Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Понятие и система источников гражданского права (Понятие и предмет гражданского права)

Содержание:

Введение

Осуществление гражданских прав самым непосредственным образом связано с состоянием законодательства, в том числе с уровнем его системности, и с эффективностью правореализационного механизма. В настоящий период, как известно, российское гражданское законодательство переживает процесс интенсивного обновления, что с неизбежностью актуализирует необходимость теоретического осмысления вопросов его системности именно как важнейшего условия обеспечения наиболее полного осуществления гражданских прав. В свое время Г.Ф. Шершеневич сформулировал основные критерии, которые необходимо учитывать при реформировании законодательства. В частности, он писал: "гражданское правоведение, вооруженное знанием действующего права, а также знанием всех тех жизненных условий, среди которых приходится действовать юридическим нормам и под влиянием которых складывается дальнейшее развитие права, может и должно оценить целесообразность и справедливость как отдельных норм, так и всего гражданско-правового порядка, определить влияние норм на жизнь, наметить дальнейшее направление общественной жизни под действием сложившегося права, выработать юридические меры для отклонения этого движения, если оно обнаружит вредное направление, и для содействия и ускорения его, если направление будет признано благотворным"

Гражданское процессуальное, арбитражное процессуальное и административное процессуальное право как система права подобно другим самостоятельным отраслям права состоят из общей и особенной частей.

Положения Общей части регулируют универсальные институты процессуального права, применяемые к рассмотрению различных категорий дел, к которым относятся участники судопроизводства, доказательства и доказывание, судебное разбирательство и другие. Особенная часть процессуального права содержит нормы, регулирующие специфику судебного производства по отдельным категориям дел, например по делам, возникающим из публичных правоотношений, и с участием определенных субъектов, например с участием иностранных лиц.

Виды судебного производства в науке цивилистического процессуального права, то есть гражданского процессуального, арбитражного процессуального и административного процессуального права в их единстве, традиционно делятся на исковое производство как базовый вид судебного производства и неисковые производства. При этом вне зависимости от вида каждое судебное производство включает в себя определенные последовательные стадии. Под стадией гражданского, арбитражного и административного процесса понимается совокупность процессуальных действий по конкретному делу, направленных на достижение единой процессуальной цели. К основным и универсальным стадиям процесса относятся возбуждение дела, подготовка дела к судебному разбирательству, судебное разбирательство, принятие решения по делу, проверка решения в апелляционном, кассационном и надзорном порядке и его исполнение.

Иерархия источников (форм) гражданского процессуального, арбитражного процессуального и административного права включает Конституцию Российской Федерации, международные формы права (общепризнанные принципы и нормы международного права по вопросам гражданского судопроизводства, международные договоры, ратифицированные Российской Федерацией), Федеральные конституционные законы, кодифицированные процессуальные правовые акты - Гражданский процессуальный, Арбитражный процессуальный и Административный процессуальный кодексы Российской Федерации, Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, а также другие федеральные законы.

Таким образом, позаимствовать для российского уголовного права концепцию института уголовной ответственности государств англосаксонской правовой семьи в "чистом" виде, по нашему мнению, представляется практически невозможным в силу фундаментального отличия наших правовых семей и правовых систем. Полагаем, что речь может идти лишь об отдельных элементах и правовых конструкциях, которые могут быть учтены при формировании концепции института уголовной ответственности юридических лиц в России. Актуальность данной темы состоит в том, что, в современном мире все более усиливаются и развиваются интеграционные процессы во всех областях государственной и общественной жизни. Мир, как никогда, стал взаимосвязан и взаимозависим. Это относится и к правовой сфере. Мировое сообщество и отдельные государства признают важное значение общеправовых принципов и норм, поддерживают сближение различных юридических систем, их взаимную интеграцию.

Важная проблема отечественной правовой науки - внимательное изучение этих систем, выявление их особенностей, общих и отличительных черт, тенденций развития, сравнительный анализ мирового опыта и традиций. Задачей сравнительного правоведения является не только исследование и осмысление общих представлений о праве и его роли в обществе, но и стремление воспринять основные достижения в данной области, интегрироваться в единое правовое пространство. Не случайно этому направлению в науке сегодня уделяется пристальное внимание

Целью данной работы является: исследование основных правовых систем современности.

В соответствии с указанной целью поставлены и решаются следующие задачи: изучить правовую систему как категорию теории государства и права; рассмотреть классификацию основных правовых систем мира; исследовать современную правовую систему Российской Федерации

В данной курсовой работе были в основном использованы труды таких авторов как: Суханов Е.А. Гражданское право, учебник в 2-х томах; Брагинский М.И. комментарии части первой ГК РФ; Иоффе О.С. Право и др.

1 Понятие и предмет гражданского права

Гражданское право – основа частного права. Гражданское право традиционно относится к отрасли частного права. Более того, гражданское право в любом обществе составляет основу частного права. Исторически сложилось так, что именно гражданское право было направлено на защиту интересов частных лиц – граждан, которые первоначально были единственными носителями частных интересов. Юридические лица как носители частных интересов появились значительно позднее на более высокой ступени развития гражданского оборота. К тому времени термин «гражданское право» настолько укоренился, что появление других субъектов – юридических лиц никак не отразилось на исторически сложившемся названии «гражданское право».

Вступая в отношения друг с другом, граждане, как и созданные ими юридические лица, руководствуются своими индивидуальными интересами, отличными от других частных интересов. Эти частные интересы отдельных граждан и юридических лиц в процессе их взаимодействия должны быть каким-то образом согласованы. На защиту этих интересов и их согласование и направлены в первую очередь нормы гражданского права.

Гражданский оборот развивается успешно только в том случае, если его участники самостоятельны, независимы и в своем поведении руководствуются прежде всего своими собственными, частными интересами. Для защиты частного интереса требуется децентрализация правового регулирования, при которой регулирование общественных отношений осуществляется множеством самостоятельных субъектов, обладающих автономией собственной воли и инициативой. Вступая в отношения между собой, носители автономной воли сами определяют содержание тех отношений, в которые они вступают по собственной воле. В соответствии с этим в п. 1 ст. 2 ГК закреплено, что регулируемые гражданским законодательством отношения основываются на автономии воли их участников.

В настоящее время российское гражданское право является отраслью частного права, в которой оправданно используются публично-правовые элементы, направленные на ограничение монополизма и недобросовестной конкуренции, защиту интересов экономически более слабой стороны в договоре, исключение злоупотреблений на рынке недвижимости и ценных бумаг и т.п. Вместе с тем та кризисная ситуация, в которой оказалась Россия в 90-х годах XX в., неизбежно требует усиления публично-правовых начал в гражданско-правовом регулировании общественных отношений^[1]. В связи с этим вполне объяснима та борьба, которая идет в Государственной Думе по поводу Земельного кодекса. Сущность этой борьбы сводится к тому, каким быть земельному законодательству России – частноправовым или публично-правовым. С одной стороны, по поводу земли и других природных ресурсов в условиях рыночной экономики с неизбежностью складываются товарно-денежные отношения, требующие частноправового регулирования.
С другой – кризисные явления в нашем обществе требуют государственного, публично-правового вмешательства в правовое регулирование отношений, возникающих по поводу земли и других природных объектов. На вопрос о том, какое у нас природоресурсовое законодательство, можно будет ответить только после принятия Земельного кодекса и других основополагающих законодательных актов в области природоресурсового права. Если в этих нормативных актах в равной мере будут присутствовать как частноправовые, так и публично-правовые начала, то природоресурсовое законодательство приобретет комплексный характер. Если же в основу правового регулирования отношений, возникающих по поводу природных ресурсов, будут положены частноправовые начала, лишь ограниченные в определенной мере публично-правовыми элементами, природоресурсовое законодательство войдет в гражданское законодательство в качестве его составной части. Вместе с тем уже сейчас можно сказать, что экологическое или природоохранное право – это, несомненно, структурное подразделение публичного права, поскольку во главу угла в регулировании экономических отношений положена защита общественных, публичных интересов, а не интересов частных лиц.

Аналогичная картина наблюдается в сфере трудового законодательства. Если в основу правового регулирования трудовых отношений будут положены публично-правовые начала, как это было в условиях социализма, то трудовое право будет существовать как самостоятельная отрасль, выделившаяся из гражданского права. В этом случае ему будут присущи все те недостатки, которыми характеризовалось трудовое право в СССР, в частности, отсутствие надлежащих стимулов как у работника, так и у работодателя, низкая дисциплина и безответственность работников и, как следствие этого, высокая себестоимость и низкое качество результатов труда и выпуск неконкурентоспособной продукции. Если же возобладают частноправовые начала в регулировании трудовых отношений, то трудовое право вернется в лоно гражданского права в качестве одной из его подотраслей, в которой значительное место будут занимать публично-правовые элементы, направленные на защиту социальных интересов.

Однако при любых условиях выделившееся из трудового права право социального обеспечения будет существовать как структурное подразделение публичного права. Подтверждением тому служит принятый 24 июля 1998 г. Федеральный закон «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний», в основе которого лежат публично-правовые начала.

К числу отраслей частного права, что вытекает из самого его названия, относится международное частное право, отличаясь тем самым от международного права, принадлежащего к числу отраслей публичного права.

Таким образом, гражданское право – это основополагающая отрасль частного права, которая по самой своей природе может быть только отраслью частного права. Вместе с тем некоторые структурные подразделения гражданского права могут в различные исторические периоды развития нашего общества выделяться из гражданского права и образовывать самостоятельные отрасли права, если в них начинают преобладать публично-правовые начала. Однако с изменением социально-экономических условий такие структурные подразделения могут поглощаться «материнской» отраслью права, если в них вновь заняло лидирующее положение частноправовое регулирование соответствующих общественных отношений.

1.2 Основные гражданско-правовые системы современности

Система гражданского права — это внутренне согласованная совокупность взаимосвязанных гражданско-правовых институтов, основанных на общих принципах гражданско-правового регулирования, составляющих в своем единстве самостоятельную отрасль права.

Объединение норм гражданского права в отдельные институты и разграничение этих институтов строится с учетом особенностей и характера регулируемых ими имущественных и связанных с ними личных неимущественных отношений. Следует иметь в виду, что общие свойства множества общественных отношений, составляющих предмет гражданского права, предопределяют единые подходы к их правовому регулированию. В свою очередь, специфика и особенности отдельных видов имущественных и связанных с ними личных неимущественных отношений лежат в основе дифференциации их правового регулирования.

Системная структуризация норм гражданского права имеет важное теоретическое и практическое значение. При осуществлении законотворческой деятельности принятие каждой новой нормы должно согласовываться с уже существующими, с тем чтобы исключить дублирование либо противоречие между ними. Обеспечить это гораздо легче, когда нормы гражданского права выстроены в определенной системе, а не образуют хаотичную совокупность норм и правил, направленных на регулирование предмета гражданского права. Для правоприменителя также гораздо легче отыскать и применить конкретную норму к определенной жизненной ситуации, если эти нормы изложены системно применительно к виду регулируемых ими общественных отношений.

Система гражданского права в общих чертах нашла свое выражение в ГК. Система гражданского права может быть дифференцирована и иметь свои особенности в зависимости от того, что именно подвергнуто структуризации: гражданское право как отрасль права; гражданское право как отрасль законодательства; гражданское право как отрасль юридической науки; гражданское право как учебная дисциплина.

Первый раздел гражданского права как отрасли права составляет его Общая часть. Общая часть выступает объединяющим началом для всей отрасли гражданского права, позволяющим обеспечить единые подходы к правовому регулированию общественных отношений различными институтами гражданского права. Тем самым она позволяет исключить дублирование правовых норм в различных институтах гражданского права и существенно сократить объем гражданского законодательства. В Общей части содержатся основные положения, субъекты и объекты гражданских прав, сделки, сроки и исковая давность. В системе гражданского законодательства более подробно выделяются представительство, доверенность, порядок исчисления сроков и др.

Второй раздел гражданского права составляет право собственности и другие вещные права. Он опосредует статику имущественных отношений. Право собственности подразделяется на право частной, государственной и муниципальной собственности. В этом разделе содержатся основания приобретения и прекращения права собственности, а также способы защиты права собственности и иных вещных прав. Среди иных вещных прав выделяются право хозяйственного ведения, право оперативного управления, сервитуты. В зависимости от объектного состава рассматриваются право собственности и другие вещные права на земельные участки и жилые помещения.

Третий раздел включает в себя обязательственное право. Он опосредует динамику имущественных отношений. Обязательственное право подразделяется на две части: Общую и Особенную. В Общей части обязательственного права содержатся общие положения о договорах и обязательствах, их исполнении, обеспечении и прекращении, а также ответственности за нарушение обязательств. Особенная часть обязательственного права содержит отдельные виды обязательств, в том числе обязательства, связанные с переходом права собственности и иных вещных прав, передачей имущества во временное владение и пользование, выполнением работ и оказанием услуг, внедоговорные обязательства, а также обязательства из односторонних действий.

В учебном плане Общая часть гражданского права, право собственности и иные вещные права, а также Общая часть обязательственного права составляют первую часть курса и учебника гражданского права. Особенная часть обязательственного права, содержащая отдельные виды обязательств, составляет содержание второй части учебника «Гражданское право».

Предметом этой подотрасли права являются как имущественные, так и личные неимущественные отношения. Она регулирует, с одной стороны, статику имущественных отношений, возникающих по поводу принадлежности, осуществления и защиты. C другой стороны — динамику имущественных отношений при возникновении обязательств по созданию, использованию и отчуждению результатов интеллектуальной деятельности. Раздел содержит две части: Общую и Особенную. Общая часть содержит общие положения об охране и защите результатов интеллектуальной деятельности, субъекты, объекты, порядок осуществления и защиты интеллектуальных прав. Особенная часть включает в себя следующие институты: авторское право и права, смежные с авторскими, патентное право, а также права на иные объекты интеллектуальной собственности, включающие в себя права на селекционные достижения, типологии интегральных схем, права на секреты производства (ноухау), а также средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий.

Пятый раздел — наследственное право. Оно регулирует отношения, опосредующие переход имущества от умершего лица или лица, объявленного умершим, к наследникам в порядке универсального правопреемства. Наряду с общими положениями о наследовании в этом разделе раскрывается наследование по закону и завещанию, приобретение наследства, а также особенности наследования отдельных видов имущества.

Шестой раздел — международное частное право — в учебном курсе гражданского права отдельно не выделяется. Частично вопросы применения гражданско-правовых норм к отношениям с участием иностранных лиц или осложненных иностранным элементом нашли отражение в Общей части. Гражданского кодекса и в отдельных федеральных законах. В основном они рассматриваются в рамках специальной учебной дисциплины с тем же названием — международное частное право.

2 Система гражданского права

Гражданско-правовая система (семья) представляет собой объединение нескольких государств по признаку единства основных закономерностей осуществляемого в них гражданско-правового регулирования общественных отношений. Гражданско-правовая система как понятие производна от правовой системы в широком смысле этого слова.

Понятие о правовой системе является одним из ключевых в теории права. Обычно выделяются следующие правовые системы – романо-германская, или континентальная, англо-американская, или система общего права, мусульманская и патриархальная^[2]. Ранее шла речь также о социалистической системе права. Сейчас о такой системе может идти речь только как об одной из разновидностей уже названных систем или как об особой «авторитарной» разновидности системы права.

Гражданско-правовая система – объединение более низкого уровня по сравнению с системой права вообще, однако это не означает, что она в точности должна соответствовать сложившимся соотношениям между правовыми системами. Например, право бывшего СССР относили к так называемой социалистической системе права, однако гражданское право этого государства всегда тяготело к континентальной системе, точнее, к его германской подсистеме. Достаточно обратиться к любому из гражданских кодексов советского периода. Гражданско-правовая система – самостоятельное образование, поэтому ее характеристика может не совпадать с чертами правовой системы в целом.

Эти компоненты помогают отличать гражданско-правовые системы друг от друга, при этом они должны быть достаточно объемными по содержанию, поскольку при детальном рассмотрении право каждой страны уникально. Под такими компонентами обычно понимают:

1) источники права, их состав и соотношение между собой по значимости. Здесь важен удельный вес нормативных актов, особенно кодифицированных, значение судебной практики и т.п.;

2) структуру гражданского права, в том числе распределение норм по отдельным правовым институтам (подотраслям). Основными среди этих институтов являются нормы о лицах, вещное право, обязательственное право, исключительные права, семейное и наследственное право;

3) правоприменительную практику, не только судебную, но также конституционную, административную и пр.;

4) доктрину как совокупность существующих воззрений на право и практику его применения. Каждый из этих компонентов связан с остальными, и все они в совокупности позволяют отграничивать одну правовую систему от другой. Однако анализ отдельных правовых систем вполне возможно строить исходя только из структуры источников и институтов (подотраслей). Специфика же правоприменительной практики и доктрины как производных от норм права вполне может быть отражена в рамках отдельных институтов.

Исходя из перечисленных компонентов, можно выделить следующие гражданско-правовые системы – континентальную, англо-американскую, мусульманскую и патриархальную. Континентальная система права представлена практически всеми странами Европы (за исключением Великобритании), многими странами Латинской Америки, а также Японией, отчасти Китаем и многими бывшими колониальными странами, воспринявшими систему своей метрополии. Англо-американская система существует в Великобритании, США и странах Содружества (Канаде, Австралии и Новой Зеландии), а также отчасти в Индии. Мусульманское право действует в ряде стран Ближнего и Среднего Востока. Наконец, патриархальное гражданское право сохраняет свое влияние в некоторых государствах Африки, Индокитая и Океании. В рамках названных правовых систем возможно выделение и иных подсистем при помощи самых разных критериев. Например, можно выделить страны со смешанной системой права – континентальной и англо-американской: Шотландия, некоторые штаты США (Луизиана) и Канады (Квебек). В дальнейшем мы сосредоточимся на сравнительном анализе двух правовых систем: континентальной и англо-американской.

Для современного гражданского права характерна тенденция к унификации национальных правовых систем при постоянном обогащении их внутреннего содержания. Унификация происходит путем сглаживания наиболее существенных различий и заимствования соответствующих конструкций. Однако гражданское право развивается пока в национальных рамках.

Для более тесного сближения и связанного с ним перехода правового регулирования на межгосударственный уровень гражданское право еще не доросло. Помимо того, что сохраняются различия в социально-экономических отношениях (хотя и не столь весомые, как раньше), нельзя сбрасывать со счетов и сложившиеся вековые традиции, в том числе правовые. Существует и немало национальных различий. Вообще гражданскому праву свойствен известный консерватизм, который не так просто преодолеть. Унификация на межгосударственном уровне реальна только в сфере международного частного права и, пожалуй, в Европейском сообществе, да и то преимущественно на уровне модельных актов. Некоторые институты готовы к унификации в большей степени, чем остальные. Возьмем, к примеру, законодательство о юридических лицах. Развитие хозяйственных связей в Европе достигло столь высокого уровня, что вполне можно вести речь о введении в данной сфере общих правил. То же самое можно сказать о договорном праве. Иная ситуация в вещном, семейном или наследственном праве, которые до сих пор несут печать традиционализма.

После Октября 1917 г. в юридической литературе всегда старались «выпятить» особенности права СССР как права нового «социалистического» типа в противовес типу буржуазному. Повсеместно развивались теории, в соответствии с которыми правовые системы нужно классифицировать не по внутренним свойствам самого права, а по экономическому (формационному) типу. Тем самым игнорировались особенности права и «выпячивались» в угоду политическим соображениям лозунги «текущего момента». Однако если применительно к праву публичному еще можно было вести речь о каких-то «социалистических» особенностях, то для гражданского права это было совершенно неуместно. Неслучайно в обоснование исторической самостоятельности советского права приводились лишь аргументы из арсенала государственного, административного и иных отраслей публичного права. Что же касается права гражданского, то никаких изменений в нем не произошло, если не выходить за его пределы. Необходимо, впрочем, учитывать, что гражданское право в советский период его развития испытывало на себе сильнейшее воздействие публично-правовых начал, что дало известные основания одному из современных исследователей гражданского законодательства этого периода заявить: «Приверженцам единства гражданского права никогда, в сущности, не удавалось создать непротиворечивую с логической точки зрения концепцию предмета правового регулирования в этой области. Организация взаимосвязей внутри государственного сектора экономики в советский период никак не могла уложиться в рамки юридических институтов, сложившихся совсем в иных условиях, т.е. на основе развитых форм товарно-денежных отношений»^[3].

Так называемое «социалистическое» право не может быть отнесено к числу самостоятельных правовых систем. Оно является правом переходного периода от одного типа государственного устройства к другому, когда в обществе нарастают тоталитарные тенденции, неизбежные в условиях, когда один строй сменяется другим. Другой вопрос, почему в условиях России этот переходный период затянулся на 70 лет. Впрочем, он и сейчас не завершен, хотя все более зримо обнаруживается генетическое родство российского права с континентальным. Как представляется, процесс развития российского права пойдет в направлении усиления его общности с правом континентальным. Не исключены, однако, заимствования отдельных конструкций и из англо-американского права.

С распадом СССР вновь образовавшиеся государства начали строить собственные правовые системы. Чтобы заполнить возникший правовой вакуум, одни государства вернулись к тому законодательству, которое действовало в них до вхождения в СССР (страны Балтии, отчасти Молдова), и на его основе начали создавать систему, близкую к континентальной. Другие государства, которые вошли в состав СНГ, сохранили действие законодательства СССР и приступили к нормотворчеству на основе накопленного опыта, исходя из идеи экономической интеграции. Известным ориентиром для стран СНГ послужило российское право. В целом эти тенденции сохранились и сейчас, спустя десятилетие. В рамках СНГ гражданское законодательство в основном покоится на одинаковых принципах. Имеющиеся различия несущественны. Этому в значительной мере способствовала деятельность по сближению законодательств, проводимая Межпарламентской Ассамблеей государств СНГ, и в частности по созданию Модельного гражданского кодекса^[4].

Что касается будущего, то общность гражданского законодательства государств – членов СНГ зависит от судьбы самого Содружества. Если его удастся укрепить и развить, можно будет вести речь о формировании новой правовой семьи (под условным названием «евразийская»). В противном случае возможно врастание отколовшихся от СНГ государств в те правовые системы, с которыми их связывают общие исторические корни. Однако мощное влияние континентального права, которое они испытали на себе в XX в., вряд ли может быть подвергнуто забвению, даже если для кого-либо из них притягательным окажется мусульманское право.

2.1 Особенности системы гражданского права

Другим источником гражданского права является обычай, под которым понимаются правила, сложившиеся в результате их длительного применения ввиду практической целесообразности и получившие признание в актах законодательства или решениях судов. Обычай в современных государствах, имеющих развитое законодательство, не играет большой роли и применяется преимущественно во внешнеэкономических отношениях. Однако в ряде норм ГК и некоторых актах законодательства РФ содержатся ссылки общего характера на обязательность обычая.

В ст. 5 ГК дается определение обычая делового оборота, которым признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Таким образом, в суде заинтересованная сторона вправе обосновывать наличие обычая, используя общие правила гражданского процесса и способы доказывания. Однако обычай не может противоречить нормам законодательства и условиям заключенного между сторонами договора.

В ГК неоднократно встречаются указания на то, что права и обязанности сторон определяются обычаями делового оборота, если иное не предусмотрено законом или условиями обязательства (ст. 311, 312, 315, 316 и др.). Действующие отечественные обычаи изучаются торгово-промышленными палатами и публикуются в виде соответствующих сборников В Российской Федерации были опубликованы обычаи важнейших морских портов.

Но в ст. 5 ГК не говорится о возможности обращения к обычаям, сложившимся в иных, некоммерческих сферах, что надо считать пробелом его общих норм. Однако в ряде последующих статей ГК содержатся отсылки к обычаям национальным (ст. 19) и местным (ст. 221). Поэтому надлежит считать, что ГК допускает применение обычая также в некоммерческих сферах, и юрисдикционные органы, обосновывая свои решения, на такие обычаи вправе ссылаться.

Особенность обычая как источника гражданского права состоит в том, что, в отличие от норм законодательства, он всегда диспозитивен, и поэтому стороны могут от него отступить. Это практически важное правило прямо выражено в п. 2 ст. 5 и п. 5 ст. 421 ГК применительно к договору (договорное условие сильнее обычая) и должно применяться также к недоговорным обязательствам.

Наряду с обычаями во многих статьях ГК говорится об "обычно предъявляемых требованиях", которыми надлежит руководствоваться. В одних случаях этот термин дополняет отсылку к обычаям делового оборота (ст. 309, 478, 992), в других употреблен самостоятельно (ст. 484, 485, 721). В литературе эти два термина иногда характеризуются как равнозначные. Однако обычай – это дополнительный источник права, когда он соответствует указанным в ст. 5 ГК признакам и в законе это прямо и ясно оговорено. Обычно предъявляемые требования такого общего статуса в ГК не получили и не должны приравниваться к обычаям.

Вопрос о содержании и применении обычно предъявляемых требований должен решаться судом с учетом широкого круга факторов, в том числе хозяйственных возможностей должника и кредитора. На основании обычно предъявляемых требований могут складываться обычаи, однако такая их трансформация должна быть признана юридической практикой, прежде всего судебной, и получить подтверждение в наличии признаков обычая, названных в ст. 5 ГК.

Близкие по своей природе обычаям нормы морали, выражающие нравственные представления и оценки основных слоев общества, источником гражданского права не являются, хотя и лежат в основе многих его понятий. Нормы морали влекут правовые последствия только при наличии о том прямого указания в актах законодательства. Например, в силу ст. 169 ГК недействительными (ничтожными) являются сделки, противные по своей цели не только основам правопорядка, но и нравственности.

Кроме того, начала морали и нравственности важны для применения норм гражданского права. В ряде статей ГК об этом содержатся прямые указания как общего характера (п. 2 ст. 1, п. 2 ст. 6), так и применительно к отдельным группам гражданских правоотношений (п. 2 ст. 1101). Особое значение нормы морали имеют при возмещении вреда, причиненного личности, а также компенсации морального вреда (ст. 151 ГК).

Правила морали и нравственности сами по себе также не являются источниками гражданского права. Указанные правила становятся источником гражданского права лишь в том случае, если они закреплены в каком-либо нормативном акте, входящем в систему гражданского законодательства. В этом случае правила морали и нравственности становятся правовой нормой, воплощенной в конкретном нормативном акте гражданского законодательства. Так, ст. 227 ГК закрепляет правило морали и нравственности о необходимости возврата найденной вещи лицу, потерявшему ее, или ее собственнику. Однако, даже и не являясь источником гражданского права, правила морали и нравственности иногда приобретают важное значение для уяснения смысла гражданского законодательства и правильного применения воплощенных в нем правовых норм. Например, в силу ст. 169 ГК признается ничтожной сделка, совершенная с целью, заведомо противной основам правопорядка и нравственности. При этом при наличии умысла у обеих сторон такой сделки – в случае исполнения сделки обеими сторонами или хотя бы одной из сторон – в доход Российской Федерации взыскивается все исполненное, а также все то, что подлежало исполнению по сделке. Для применения правил указанной статьи со столь серьезными для сторон, совершающих сделки, имущественными последствиями важно знать, какие правила составляют основу нравственности в нашем обществе.

3 Нормативные акты как источники гражданского права

Нормативные акты федеральных министерств и ведомств в сфере гражданского права формально обладают наименьшей юридической силой. Более того, само их принятие здесь обусловлено наличием прямого указания на такую возможность в акте более высокого уровня – законе либо президентском указе или правительственном постановлении (п. 7 ст. 3 ГК), одновременно определяющем и пределы ведомственного нормотворчества. Это связано с постоянными, не прекращающимися попытками отдельных министерств и ведомств исказить в принимаемых ими правилах содержание закона в угоду ведомственным интересам.

Поэтому все ведомственные нормативные акты, касающиеся прав, свобод и обязанностей граждан, устанавливающие правовой статус организаций, а также акты межведомственного характера подлежат обязательной государственной регистрации в Федеральной регистрационной службе Министерства юстиции РФ (в ходе которой осуществляется контроль за законностью их содержания) и последующему официальному опубликованию в "Российской газете" и Бюллетене нормативных актов федеральных органов исполнительной власти^[5]. Акты, не прошедшие государственную регистрацию либо не опубликованные в установленном порядке, не влекут правовых последствий как не вступившие в силу и не могут регулировать соответствующие отношения; на них также нельзя ссылаться при разрешении споров. Не случайными были попытки отдельных ведомств, например Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (в настоящее время – Федеральная служба по финансовым рынкам), вывести свои нормативные акты, нередко противоречившие закону, из-под действия названных правил.

Кроме того, ведомственные нормативные акты могут теперь издаваться только в форме постановлений, приказов, распоряжений, правил, инструкций и положений, но не в виде писем и телеграмм (как это, например, до недавнего времени практиковал Центробанк).

Наконец, законом предусмотрена обязанность возмещения убытков, причиненных гражданам или юридическим лицам в результате издания ведомственного акта, не соответствующего закону или иному правовому акту (ст. 16 ГК). Все эти меры призваны содействовать установлению должного порядка в ведомственном нормотворчестве.^[6]

В сфере гражданского права сохраняют силу некоторые нормативные акты министерств и ведомств бывшего Союза ССР (в частности, Госбанка СССР, транспортных министерств и др.).

Их действие ограничено теми же пределами и условиями, что и действие иных общесоюзных актов: отсутствие регламентации в российских нормативных актах и соответствие действующему законодательству и иным правовым актам (в том числе общесоюзным актам более высокого уровня, сохраняющим юридическую силу).

Поэтому все ведомственные нормативные акты, касающиеся прав, свобод и обязанностей граждан, устанавливающие правовой статус организаций, а также акты межведомственного характера подлежат обязательной государственной регистрации в Федеральной регистрационной службе Министерства юстиции РФ (в ходе которой осуществляется контроль за законностью их содержания) и последующему официальному опубликованию в "Российской газете" и Бюллетене нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. Акты, не прошедшие государственную регистрацию либо не опубликованные в установленном порядке, не влекут правовых последствий как не вступившие в силу и не могут регулировать соответствующие отношения; на них также нельзя ссылаться при разрешении споров. Не случайными были попытки отдельных ведомств, например Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (в настоящее время – Федеральная служба по финансовым рынкам), вывести свои нормативные акты, нередко противоречившие закону, из-под действия названных правил.

В сфере гражданского права сохраняют силу некоторые нормативные акты министерств и ведомств бывшего Союза ССР (в частности, Госбанка СССР, транспортных министерств и др.).Их действие ограничено теми же пределами и условиями, что и действие иных общесоюзных актов: отсутствие регламентации в российских нормативных актах и соответствие действующему законодательству и иным правовым актам (в том числе общесоюзным актам более высокого уровня, сохраняющим юридическую силу).

3.1 Действие источников гражданского права РФ

Содержащиеся в гражданском законодательстве нормы права призваны регулировать общественные отношения, составляющие предмет гражданского права. С одной стороны, гражданское законодательство периодически обновляется и в нем появляются новые нормы гражданского права, а устаревшие нормы прекращают свое существование. С другой стороны, на территории Российской Федерации постоянно возникают общественные отношения, которые по своим признакам входят в предмет гражданского права. В связи с этим важно четко определить, с какого момента вступает в действие та или иная норма гражданского права и на какие отношения она распространяется. Введение в действие гражданских законов осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 14 июня 1994 г. № 5-ФЗ «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания»^[7]. В соответствии со ст. 1 указанного Закона на территории Российской Федерации применяются только те федеральные конституционные, федеральные законы, которые официально опубликованы.

Датой принятия федерального конституционного закона считается день, когда он одобрен палатами Федерального Собрания в порядке, установленном Конституцией РФ. Федеральные конституционные законы, федеральные законы подлежат официальному опубликованию в течение семи дней после дня их подписания Президентом Российской Федерации. Международные договоры, ратифицированные Федеральным Собранием, публикуются одновременно с федеральными законами об их ратификации. Официальным опубликованием федерального конституционного закона и федерального закона (в дальнейшем – гражданские законы) считается первая публикация его полного текста в «Российской газете» или Собрании законодательства Российской Федерации. В целях более оперативного ознакомления участников гражданского оборота с вновь принятыми гражданскими законами последние могут быть опубликованы в иных печатных изданиях, а также доведены до всеобщего сведения (обнародованы) по телевидению и радио, разосланы государственным органам, должностным лицам, предприятиям, учреждениям, организациям, переданы по каналам связи, распространены в машиночитаемой форме. Для удобства их практического использования гражданские законы могут быть опубликованы и в виде отдельного издания, как это имеет место в отношении ГК.

Как правило, все правовые нормы нового закона вступают в действие одновременно. Вместе с тем при введении в действие значительных по объему и сфере действия гражданских законов некоторые его положения могут быть введены в действие либо раньше, либо позже основной массы содержащихся в нем норм права. Так, если большинство положений части первой ГК было введено в действие с 1 января 1995 г., то глава 4 ГК была введена в действие со дня официального опубликования части первой ГК, т.е. с 8 декабря 1994 г. Введение же в действие главы 17 ГК было отложено до дня введения в действие Земельного кодекса РФ.

В постановлении Конституционного Суда РФ от 24 октября 1996 г. № 17-П «По делу о проверке конституционности части первой статьи 2 Федерального закона от 7 марта 1996 г. «О внесении изменений в Закон Российской Федерации «Об акцизах» особо отмечается, что по смыслу Конституции РФ и Федерального закона от 14 июня 1994 г. «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания» общим для всех отраслей права правилом является принцип, согласно которому закон, ухудшающий положение граждан, а соответственно и объединений, созданных для реализации конституционных прав и свобод граждан, обратной силы не имеет^[8].

Подзаконные нормативные акты гражданского законодательства вступают в действие в порядке, предусмотренном Указом Президента Российской Федерации от 23 мая 1996 г. № 763 «О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти» с изменениями от 16 мая 1997 г.^[9]. Так же как и законы, указы Президента Российской Федерации и постановления Правительства Российской Федерации подлежат официальному опубликованию. Официальным опубликованием указов Президента Российской Федерации и постановлений Правительства Российской Федерации считается публикация их текстов в «Российской газете» или в Собрании законодательства Российской Федерации. Официальными являются также тексты указов Президента Российской Федерации и постановлений Правительства Российской Федерации, распространяемые в машиночитаемом виде научно-техническим центром правовой информации «Система». Для более оперативного ознакомления субъектов гражданского права с вновь принятыми нормативными актами указы Президента Российской Федерации и постановления Правительства Российской Федерации могут быть опубликованы в иных печатных изданиях, а также доведены до всеобщего сведения по телевидению и радио, разосланы государственным органам, органам местного самоуправления, должностным лицам, предприятиям, учреждениям, организациям, переданы по каналам связи. Однако это не считается их официальным опубликованием.

Указы Президента Российской Федерации и постановления Правительства Российской Федерации, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие правовой статус федеральных органов исполнительной власти, а также организаций, вступают в силу одновременно на всей территории Российской Федерации по истечении семи дней после дня их официального опубликования. Вместе с тем в указах Президента Российской Федерации и в постановлениях Правительства Российской Федерации может быть установлен другой порядок вступления их в силу.

Нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти вступают в силу одновременно на всей территории Российской Федерации по истечении десяти дней после дня их официального опубликования, если самими актами не установлен другой порядок вступления их в силу. Нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, содержащие сведения, составляющие государственную тайну, или сведения конфиденциального характера и не подлежащие в связи с этим официальному опубликованию, прошедшие государственную регистрацию в Министерстве юстиции Российской Федерации, вступают в силу со дня государственной регистрации и присвоения номера, если самими актами не установлен более поздний срок их вступления в силу.

Нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, кроме актов и отдельных их положений, содержащих сведения, составляющие государственную тайну, или сведения конфиденциального характера, не прошедшие государственную регистрацию, а также зарегистрированные, но не опубликованные в установленном порядке, не влекут правовых последствий, как не вступившие в силу, и не могут служить основанием для регулирования соответствующих общественных отношений, применения санкций к гражданам, должностным лицам и организациям за невыполнение содержащихся в них предписаний. На указанные акты нельзя ссылаться при разрешении споров.

Сформулированные выше правила имеют чрезвычайно важное значение, поскольку в недалеком прошлом многочисленные ведомственные нормативные акты нередко противоречили нормативным актам, обладающим более высокой юридической силой, а иногда и не публиковались в органах печати, доступных для субъектов гражданского права. Государственная регистрация этих актов в Министерстве юстиции Российской Федерации позволяет поставить заслон на пути ведомственных нормативных актов, не соответствующих законам, указам Президента Российской Федерации и постановлениям Правительства Российской Федерации. Необходимость же официального опубликования ведомственных нормативных актов позволяет исключить применение неопубликованных актов и актов, опубликованных в малодоступных для участников гражданского оборота источниках. Наряду с моментом вступления в действие гражданско-правового нормативного акта важное значение имеет также момент прекращения его действия. Иногда в самом нормативном акте устанавливается срок его действия. Такие нормативные акты утрачивают юридическую силу с наступлением установленного в них срока. Так, постановлением Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 601 «Об утверждении Положения об акционерных обществах» было установлено, что указанное Положение действует до принятия Закона об акционерных обществах. Поэтому указанный нормативный акт прекратил свое действие с момента принятия Закона об акционерных обществах. В большинстве же гражданско-правовых нормативных актов срок их действия не определен и они прекращают свое действие либо в результате их прямой отмены, либо в связи с принятием нового нормативного акта, отменяющего или изменяющего содержание ранее действовавшего нормативного акта.

Поскольку гражданское законодательство находится в ведении Российской Федерации, гражданско-правовые нормативные акты распространяют свое действие на всей территории Российской Федерации. Однако орган, издавший гражданско-правовой нормативный акт, может ограничить территорию действия данного акта. Например, действие нормативного акта может быть ограничено районами Крайнего Севера.

Заключение

Экономика России за последние годы вышла на стабильно растущий уровень развития. Этому в немалой степени способствовало формирование гражданского законодательства, обеспечивающего правовую регламентацию рыночных преобразований.

Договор – центральный и важнейший институт гражданского права, который используется во всех сферах предпринимательства и обслуживает разнообразные имущественные и личные потребности граждан.

С принятием Гражданского кодекса Российской Федерации был провозглашен принцип свободы договора, согласно которому стороны вправе заключать предусмотренные гражданским законодательством договоры, так и не предусмотренные им. Единственное требование для таких договоров - не противоречие их гражданскому законодательству.

С течением времени вместе с развитием системы общественных отношений, опосредствуемых договорами, расширился состав возможных участников: наряду с физическими лицами (гражданами) в этой роли стали выступать коллективные образования, признанные самостоятельными субъектами гражданского права - юридическими лицами. Все более многообразными становились предусмотренные в законодательстве типы договоров, усложнялись комбинации элементов, используемых при конструировании договорного правоотношения, и др.

Присоединение к договору в целом означает, что сторона, получившая формуляр, имеет только два правомочия: заключить договор в предложенной форме либо полностью отказаться от его заключения.

Правом участия в обсуждении условий договора закон присоединяющуюся сторону не наделяет.

Все условия договора присоединения определяются стороной, которая предлагает формуляр. Воля второй стороны в договоре ограничена двумя названными выше правомочиями.

Поэтому законный принцип свободы в договорах присоединения, как и в договорах публичных, для одной из сторон существенно ограничен.

Ограничение свободы названного договора имеет объективные причины.

Представляется, что главной из них являются обстоятельства, когда организации приходится заключать договоры в массовом порядке. Речь идет, главным образом, об организациях – монополистах, банках, страховщиках, перевозчиках.

Заключение договоров обычным способом обязало бы такие организации учитывать мнение каждого контрагента по договорным условиям, что привело бы к значительным затратам времени на заключение множества сделок.

Между тем массовое заключение договоров присоединения по причине единства их формы для всех и каждого может повлечь и такое же массовое нарушение прав субъектов, присоединившихся к договорам.

На этот случай законодатель в пункте 2 статьи 428 ГК предусмотрел специальное правило расторжения и изменения договоров в одностороннем порядке по требованию присоединившейся стороны.

Это правило отличается от общего правила, содержащегося в статье 450 ГК, предусматривающего возможность изменения или расторжения договора по требованию одной из сторон при существенном нарушении другой стороной условий договора.

Так, пунктом 2 статьи 428 ГК предусмотрено право присоединившейся стороны требовать расторжения или изменения договора, не предоставляя доказательств его существенного нарушения, при наличии следующих оснований:

а) лишение стороны прав, обычно предоставляемых по договорам данного вида;

б) исключение или ограничение ответственности стороны, от которой исходит формуляр договора;

в) другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора.

В последнем пункте следует обратить внимание на такое оценочное понятие как «явно обременительные условия». В его содержание законодателем вложен не субъективный, а объективный смысл. Имеется в виду, что обременительность условия должна быть очевидна для любого лица, а не только для того, которое присоединилось к договору.

По поведенной работе можно сделать ряд выводов:

В мире существует множество правовых систем, и у каждой из них есть свои достоинства и недостатки. В последнее время, в результате развития международного права, торговых и экономических отношений между странами, заметно усиливается тенденция к сближению правовых систем различных стран. Пока, к сожалению, человечество не создало идеальной правовой системы, которая отвечала бы абсолютно всем юридическим, экономическим, социальным и моральным нормам. На мой взгляд, для создания такой системы необходимо основываться на положительных чертах и особенностях правовых систем мира: в этом случае можно надеяться на достижение справедливости в обществе.

Список использованных источников

1	Российская Федерация. Конституция (1993) // Справочно-правовая система «Консультант Плюс»: [Электронный ресурс] / Компания «Консультант Плюс». – Послед. обновление 20.05.2014 г.
2	Гражданский кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 г. № 63-ФЗ с изм. 27.07.2008 г. // Справочно-правовая система «Консультант Плюс» : [Электронный ресурс] / Компания «Консультант Плюс». – Послед. обновление 05.05.2014 г.
3	Агарков, М.М., "Обязательство по советскому гражданскому праву" [Текст] : / М.М Агарков.- М., «Юриздат», 1940-730 с.
4	Брагинский, М.И, Договорное право, Общее положение [Текст] : учебное пособие / М.И Брагинский, В.В Витябский,- М : «Статут», 2005. – 847 с. – ISBN 978-5-83540509-1
5	Дождев, Д.В., Римское частное право [Текст] : учебное пособие / Д.В. Дождев,- М : «ИНФРА-М-НОРМА», 2011. – 704 с. – ISBN 5-89123-035-6
6	Кудрявцев, В.Н. О противоправности преступлений [Текст] / В.Н. Кудрявцев.- М.: Правоведение - 2010.- 150 с. ISBN 5-46565-057-656
7	Карпов, А.В. Конституционное право России [Текст]: учебное пособие/ А.В. Карпов, 2008 г. 435С. - ISBN 5-8401-0007-2
8	Румянцев, О.Г. Основы конституционного строя России [Текст]: учебное пособие/ О.Г. Румянцев, - М.: Юрист,2012г, 223с. - ISBN 975-5-468-00155-4
9	Сухарева, А.Я. Большой юридический словарь [Текст]: учебное пособие/ А.Я Сухарева. под ред. М.: Инфра-М. 2012г, 621с. - ISBN 978-5-468-00155-4

Как справедливо отметил Ю.А. Тихомиров, ныне элементы публичного права все глубже проникают в ткань отраслей частного права (Тихомиров Ю.А. Публичное право. – М. : БЕК, 1995. С. 25). ↑
Иоффе, О.С., Обязательственное право. М., Госюриздат, 1975. - С. 26. ↑
Скитович В.В. Гражданское законодательство советского периода: опыт историко-правового анализа
// Правоведение. 1993. № 4. С. 112–117. ↑
Тихомиров Ю.А. Курс сравнительного правоведения. М., 1996. С. 93–94. ↑
Дождев, Д.В., Римское частное право: Учебник для вузов. М., 2003. - С. 533 ↑
Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая. Ст. 421 п.1. ↑
СЗРФ. 1994. № 8. Ст. 801. ↑
Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая. Ст. 428 п.1. ↑
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 11.02.2013)// Российская газета, N 238-239, 08.12.1994. Ст. 423 п.1. ↑