершенствованию действующего законодательства и практики его применения по данной теме.

Исходя из названной цели, автором  поставлены следующие задачи:

1. Раскрыть понятие, виды и сфера применения, особенности порядка заключения предпринимательского договора.

2. Рассмотреть  предпринимательский договор: понятие, виды и сферу

применения.

1. Определить особенности порядка заключения предпринимательского договора.
2. Охарактеризовать исполнение предпринимательского договора: понятие, принципы.

Нормативную основу настоящего исследования составляют   Конституция Российской Федерации¹, Гражданский кодекс РФ² и другие федеральные законы и иные нормативные правовые акты Российской Федерации.

Теоретическую основу исследования составили труды   М.М. Агаркова, Л.В., H;F. Александрова,   B.C. Белых,   A.F.. Быкова, К.М. Варшавского,   И.В. Ершовой,   и других российских и зарубежных ученых, проводивших научные исследования по вопросам гражданского и предпринимательского права, а также общетеоретическим проблемам.

Теоретическая и практическая значимость исследования состоит в том, что  сделанные в нем выводы и предложения  могут быть использованы в правотворческой  деятельности, направленной на совершенствование  гражданского законодательства, при дальнейших научных изысканиях в рассматриваемой области, а также в учебной и учебно-методической литературе. Материалы курсовой работы могут быть использованы в правоприменительной практике судов и участников гражданского оборота.

Структура курсовой работы предопределена ее целью и задачами. Курсовая работа состоит из введения, двух глав, заключения, списка  источников.

1. Понятие, виды и сфера применения, особенности порядка заключения предпринимательского договора

1.1 Предпринимательский договор: понятие, виды и сфера  применения

Понятие «предпринимательский договор» широко применяется в учебной  и научной литературе. Однако оно  не получило легальной прописки в  действующем законодательстве, а  также в правоприменительной  практике. Если в советское время термин «хозяйственный договор» часто встречался в нормативных правовых актах, то сейчас используются нейтральные словосочетания. Анализ положений Гражданского кодекса позволяет очертить несколько групп норм, которые в скрытой форме подразумевают предпринимательский договор.

Законодатель прямо предусматривает необходимость участия коммерческих организаций во всех публичных договорах (ст. 426 ГК РФ), договорах финансирования под уступку денежного требования (ст. 825 ГК РФ), доверительного управления имуществом (ст. 1015 ГК РФ) и коммерческой концессии (ст. 1027 ГК РФ).

Вторая группа норм Кодекса содержит правила, согласно которым в качестве стороны обязательства называются лица, осуществляющие предпринимательскую  деятельность. Это договор поставки (ст. 506 ГК РФ), поставки товаров для государственных нужд (ст. 525 ГК РФ), контрактации (ст. 535 ГК РФ), хранения на товарном складе (ст. 907 ГК РФ).

Третья группа норм определяет предпринимательские  цели использования передаваемого  имущества. Так, по договору финансовой аренды (лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей (ст. 665 ГК РФ).

Следуя традициям римского частного права, в науке гражданского права типичный договор квалифицируется в качестве «именного» (поименованного) и противопоставляется «безымянному» (непоименованному) договору, который не урегулирован правом и имеет свою основу в общих положениях Кодекса и собственно соглашениях сторон.

Правило о возможности использования  на практике безымянных (непоименованных) договоров содержится в п. 1 ст. 8, п. 2 ст. 421 Гражданского кодекса РФ. Стороны  могут заключить договор, как  предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.

Конструкция предпринимательского договора не вписывается в прокрустово  ложе Кодекса. История повторяется. Раньше, в советское время, спорным  был вопрос о месте хозяйственного договора в системе гражданско-правовых договоров. Большинство исследователей отрицали существование хозяйственного договора как самостоятельного вида гражданско-правовых договоров. Некоторые из них вообще рассматривали его (договор) в качестве экономического понятия (явления).

Если встать на позицию включения  предпринимательского договора в текст  Гражданского кодекса, тогда закономерно будет дополнить Кодекс нормами  о биржевых, банковских, инвестиционных и инновационных сделках. Но вряд ли это разумно с позиции гражданско-правового регулирования общественных отношений. Все указанные сделки являются гражданско-правовыми и вполне укладываются в рамки определенных типов и видов договоров. Ведь понятно, что при их классификации используется такой критерий, как сфера применения (действия) договора.

Тем не менее понятие «предпринимательский договор» имеет право на жизнь, и  не только в научных дискуссиях. Правовой режим предпринимательского договора обладает достаточно большой  спецификой, позволяющей выделить его  и противопоставить непредпринимательскому («потребительскому») договору. Однако легализация предпринимательского договора возможна в Предпринимательском (коммерческом) кодексе. Не случайно разработчики проекта Предпринимательского кодекса России включили в его структуру раздел «предпринимательские договоры».

Итак, предпринимательский договор  — это правовая категория, имеющая  как общие, так и специальные  признаки договора. На наш взгляд, вряд ли удачны попытки рассматривать  предпринимательский (хозяйственный) договор в качестве экономического понятия. Конечно, если очень постараться, то можно в нем (договоре) обнаружить экономические признаки, поскольку предпринимательский договор есть порождение и проявление внутренних свойств товара, в частности эквивалентно-возмездного обмена на основе волеизъявления товаровладельцев.   

Предпринимательский договор —  это прежде всего волевой акт, т. е. взаимное соглашение двух и более  сторон. Именно волевые действия составляют сущность любого договора.

Имеется мнение, согласно которому предпринимательский договор является собирательным понятием. В этом качестве он охватывает ряд гражданско-правовых договоров (самостоятельных правовых институтов). Такое мнение вызывает обоснованные возражения.

Собирательное понятие нейтрализует специфические свойства предпринимательского договора, а главное — утрачивается смысл выделения в обособленную группу. Зачем исследовать правовой режим предпринимательского договора, если последний есть обиходное либо собирательное понятие? Мы (вслед за другими авторами) утверждаем, что предпринимательский договор не укладывается в существующую систему договорных институтов.

Конструкция предпринимательского договора сложна для научного исследования. Такие классификационные единицы, как «тип» и «вид», могут использоваться при квалификации предпринимательского договора. В отличие от классификации гражданско-правовых договоров типология предпринимательского договора базируется на других критериях. Более того, для выделения предпринимательского договора в самостоятельный договорный тип необходимо применять несколько (в совокупности) критериев. Возможно, такой подход повлечет за собой критические замечания, хотя бы по причине использования разного рода оснований для классификации договора. Но не надо забывать, что указанный подход часто применяется в правовых исследованиях. Достаточно вспомнить, что при делении права на публичное и частное целесообразно использовать группу критериев.

Каковы же критерии отнесения договора к разряду предпринимательского?

Первый критерий — это отношения (связи), складывающиеся в сфере предпринимательской деятельности. По поводу предпринимательской деятельности возникают, как известно, различного рода общественные отношения: а) предпринимательские (горизонтальные); б) предпринимательские (вертикальные); в) корпоративные.

Предпринимательский договор как  индивидуальный акт регулирует прежде всего горизонтальные имущественные  отношения.

В этом качестве он является разновидностью гражданско-правового договора.

Спорен вопрос о возможности  договорной регламентации управленческих связей. Здесь речь идет об административных договорах, которые характеризуются следующими признаками:

а) они опосредуют горизонтальные административные отношения;

б) договор оформляет, как правило, связь типа «орган управления — орган управления»;

в) посредством договора реализуются властно-организационные функции органов управления;

г) договор регулирует отношения сторон на основе их юридического равенства (эта точка зрения не бесспорна);

д) административный договор является средством реализации правоспособности (компетенции) органа управления.

В науке гражданского права (в противовес представителям административного  права) широкое распространение  получила точка зрения о возможности  подразделения гражданско-правовых договоров на имущественные и организационные. Указанная классификация основана на выделении в системе общественных отношений, регулируемых нормами гражданского права, особого вида — организационных отношений. По мнению сторонников данной теории, организационный гражданско-правовой договор охватывает своим регулированием те общественные отношения, которые отдельные ученые относят к административным. Соответственно место административного договора занимает гражданско-правовой договор. Таким образом, цивилисты вступают в теоретический спор с представителями как хозяйственного (предпринимательского) права, так и административного.

Внутрифирменные (внутрихозяйственные) отношения не являются объектом предпринимательского договора. И не только. В рамках возникающих  производственных отношений (например, межцеховых) заключаются договоры (соглашения), которые носят неправовой характер.

Второй критерий принадлежности того или иного договора предпринимательскому - субъектный состав. Договор является предпринимательским, если обе стороны - субъекты предпринимательской деятельности. Причем под субъектами предпринимательской деятельности надо понимать индивидуальных предпринимателей и коммерческие организации, основная цель которых - извлечение прибыли, а также некоммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы (п. 3 ст. 50 ГК).

Следовательно, в каждой конкретной ситуации надо усматривать признаки предпринимательского договора или, напротив, увидеть отсутствие таковых.

Третий критерий отнесения договора к группе предпринимательского -  предпринимательская цель использования  передаваемого имущества. Как отмечалось ранее, данный критерий применяется, например, при заключении договора финансовой аренды (лизинга). Аналогичные свойства договора применяется и в других случаях.

Подводя итоги сказанному, можно  сформулировать следующее определение  понятие предпринимательского договора. Предпринимательский (частноправовой договор) есть двух или многостороннее соглашение субъектов предпринимательской деятельности, направленное на осуществление предпринимательских целей в сфере предпринимательской деятельности. Эти признаки не распространяются на предпринимательский договор. Где здесь особый субъектный состав и наличие предпринимательских целей? Речь может идти только о сфере предпринимательской деятельности.

Таким образом, предпринимательский  договор — комплексный правовой институт, сочетающий нормы частноправовых и публичных начал. Поэтому можно утверждать, что предпринимательский договор представляет собой межотраслевое (комплексное) понятие.

Виды предпринимательских договоров. С учетом теоретического положения  о том, что предпринимательский  договор является договорным типом, который не вписывается в классификацию гражданско-правовых договоров в рамках Гражданского кодекса, можно сформулировать критерии его деления на отдельные виды. Прежде всего отметим, что в зависимости от деления предпринимательства на производственную, посредническую и финансовую деятельность все предпринимательские договоры необходимо подразделить на договоры в сфере: 1) производственного предпринимательства; 2) посреднической деятельности; 3) финансовой деятельности.

Используя такой критерий, как направленность договора на тот результат, который стороны желали бы иметь, вступая в обязательство, можно выделить предпринимательские договоры:

а) о передаче товаров в собственность, в хозяйственное ведение или в оперативное управление (поставка товаров, в том числе для государственных нужд, контрактация, энергоснабжение, продажа недвижимости, продажа предприятия);

б) по передаче имущества в пользование (прокат, аренда транспортных средств, аренда зданий и сооружений, аренда предприятий, финансовая аренда (лизинг), коммерческая концессия); по выполнению работ (строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядные работы для государственных нужд, выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ);

в) возмездного оказания услуг (перевозка, хранение, доверительное управление имуществом).

Причем все названные виды предпринимательских  договоров объединяет общая (единая) сфера применения — производственное предпринимательство.

Правовыми формами реализации посреднической деятельности являются поручение, комиссия, агентирование. С точки зрения направленности на правовой результат рассматриваемые договоры (за исключением поручения) относятся к предпринимательским договорам возмездного оказания услуг. Поручение является по общему правилу безвозмездным предпринимательским договором, если иное не предусмотрено законом, другими правовыми актами или договором (п. 1 ст. 972 ГК).

В сфере финансового предпринимательства  используются такие правовые формы, как заем и кредит, финансирование под уступку денежного требования, банковский вклад, банковский счет, расчеты.

Принимая во внимание направленность договора, следует особо выделить предпринимательские договоры на учреждение различных образований. К их числу  следует отнести: договор простого товарищества (договор о совместной деятельности), учредительные договоры.

Как отмечалось выше, наряду с производственным, посредническим и финансовым предпринимательством в экономической литературе выделяют консультационное предпринимательство. Поэтому считаем, что в данной сфере применяются в основном такие правовые формы реализации консультативного предпринимательства, как предпринимательские договоры возмездного оказания услуг (аудиторских, информационных, консалтинговых, юридических). Договор с адвокатом не может считаться предпринимательским.

Существуют и иные виды предпринимательского договора. Наиболее юридически значимой является классификация договоров  на поименованные и непоименованные (безыменные), типизированные и нетипизированные. Последние, в свою очередь, подразделяются на смешанные, комплексные и комбинированные.

Смешанный договор — это договор, в котором содержатся элементы различных  договоров, предусмотренных законом  или иными правовыми актами (п. 3 сг. 421 ГК). В связи с этим возникает вопрос: почему договор может быть смешанным только по волеизъявлению сторон? Что мешает рассматривать договор смешанным в силу моделирования его по принципу смешения, но на уровне закона? Выходит, что, если договор финансирования под уступку денежного требования (ст. 824 ГК), хотя и содержит элементы нескольких договоров, он тем не менее является самостоятельным, а не смешанным. В литературе распространена точка зрения, согласно которой смешанный договор не может быть самостоятельным, поскольку полностью подчинен правовому режиму договоров, элементы которых он содержит. На наш взгляд, в рамках законодательной модели договора могут «ужиться» вместе и самостоятельность, и смешанность.

Комплексным является договор, содержащий элементы, нормы различных отраслей права. Классическим примером такого договора является соглашение о разделе продукции, сочетающем в себе частноправовые и публично-правовые элементы. Другой пример: государственный контракт на поставку товаров для государственных нужд (ст. 526 ГК).

Соответственно комбинированным  считается договор, в котором  сочетаются, с одной стороны, элементы смешанного договора, с другой —  комплексного. В реальной действительности такая ситуация возможна.

Безусловно, указанными видами не заканчивается классификация предпринимательского договора. Продолжая деление договора, можно выделить общепринятые в Гражданском кодексе виды гражданско-правового договора (консенсуальный и реальный, возмездный и безвозмездный, основной и предварительный, свободный и обязательный, публичный и др.).

1.2. Особенности порядка заключения предпринимательского договора

Порядок заключения договора есть процедура  оформления и согласования воль участников договорных отношений. Современное  гражданское законодательство (в силу известных причин) не содержит общих положений (норм), регламентирующих порядок заключения предпринимательского договора. Однако это не означает, что в Гражданском кодексе отсутствуют правила, устанавливающие особенности заключения отдельных видов предпринимательских договоров. Применительно к тем или иным типам и видам гражданско-правовых договоров Кодекс очерчивает круг специфических вопросов, связанных с заключением договоров в сфере предпринимательства (например, договора поставки).

Общие положения о порядке заключения договора содержатся в гл. 28 ГК, их необходимо использовать с учетом действия актов предпринимательского законодательства, а также применения судебной и хозяйственной практики.

Договор считается заключенным  при соблюдении двух условий: а) сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора; б) достигнутое сторонами соглашение по своей форме соответствует требованиям, предъявляемым к договорам такого рода (ст. 432 ГК).

Договор заключается посредством  направления оферты, то есть предложения заключить договор одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. По общему правилу (ст. 433 ГК РФ) договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. В тех случаях, когда в соответствии с законом для заключения договора необходимо также передать имущество, такой договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества (ст. 224 ГК). В свою очередь, договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.

Наряду с общим порядком заключения договора в литературе (на основе анализа  положений Гражданского кодекса) выделяют другие способы заключения договоров  в сфере предпринимательства: заключение договора в обязательном порядке; заключение договора путем присоединения; заключение договора на торгах. Во-первых, надо согласиться с необходимостью проводить разграничения понятий «порядок заключения договора» и «способ заключения договора».

Порядок заключения договора есть процедура, состоящая из двух стадий: оферты и  акцепта. Способ заключения указывает  на то, каким образом договор подлежит заключению. Во-вторых, как общий, так  и специальные способы заключения договора предусмотрены Гражданским кодексом безотносительно к тем или иным типам или видам заключаемых гражданско-правовых договоров. Другой вопрос, что специальные способы нацелены на заключение предпринимательского договора.

Равным образом это относится  и к договору присоединения. Статья 426 ГК под договором присоединения признает договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

Государственный контракт есть в первую очередь административный договор, обеспечивающий федеральные и иные публичные интересы. Однако в нем (контракте) гармонично переплетаются элементы двух начал: публичного и частного права.

В Российской Федерации данный вопрос решается иначе, в русле цивилистической доктрины. Гражданский кодекс практически дает однозначный ответ: государственный контракт есть разновидность договора поставки.

Заключение  государственных  контрактов на поставку товаров для государственных  нужд осуществляется по правилам и специальных законов.

Во-первых, заключение контрактов входит в функциональные обязанности (компетенцию) государственных заказчиков, являющихся прежде всего федеральными органами исполнительной власти. Поэтому для  государственного заказчика, разместившего заказ, принятый поставщиком (исполнителем), заключение государственного контракта обязательно (п. 1 ст. 527 ГК).

Во-вторых, заключению государственного контракта предшествует подготовительная (предварительная) стадия, на которой государственный заказчик осуществляет квалифицированный отбор хозяйствующих субъектов — потенциальных поставщиков для участия в торгах (конкурсе), а затем организует конкурсные процедуры по выявлению победителей, чья продукция в большей степени соответствует общественным потребностям, с кем и заключаются государственные контракты.

Государственный заказчик — сторона, которая направляет поставщику (исполнителю) предложение о заключении государственного контракта. Поставщик вправе принять (акцептовать) такое предложение. И только в этом случае, повторим, заключение контракта является обязательным для государственного заказчика. Итак, вначале следует стадия размещения заказа, затем — стадия его принятия поставщиком и лишь потом появляется обязанность поставщика заключить государственный контракт.

В рассматриваемой ситуации государственный  контракт становится договором, заключаемым  в обязательном порядке (ст. 445 ГК).

Что касается поставщика (исполнителя), то в силу п. 2 ст. 527 ГК заключение государственного контракта является обязательным лишь в случаях, установленных законом, и при условии, что государственным заказчиком будут возмещены все убытки, которые могут быть причинены поставщику (исполнителю) в связи с выполнением государственного контракта. К числу таких поставщиков относятся:

а) лица, занимающие доминирующее положение на рынке соответствующих товаров (абз. 1 п. 2 ст. 5 Закона о поставках);

б) казенные предприятия, для которых Правительством РФ введен режим обязательного заключения государственных контрактов (п. 7 ст. 3 Закона о поставках); государственные унитарные предприятия — в отношении размещения оборонного заказа (п. 3 ст. 3 Закона об оборонном заказе); предприятия, в объеме производства которых государственный оборонный заказ превышает 70% — в отношении материальных ценностей в государственный резерв (п. 4 ст. 9 Закона о материальном резерве).

Следовательно, в указанных выше случаях принятие государственного заказа обязательно для поставщиков, если государственный заказ обеспечивает необходимый уровень рентабельности производства товаров. Это важное условие принятия заказа.

В отношении договора поставки товаров  для государственных нужд следует  обратить внимание на несколько моментов. Прежде всего указанный договор  заключается между поставщиком, который принял государственный заказ, и покупателем. В соответствии с п. 1 ст. 529 конкретный покупатель может быть указан в государственном контракте. В этом случае государственный заказчик выдает поставщику извещение о прикреплении к нему другого покупателя либо направляет отгрузочную разнарядку с указанием получателя товаров (п. 2. ст. 529).

Заключению договора на торгах посвящены  ст. 447—449 ГК. Торги представляет собой  один из способов заключения договора в условия рыночной экономики. Однако в специальной литературе можно встретить и иное определение торгов. Данный вопрос приобрел особое значение в сфере биржевой деятельности.

Торги - форма торговли (состязательная форма закупки), при которой покупатель объявляет конкурс для продавцов  с определенными технико-экономическими характеристиками. Обращает на себя внимание то, что торги есть форма торговли; причем состязательная форма закупки.

В Гражданском кодексе особо  выделены случаи, когда конкурс объявляется  не на заключение договора, а только на право его заключить. Здесь протокол о результатах конкурса приобретает черты предварительного договора. При этом договор между сторонами должен быть подписан в срок, предусмотренный в извещении о проведении конкурса, а при отсутствии такого указания — в течение 20 дней (п. 5 ст. 448 ГК). В случае уклонения одной из сторон от заключения договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения.

Таким образом, конкурс как форма торгов представляет собой сложный юридический состав, который образуется двумя и более юридическими фактами, его структура, кроме того, может усложняться за счет совершения ряда вспомогательных действий (переговоров и др. — они не имеют юридического значения). Выводы, сделанные в отношении конкурса, в большей степени распространяются и на аукционы.

2. Изменения, расторжения, исполнение предпринимательского договора

2.1. Особенности изменения и расторжения предпринимательского договора

 

Общие положения  об изменении и расторжении гражданско-правового  договора содержатся в гл. 29 ГК РФ. В Кодексе названы основания изменения и расторжения договора (ст. 450, 451), порядок и последствия такого изменения и расторжения (ст. 452, 453).

Изменение договора — это акт (юридический факт), который влечет за собой изменение тех обстоятельств, которые ранее возникли на основании изменяемого договора. Поэтому способы и формы изменения договора должны соотноситься с соответствующими нормами об изменении обязательств, включая специальные правила об изменении предпринимательского договора. В свою очередь, расторжение договора есть акт, направленный на прекращение действия частично или полностью неисполненного договора, в том числе возникших из него обязательств на будущее время. Главное отличие изменения договора от его расторжения выражается в правовых последствиях. Расторжение договора всегда влечет полное и безусловное прекращение обязательств сторон. При изменении договора обязательства сторон сохраняются в измененном виде.

В соответствии со ст. 450 ГК РФ изменение  или расторжение договора возможны:

1) по соглашению сторон, если иное не предусмотрено Кодексом, другими законами или договором;

2) по решению суда при наличии следующих условий:

а) по требованию одной из сторон;

б) при существенном нарушении договора другой стороной;

в) в иных случаях, предусмотренных  Кодексом, иными законами либо договором;

3) в случае одностороннего отказа  от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон.

Статья 451 ГК предусматривает новое  основание для изменения или  расторжения договора в связи  с существенным изменением обстоятельств.

Однако данные основания, условия и порядок изменения или расторжения договора не раскрывают тех особенностей, которые связаны с осуществлением хозяйствующими субъектами предпринимательской деятельности. Искать эти особенности надо в Особенной части Гражданского кодекса.

Итак, применительно к поставке товаров обратимся к ст. 523 ГК РФ. В ней речь идет об одностороннем отказе от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннем его изменении в случае существенного нарушения договора одной из сторон. При этом нарушение договора поставки поставщиком предполагается существенным в случаях:

поставки товаров ненадлежащего  качества с недостатками, которые  не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок; неоднократного нарушения сроков поставки товаров.

Существенным нарушением договора поставки покупателем являются: а) неоднократное нарушение сроков оплаты товаров; б) неоднократная невыборка товаров.

Другая особенность связана с исчислением убытков при  расторжении договора поставки (ст. 524 ГК). Согласно п. 1 ст. 524 покупатель может предъявить продавцу требование о возмещении убытков в виде разницы между установленной в договоре ценой и ценой по совершенной взамен сделке, если в разумный срок после расторжения договора вследствие нарушения обязательства продавцом покупатель купил у другого лица по более высокой, но разумной цене товар взамен предусмотренного договором. Указанная разница есть простой способ исчисления убытков. Такие убытки получили название «абстрактные» в зарубежном законодательстве и литературе. Пункты 2 и 3 ст. 524 ГК содержат правила поведения сторон договора и процедуру исчисления убьпков.

Дело  № КА-А41/7668-09. Постановление  ФАС Московского округа от 16 августа 2009 г.

По мнению ИФНС, гражданско-правовые договоры, заключенные организацией с физическими лицами, не могут быть признаны гражданско-правовыми и в полном объеме относятся к трудовым договорам, так как данные лица по заключенным договорам исполняли определенную функцию.

Признавая позицию ИФНС неправомерной, суд указал следующее. Договоры с данными исполнителями не содержали условий договора, отсутствие которых свидетельствует о том, что трудовой договор не заключен.

Прием на работу указанных лиц не оформлялся приказами, не выдавались трудовые книжки. Работы не соответствуют определенной специальности, квалификации, должности, указанные исполнители работ не подчинялись правилам внутреннего трудового распорядка. Условиями договора не определялись условия оплаты, определялась твердая денежная сумма.

Таким образом, включения в договоры организации с физическими лицами условий о соблюдении исполнителями требований по охране труда, гигиены, производственной санитарии, условий о материальной ответственности не изменяет гражданско-правовой природы договоров, обязанность организации обеспечить безопасность работ сохраняется и в случае привлечения работников для выполнения работ на основании гражданско-правовых договоров.

В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается  законом или соглашением сторон, договор считается расторгнутым или измененным. Решения суда в этих случаях не требуется.

При регулировании поставки товаров  для государственных и муниципальных  нужд Гражданский кодекс устанавливает  следующее правило: «В случаях, предусмотренных законом, государственный или муниципальный заказчик вправе полностью или частично отказаться от товаров, поставка которых предусмотрена государственным или муниципальным контрактом, при условии возмещения поставщику убытков, причиненных таким отказом». При причинении таким расторжением или изменением убытков покупателю возникшие в результате отказа убытки возмещаются государственным или муниципальным заказчиком (ст. 534 ГК).

Некоторые особенности изменения  или расторжения договора энергоснабжения  закреплены в ст. 546 ГК Так, в случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает юридическое лицо, энергоснабжающая организация вправе отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке по основаниям, предусмотренным ст. 523 ГК, за исключением случаев, установленных законом или иными правовыми актами. В рассматриваемой ситуации говорится об одностороннем отказе от исполнения договора или одностороннем его изменении в случае существенного нарушения договора одной из сторон.

 Правовые последствия изменения и расторжения договора предусмотрены в ст. 453 ГК РФ. При изменении договора обязательства сохраняются в измененном виде, а при расторжении договора - прекращаются. Стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента расторжения или изменения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон. Если же основанием для изменения или расторжения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения причиненных убытков.

2.2. Исполнение предпринимательского договора: понятие, принципы

Как известно, термин «договор» имеет  несколько значений. В частности, договор есть документ, обязательство, средство индивидуального регулирования  общественных отношений. В этом смысле можно использовать словосочетание «исполнение предпринимательского договора».

Глава 22 ГК содержит нормы об исполнении обязательств. В то же время Кодекс не дает определение понятия «исполнение  обязательств». Статья 309 гласит: «Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований — в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями». Анализ содержания данной статьи позволяет ученым сформулировать принцип надлежащего исполнения обязательств. Однако до сих пор в литературе спорным является вопрос об определении понятия «исполнение обязательств».

В. С. Толстой, автор специального исследования, дает следующее определение исполнения обязательства: «Исполнение обязанности в обязательственном правоотношении представляет собой совершение должником действия, которого вправе требовать от него кредитор». Далее ученый задает вопрос: какова природа соответствующих действий? И сам же дает ответ: «Таким образом, во всех случаях действие по исполнению обязанности является сделкой, а следовательно, юридическим актом».

Итак, исполнение обязательства есть сделка (совокупность гражданско-правовых сделок).

Ряд ученых отмечают, что исполнение договора выражается не только в совершении тех или иных действий, но в воздержании  от совершения действий, которые составляют его предмет. В данном случае имеет  место пассивное исполнение обязанности.

Данный вывод приобретает практическое значение, поскольку к исполнению обязательства применяются общие  положения о сделках, в том  числе правила об их недействительности (ст. 166— 181 ГК).

Принципы надлежащего и реального  исполнения обязательств — составная часть теории и практики правового регулирования исполнения обязательств (в нашем случае — исполнения предпринимательского договора). И хотя указанные принципы не получили легальной прописки в ст. 1 ГК, тем не менее они выводятся из содержания отдельных норм Кодекса. Другой вопрос: каково соотношение этих принципов между собой?

В литературе существуют разные точки  зрения на указанное соотношение.

Одни ученые рассматривают надлежащее исполнение как более широкую  категорию, а реальное исполнение —  одно из частных требований. Поэтому принципы надлежащего и реального исполнения обязательств соотносятся между собой как целое и часть.

Для других исследователей надлежащее и реальное исполнение (равно и  соответствующие принципы) имеют  иное соотношение. Реальное исполнение охватывает надлежащее исполнение обязательств.

Вряд ли можно согласиться с  такими подходами к вопросу о  соотношении надлежащего и реального  исполнения обязательств. По крайней  мере нельзя упрощенно рассматривать  это соотношение (что больше или меньше). Реальное и надлежащее исполнение — разноплановые явления; они могут пересекаться между собой. Но при этом отсутствует какая-либо возможность соотношения их как части и целого (либо наоборот).

  Реальное исполнение означает совершение обязанным лицом реальных действий по исполнению договора. Эти действия не сводятся только к обязанности исполнить обязательство в полном соответствии с условиями договора о предмете. Реальное исполнение предполагает также совершение должником других действий, как то: отгрузка продукции, оплата ее покупателем и др.

В свою очередь, надлежащее исполнение обязательства есть количественная и качественная характеристика совершаемых  должником действий. Надлежащее исполнение включает в себя следующие элементы: а) исполнение обязательства надлежащему лицу и надлежащим лицом; б) исполнение надлежащим предметом; в) исполнение в надлежащем месте; г) исполнение в надлежащий срок.

В отечественной литературе утвердилось  мнение, согласно которому принцип  реального исполнения обязательства сводится к следующему положению. Денежная компенсация не может заменить реального исполнения должником своих договорных обязательств. В практическом плане это означает обязанность участников экономических отношений исполнять обязательство в полном соответствии с условиями договора о предмете. Причем уплата неустойки (штрафа, пени) или возмещение убытков не освобождают стороны от исполнения обязательства в натуре, кроме случаев, предусмотренных законодательством или договором.

  Требование об исполнении обязательства в натуре есть одно из проявлений принципа реального исполнения. Но едва ли можно ставить знак равенства между ними. Так, указанное требование есть процессуальная форма обращения лица за защитой своих нарушенных прав. Присуждение к исполнению обязанности в натуре — один из способов защиты гражданских прав (ст. 12 ГК).

В сфере предпринимательства имеется ряд особенностей исполнения обязательств. Так, исполнение обязательства с множественностью лиц по общему правилу является солидарным, если законом или договором не предусмотрено иное (п. 2 ст. 322 ГК). Действительно, солидарный порядок исполнения в большей степени соответствует природе предпринимательства, нежели долевое исполнение обязательства. В соответствии с п. 1 ст. 323 ГК при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, причем как полностью, так и в части долга. Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью (п. 2 ст. 323 ГК).

Другая особенность исполнения обязательств в области предпринимательских  отношений связана со сроком исполнения. Статья 314 ГК устанавливает общие  правила о сроке исполнения обязательств, а ст. 315 регламентирует досрочное исполнение обязательств. Кодекс дифференцирует режим досрочного исполнения обязательств с учетом наличия или отсутствия предпринимательской деятельности. Так, досрочное исполнение обязательств, связанных с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, допускается только в случаях, когда возможность исполнить обязательство до срока предусмотрена законом, иными правовыми актами или условиями обязательства либо вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства. Иначе говоря, в предпринимательской сфере досрочное исполнение обязательств не является, с точки зрения Гражданского кодекса, общим правилом поведения сторон — участников договорных отношений. Более того, досрочное исполнение обязательств должником далеко не всегда приносит выгоду кредитору. Напротив, в большинстве случаев кредитор лишается определенных материальных благ, таких, например, как проценты за пользование кредитом, арендная плата. Поэтому, если должник досрочно исполнит обязательства и тем самым нарушит требования закона, он должен возместить кредитору понесенные им убытки.

Положения Гражданского кодекса о  месте исполнения обязательств также  отражают характер и специфику предпринимательства. Так, исполнение обязательств предпринимателя  передать товар или иное имущество должно быть произведено в месте изготовления или хранения имущества, если это место было известно кредитору в момент возникновения обязательств.

Специфика исполнения предпринимательского договора дает о себе знать на стадиях  исполнения конкретных договоров. Например, при поставке товаров Гражданский кодекс устанавливает правила: о периодах такой поставки (ст. 508), доставке товаров (ст. 510), восполнении недопоставки товаров (ст. 511), принятии товаров покупателем (ст. 513). Статья 528 регламентирует порядок одностороннего отказа от исполнения договора поставки. В частности, односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) допускается в случае существенного нарушения договора одной из сторон (абз. 4 п. 2 ст. 450 ГК).

Отдельная статья Гражданского кодекса (ст. 531) посвящена исполнению государственного контракта. В тех случаях, когда в соответствии с условиями государственного контракта поставка товаров осуществляется непосредственно государственному заказчику или по его указанию (отгрузочной разнарядке) другому лицу (получателю), отношения сторон по исполнению государственного контракта регулируются по правилам ст. 506—523 ГК. При поставке товаров получателям, указанным в отгрузочной разнарядке, оплата товаров производится государственным заказчиком, если иной порядок расчетов не предусмотрен государственным контрактом.

Таким образом, исполнение предпринимательского договора имеет свою специфику, которая  получила закрепление как в общих  нормах (правилах), так и специальных. Причем не всегда Кодекс, иные федеральные законы отдельно выделяют положения об исполнении обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Наглядный пример — правила Гражданского кодекса о перемене лиц в обязательстве.

Заключение

Хотелось бы отметить краткие выводы.

1. Предпринимательский договор заключается в целях осуществления его сторонами (стороной) предпринимательской деятельности.
2. Стороны (или одна из сторон) предпринимательского договора должны выступать субъектами предпринимательской деятельности.
3. Особенностью правового регулирования предпринимательских договоров является сочетание максимальной свободы и повышенных требований для предпринимателей в договорных обязательствах.
4. Договоры в сфере предпринимательства являются возмездными сделками.
5. При заключении предпринимательских договоров возможна такая форма акцепта, как совершение лицом, получившим оферту, конклюдентных действий по выполнению указанных в ней условий договора.
6. Лицо, нарушившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, отвечает перед контрагентом независимо от своей вины.
7. Обстоятельством, освобождающим от ответственности в сфере предпринимательской деятельности, является лишь воздействие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.
8. Правила о безвиновной ответственности предпринимателя являются диспозитивными.
9. Предпринимательские договоры по реализации товаров имеют исключительно важное значение для предпринимательского оборота, т.к. развитая цивилизованная торговая деятельность – основа полноценного предпринимательства, стимулирующая производственную, посредническую и иные виды предпринимательской деятельности.
10. К основным договорам, сторонами которого являются предприниматели, относятся договоры: поставки товаров для предпринимательских целей, контрактации, коммерческой концессии, финансовой аренды (лизинга), складского хранения, страхования предпринимательских рисков, а т.ж. договор простого товарищества, заключенный для извлечения прибыли.

Бессомненно, теория существует для  практики. Глубокая проработка теоретических проблем договоров в сфере предпринимательства необходима для создания законодательства, эффективно регулирующего общественные отношения в рассматриваемой сфере. В то же время именно практика применения законодательства, и в частности, судебно-арбитражная практика выявляет степень соответствия конкретной правовой нормы потребностям юридического регулирования. Основываясь на материалах судебно-арбитражной практики, можно исследовать, насколько эффективны нормы, регулирующие договоры в сфере предпринимательской деятельности, «работают» на практике. Не случайно в работе использовались разъяснения ВАС РФ, а также примеры конкретных арбитражных споров. Многие нормы российского законодательства, регулирующие сферу предпринимательских договоров, не обладают степенью эффективности.

Здесь возникает вопрос, какие нужно  предпринять меры законодателю, чтобы  устранить многие проблемы, касающиеся правового регулирования договоров  в сфере предпринимательства?

 Начальным моментом для решения такого вопроса будет решение вопроса о создании и принятии в России Предпринимательского кодекса.

Международный опыт свидетельствует, что практика ограничения предпринимательской  деятельности пользователя по территории и (или) кругу лиц оказывает полярное воздействие на экономические процессы. Она приводит к падению уровня конкуренции, сокращая до минимума количество продавцов и покупателей на рынке товаров одной марки. Но она же способствует и повышению конкуренции между продавцами товаров разных марок, побуждая их к более качественному обслуживанию конечных потребителей.

Еще большие сомнения вызывает целесообразность запрета вер шкальных ограничений  в агентском договоре. В отличие  от пользователя по договору коммерческой концессии, который осуществляет самостоятельную экономическую деятельность, агент выступает в качестве представителя принципала Именно по этой причине антимонопольное законодательство США и ЕС благосклонно относится к вертикальным ограничениям в агентском договоре.

В этих условиях, думается, необходимо пересмотреть правила п. 3 ст. 1007 ГК РФ и п. 2 ст. 1033 ГК РФ. Вертикальные ограничения  агентского договора должны быть выведены из под запрета п. 3 ст. 1007 ПС РФ. Что  касается таких ограничений  в договоре коммерческой концессии, то их регулирование следует увязать с нормами п. 4 ст. 6 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках». Предлагается оценивать правомерность этих соглашений с помощью «правила разумности», учитывающего, в частности, размеры компаний.

В соответствии с п. 1 ст. 507 ГК РФ «сторона, предложившая заключить договор  и получившая от другой стороны предложение  о согласовании этих условий, должна в течение тридцати дней со дня  получения этого предложения, если иной срок не установлен законом или не согласован сторонами, принять меры по согласованию соответствующих условий договора либо письменно уведомить другую сторону об отказе от его заключения» Играя положительную роль в обеспечении стабильности предпринимательской деятельности поставщика и покупателя, это правило имеет и свои недостатки. Прежде всего, на наш взгляд, сфера действия п. 1 ст. 507 ГК РФ является неоправданно узкой. В стабильности предпринимательской деятельности, очевидно, нуждаются не только стороны договора поставки. Это требование имеет важное значение для сторон договора финансовой аренды, коммерческой концессии и других предпринимательских договоров. Во-вторых, формулировка обязанностей сторон в п. 1 ст. 507 ГК РФ носит сугубо частный характер. Установление запрета на молчание при осуществлении переговоров не охватывает все случаи недобросовестности в практике заключения предпринимательского договора. Эта недобросовестность может выражаться также во вступления в переговоры без намерения заключить договор, в умышленном затягивании переговоров и других формах. В этих условиях представляется целесообразным установить в ГК РФ норму общего содержания, распространив ее на любой предпринимательский договор.

Список используемой литературы

• 1. Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голосованием 12.12.1993 г. // «Российская газета», № 237, 25.12.1993 г.;
  2. Гражданский Кодекс часть 1 от 30.11.1994 N 51-ФЗ (принят ГД ФС РФ 21.10.1994) // Российская газета.-1994.- 2 декабря - № 217.;
  3. Гражданский Кодекс часть 2 от 26.01.1996 N 14-ФЗ (принят ГД ФС РФ 22.12.1995) // Российская газета.-1994.- 2 декабря-№ 217.;
  4. Гражданский Кодекс часть 3 от 26.11.2001 N 146-ФЗ (принят ГД ФС РФ 01.11.2001) // Российская газета.-2001.- 2 декабря -№ 217.;
  5. Гражданский Кодекс часть 4 от 18.12.2006 N 230-ФЗ (принят ГД ФС РФ 24.11.2006) // Российская газета.-2006.- 21 декабря -№ 217.;
  6. Федеральный закон от 24.07.2007 г. № 209-ФЗ “О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации”.  //«Российская газета», № 127, 26.07. 2007 г.;
  7. Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О  государственной  регистрации  юридических  лиц  и  индивидуальных предпринимателей»  //«Российская газета», № 164, 11.08. 2001 г.;

8. Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" // "Собрание законодательства РФ", 16.02.1998, N 7, ст. 785, "Российская газета", N 30, 17.02.1998.;

 9. Акты органов судебной власти : Дело  № КА-А41/7668-09. Постановление  ФАС Московского округа от 16 августа  2009 г

10. Агапов А., Базэке М., Грехем К. и др. Государственное регулирование экономической деятельности. М., 2006. -621 с.;

11. Бабашкина A.M. Государственное регулирование национальной экономики: Учеб. пособие. - М.: Финансы и статистика, 2009. - 480 с: ил.

12. Гаджиев Г. А. Защита основных экономических прав и свобод предпринимателей за рубежом и в Российской Федерации (опыт сравнительного исследования). М., 2005. -498 с.;

13. Голицын Ю. П., Юхнин А. В., Фурнье Ж. и др. Участие государства в коммерческой деятельности. М., 2009. -469 с.;

14. Дойников И. В. Государственное предпринимательство: Учебник. М., 2007. -512 с.;

15. Ершова И. В. Правовой режим государственного имущества в хозяйственном обороте: теоретические основы и пути совершенствования. М., 2010. – 498 с.;

16. Национальная экономика: Учебник /Под общей ред. В.А. Шульгк. - М.: Изд-во Российской экономической академии, 2009 -167 с.;

17. Косякова Н. И. Государственное предприятие в рыночной экономике. М., 2009. – 468 с.;

18. Кучеров И. И. Налоговое право России. М., 2009. - 531 с.;

19. Предпринимательское право: учебник/ отв. Ред. д-р юрид. Наук, проф. Г.Ф. Ручкин.-ВГНА Минфина России, Высшее образование, Юрийт-издат, 2009. -392 с;

20. Предпринимательское право России: учеб. / В. С. Белых, Г. 3. Берсункаев, С. И. Виниченко [и др.]; отв. ред. В. С. Белых. — М.: Проспект, 2009. — 656 с;

21. Попов А. Г. Предпринимательской договор// Предпринимательское право. 2012. № 1.;

22. Национальная экономика: Учебник / Под общей ред. В.А. Шульгк. - М.: Изд-во Российской экономической академии, 2009. - 398 с.;

23. Фурнье Ж. Предприятия публичного сектора в государствах Европейского Союза // Участие государства в коммерческой деятельности. М., 2009. -354 с.;

24. Шамхалов Ф. И. Государство и экономика (власть и бизнес). М., 2009. -527 с.