Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Нотариат в РФ (Правовой статус нотариуса)

Содержание:

Введение

В соответствии с действующим законодательством нотариусы совершают различные действия, являющиеся юридическими фактами в гражданском праве: удостоверяют сделки (договоры, доверенности, завещания), совершают протесты векселей, предъявляют чеки к платежу и удостоверяют неоплату чеков, ведут наследственные дела, удостоверяют другие бесспорные юридические факты и права, совершают и иные действия, позволяющие гражданам и юридическим лицам реализовывать свои права и законные интересы, гарантированные Конституцией Российской Федерации.

Несмотря на то, что нотариат в РФ имеет достаточно длительную историю и в нашей стране значительно повысилось внимание к правовому регулированию нотариальной деятельности, в правоприменительной практике зачастую возникают трудности, связанные с регламентацией нотариальных действий. Хотя эти проблемы организационного характера, но они отрицательно сказываются на процедуре совершения нотариальных действий, влекущих гражданско-правовые последствия. Созрела необходимость обновления законодательства о нотариате в части закрепления единой организационно-правовой основы нотариата и усиления контроля со стороны государства за деятельностью нотариусов в целях безукоризненного обеспечения законности при совершении нотариальных действий.

Цель курсовой работы – проанализировать нотариат в РФ.

Для достижения данной цели необходимо решить следующие задачи:

- изучить понятие нотариата;

- рассмотреть правовой статус нотариуса;

- изучить особенности и проблемные аспекты нотариального удостоверения сделок в электронном виде;

- исследовать проблемы применения электронной подписи в нотариальной деятельности.

1. Общая характеристика нотариата

1.1 Понятие нотариата

В соответствии со ст. 34 Конституции РФ каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. В соответствии с ч. 1 ст. 37 Конституции РФ каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию.

Однако, согласно ч. 3 ст. 55 Конституции РФ, права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
Нотариус имеет особый публично-правовой статус - он призван защищать права и интересы граждан и юридических лиц путем
совершения нотариальных действий от имени государства. В связи с наделением нотариусов такими функциями закон устанавливает ряд ограничений в его профессиональной деятельности.
В соответствии с ранее действовавшей редакцией ст. 6 «Основ законодательства РФ о нотариате» № 4462-1 от 11 февраля 1993 г. (далее - Основы), регулирующей вопросы ограничений в деятельности нотариуса, нотариусу запрещалось заниматься предпринимательской, посреднической и любой иной деятельностью, кроме нотариальной, научной и преподавательской. В связи с этим на практике возникало немало вопросов о праве нотариуса заниматься другими неоплачиваемыми видами деятельности, в частности, быть избранным в органы государственной власти и местного самоуправления.

С одной стороны, закон можно было понимать как категорический запрет на любую деятельность, кроме разрешенной оплачиваемой, с другой стороны - как отсутствие запрета на занятие любой неоплачиваемой деятельностью. Двусмысленность была устранена с принятием Федерального закона от 29 декабря 2014 г. № 457-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ», и в настоящее время в силу этого Закона нотариус не вправе заниматься предпринимательской и иной оплачиваемой деятельностью, за исключением преподавательской, научной или иной творческой деятельности; оказывать посреднические услуги при заключении договоров.

Указанные ограничения распространяются и на государственных нотариусов, и на нотариусов, занимающихся частной практикой.
Установление таких ограничений обусловлено тем, что нотариус не должен быть лично заинтересован в получении прибыли в ущерб интересам обратившихся к нему лиц. Осуществление предпринимательской или посреднической деятельности исключает, прежде всего, беспристрастность и независимость нотариуса, и как следствие, исключает осуществление функций, возложенных на него государством по защите прав и интересов граждан и юридических лиц.

При этом нотариус не только не имеет права заниматься самостоятельной предпринимательской деятельностью, но и не может быть учредителем организаций, т. к., являясь учредителем, он будет заинтересован в прибыльности организации, а следовательно, будет нарушен принцип беспристрастности и независимости нотариуса. Возможность для нотариуса заниматься научной, преподавательской и творческой деятельностью связана с тем, что данная деятельность способствует не только повышению профессионального уровня нотариуса, но и формированию правосознания граждан. Кроме того, обобщая практический опыт, принимая активное участие в различных семинарах, конференциях, проводя учебные занятия, нотариусы вырабатывают единую правоприменительную практику в нотариальной деятельности, что является важным фактором в защите законных прав и интересов граждан и юридических лиц. Нотариусам
также разрешено заниматься благотворительной и общественной неоплачиваемой деятельностью, что, несомненно, будет способствовать популяризации института нотариата в российском обществе.
На основании изложенного можно сделать вывод, что закон однозначно запрещает нотариусу заниматься предпринимательской и посреднической деятельностью; разрешенными оплачиваемыми видами деятельности являются для нотариуса нотариальная, научная, преподавательская и творческая.

В соответствии со ст. 8 Основ нотариус может иметь имущественные и личные неимущественные права. Имущественные права, в соответствии со Словарем гражданского права, - это «субъективные права участников правоотношений, связанные с владением, пользованием и распоряжением имуществом, а также с теми материальными (имущественными) требованиями, которые возникают между участниками гражданского оборота по поводу распределения этого имущества и обмена (товарами, услугами, работами, ценными бумагами, деньгами и др.)». Так, например, для осуществления своей деятельности нотариус может приобретать различное имущество, под нотариальную контору может использовать собственное помещение.

Личные неимущественные права - это вид субъективных прав; права на блага, не имеющие имущественного содержания. В соответствии со ст. 150 Гражданского кодекса РФ к личным неимущественным правам (нематериальным благам) относятся: жизнь и здоровье, достоинство личности, личная неприкосновенность, честь и доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, неприкосновенность жилища, личная и семейная тайна, свобода передвижения, свобода выбора места пребывания и жительства, имя гражданина, авторство,
иные нематериальные блага, принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона, неотчуждаемы и непередаваемы иным способом.
Так, во всем мире нотариус является уважаемым человеком, считается высококвалифицированным специалистом, гарантом законности. Поэтому с назначением на должность нотариуса гражданин получает некие нематериальные блага в виде определенного доверия или доброго имени. Но вместе с этим, приобретая особый публично-правой статус, лицо приобретает и дополнительные обязательства в виде ограничений, устанавливаемых законом и необходимых для обеспечения и поддержания данного особого статуса.

В соответствии со ст. 55 Конституции РФ права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
Поэтому для обеспечения беспристрастности и независимости нотариуса закон предусматривает специальные правила, ограничивающие гражданскую правоспособность физического лица, на профессиональных началах выполняющего нотариальную функцию.

С учетом вышеизложенного, по нашему мнению, ст. 6 Основ не ограничивает право гражданина, назначенного на должность нотариуса, быть избранным депутатом и должностным лицом органа местного самоуправления, однако приобретенный статус должен отвечать принципам незаинтересованности, беспристрастности, независимости нотариальной деятельности, а также не предоставлять лицу дополнительных доходов от данной деятельности. Таким образом, нотариус-депутат должен действовать на непостоянной неоплачиваемой основе (такую возможность закон предоставляет). Право же занимать выборную должность местного самоуправления, на наш взгляд, должно быть поставлено в зависимость не только от оплачиваемости или неоплачиваемости должности, а также от объема полномочий и возможности влиять и лоббировать различные вопросы и интересы, поскольку наличие властных полномочий может привести к нарушению вышеуказанных принципов в деятельности нотариуса.

Данная позиция нашла свое отражение и в судебной практике. В своем Определении Верховного суда РФ от 12 октября 2012 г. № 32-КГ12-3 по делу по иску некоммерческой организации «Саратовская областная нотариальная палата» к нотариусу нотариального округа р. п. Татищево и Татищевско-го района Саратовской области С.В. Муша-раповой о лишении права нотариальной деятельности, Верховный суд РФ указал следующее1. Граждане России имеют право избирать и быть избранными в органы государственной власти и органы местного самоуправления, а также участвовать в референдуме (п. 2 ст. 32 Конституции РФ).
Согласно ст. 12 Конституции РФ, в России признается и гарантируется местное самоуправление. Местное самоуправление в пределах своих полномочий самостоятельно. Органы местного самоуправления не входят в систему органов государственной власти.

Положениями Федерального закона от 12 июня 2002 г. № 67-ФЗ «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан РФ» закреплено конституционное право гражданина РФ избирать, быть избранным депутатом представительного органа муниципального образования, голосовать на референдуме, а по достижении возраста, установленного Конституцией РФ, федеральными законами, конституциями (уставами), законами субъектов Российской Федерации, - быть избранным депутатом законодательного (представительного) органа государственной власти, выборным должностным лицом. Судом признано установленным и подтверждается материалами дела, что, согласно существующей на территории Татищевского муниципального района Саратовской области модели местного самоуправления, глава муниципального района избирается из числа депутатов муниципального Собрания, собственных властных полномочий и административных функций не имеет, не распоряжается средствами муниципального образования, в своей деятельности подотчетен представительному органу муниципального образования, осуществляет свои полномочия на непостоянной основе, единственным (основным) видом заработка которого является доход от профессиональной деятельности.
Таким образом, установлено, что деятельность С.В. Мушараповой в качестве депутата муниципального Собрания Татищев-ского муниципального района Саратовской области, выборного должностного лица органа местного самоуправления фактически трудовой деятельностью не является, носит безвозмездный (общественный) характер. Верховный суд РФ признал соответствующим нормам действующего законодательства вывод нижестоящих судов о том, что деятельность нотариуса С.В. Мушараповой как руководителя районного муниципального Собрания, осуществляющего свои полномочия на непостоянной и безвозмездной основе, является реализацией последней избирательного права и при установленных обстоятельствах не может быть расценена в качестве деятельности, запрет на осуществление которой содержится в ст. 6 Основ.

Таким образом, можно сделать вывод, что на сегодняшний день Основы не содержат положений, ограничивающих конституционное право нотариуса избираться и быть избранным в органы местного самоуправления, равно как и занимать выборные должности при осуществлении депутатской деятельности при условии их осуществления на непостоянной неоплачиваемой основе и отсутствии должностных полномочий, могущих привести к нарушению нотариусом-депутатом при осуществлении нотариальной деятельности профессиональных принципов законности, беспристрастности и независимости.

Следует отметить, что вопросы правового статуса нотариуса, в т. ч. и профессиональных ограничений, должны быть четко урегулированы нормами закона. Как показало проведенное исследование, ответ на изучаемый вопрос был найден только в судебной практике, что, по нашему мнению, должно являться редким исключением. Действующее законодательство о нотариате требует серьезного реформирования с учетом правовых реалий, а также накопленного опыта нотариальной и судебной практики.

Более категоричный и четкий подход к ограничениям в деятельности нотариусов, в т. ч. и к решению исследуемого вопроса, предложен авторами законопроекта № 398234-6 «О нотариате и нотариальной деятельности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», депутатами П.В. Крашенинниковым, А.В. Кретовым. В соответствии со ст. 12 указанного проекта нотариусу запрещается замещать государственные должности, должности государственной службы, муниципальные должности, должности муниципальной службы. Прежние ограничения сохранены, однако конкретизировано, что нотариус не имеет права выполнять функции единоличного исполнительного органа юридического лица, а также быть членом коллегиального органа коммерческой организации, за исключением случаев осуществления функций председателя нотариальной палаты субъекта Российской Федерации или председателя Федеральной нотариальной палаты, а также случаев участия в общих собраниях юридических лиц, участником (членом) которых нотариус является.

Кроме того, в законопроекте конкретизированы ограничения, направленные на обеспечение профессионального принципа беспристрастности. В частности, уточнен перечень лиц, в отношении которых нотариус не имеет права совершать нотариальные действия. К таковым, по мнению авторов законопроекта, должны быть отнесены, помимо самого нотариуса, его супруг, дети, супруги детей, родственники по прямой восходящей и нисходящей линии, полнородные и неполнородные братья и сестры, лица, в отношении которых нотариус является опекуном или попечителем, лица, с которыми нотариус состоит в отношениях общей собственности. Синхронно нотариусу запрещается совершать действия, направленные на обращение клиентов в свою нотариальную контору, а также заниматься саморекламой.

На наш взгляд, детальное регулирование на законодательном уровне вопроса профессиональных ограничений в деятельности нотариусов представляется весьма важным. Следует отметить, что действующая редакция Основ, хотя и содержит нормы-ограничения, однако их формулировки, как мы смогли убедиться выше, дают возможность их
неоднозначного толкования, что является недопустимым, учитывая особый публично-правовой статус нотариуса РФ, а также особую доказательственную силу нотариальных актов.

1.2 Правовой статус нотариуса

Нотариус имеет особый публично-правовой статус - он призван защищать права и интересы граждан и юридических лиц путем
совершения нотариальных действий от имени государства. В связи с наделением нотариусов такими функциями закон устанавливает ряд ограничений в его профессиональной деятельности.
В соответствии с ранее действовавшей редакцией ст. 6 «Основ законодательства РФ о нотариате» № 4462-1 от 11 февраля 1993 г. (далее - Основы), регулирующей вопросы ограничений в деятельности нотариуса, нотариусу запрещалось заниматься предпринимательской, посреднической и любой иной деятельностью, кроме нотариальной, научной и преподавательской. В связи с этим на практике возникало немало вопросов о праве нотариуса заниматься другими неоплачиваемыми видами деятельности, в частности, быть избранным в органы государственной власти и местного самоуправления.

При этом нотариус не только не имеет права заниматься самостоятельной предпринимательской деятельностью, но и не может быть учредителем организаций, т. к., являясь учредителем, он будет заинтересован в прибыльности организации, а следовательно, будет нарушен принцип беспристрастности и независимости нотариуса. Возможность для нотариуса заниматься научной, преподавательской и творческой деятельностью связана с тем, что данная деятельность способствует не только повышению профессионального уровня нотариуса, но и формированию правосознания граждан. Кроме того, обобщая практический опыт, принимая активное участие в различных семинарах, конференциях, проводя учебные занятия, нотариусы вырабатывают единую правоприменительную практику в нотариальной деятельности, что является важным фактором в защите законных прав и интересов граждан и юридических лиц. Нотариусам также разрешено заниматься благотворительной и общественной неоплачиваемой деятельностью, что, несомненно, будет способствовать популяризации института нотариата в российском обществе. На основании изложенного можно сделать вывод, что закон однозначно запрещает нотариусу заниматься предпринимательской и посреднической деятельностью; разрешенными оплачиваемыми видами деятельности являются для нотариуса нотариальная, научная, преподавательская и творческая.

При решении вопроса о праве нотариуса избираться и быть избранным в органы государственной власти и местного самоуправления необходимо выяснить, не противоречит ли ст. 6 Основ в действующей редакции ст. 32 Конституции РФ, в соответствии с которой граждане РФ имеют соответствующие права. В соответствии со ст. 8 Основ нотариус может иметь имущественные и личные неимущественные права.
Имущественные права, в соответствии со Словарем гражданского права, - это «субъективные права участников правоотношений, связанные с владением, пользованием и распоряжением имуществом, а также с теми материальными (имущественными) требованиями, которые возникают между участниками гражданского оборота по поводу распределения этого имущества и обмена (товарами, услугами, работами, ценными бумагами, деньгами и др.)».
Так, например, для осуществления своей деятельности нотариус может приобретать различное имущество, под нотариальную контору может использовать собственное помещение.

Личные неимущественные права - это вид субъективных прав; права на блага, не имеющие имущественного содержания. В соответствии со ст. 150 Гражданского кодекса РФ к личным неимущественным правам (нематериальным благам) относятся: жизнь и здоровье, достоинство личности, личная неприкосновенность, честь и доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, неприкосновенность жилища, личная и семейная тайна, свобода передвижения, свобода выбора места пребывания и жительства, имя гражданина, авторство,
иные нематериальные блага, принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона, неотчуждаемы и непередаваемы иным способом.
Так, во всем мире нотариус является уважаемым человеком, считается высококвалифицированным специалистом, гарантом законности. Поэтому с назначением на должность нотариуса гражданин получает некие нематериальные блага в виде определенного доверия или доброго имени. Но вместе с этим, приобретая особый публично -правой статус, лицо приобретает и дополнительные обязательства в виде ограничений, устанавливаемых законом и необходимых для обеспечения и поддержания данного особого статуса.

С учетом вышеизложенного, ст. 6 Основ не ограничивает право гражданина, назначенного на должность нотариуса, быть избранным депутатом и должностным лицом органа местного самоуправления, однако приобретенный статус должен отвечать принципам незаинтересованности, беспристрастности, независимости нотариальной деятельности, а также не предоставлять лицу дополнительных доходов от данной деятельности. Таким образом, нотариус-депутат должен действовать на непостоянной неоплачиваемой основе (такую возможность закон предоставляет). Право же занимать выборную должность местного самоуправления, на наш взгляд, должно быть поставлено в зависимость не только от оплачиваемости или неоплачиваемости должности, а также от объема полномочий и возможности влиять и лоббировать различные вопросы и интересы, поскольку наличие властных полномочий может привести к нарушению вышеуказанных принципов в деятельности нотариуса.

Данная позиция нашла свое отражение и в судебной практике. В своем Определении Верховного суда РФ от 12 октября 2012 г. № 32-КГ12-3 по делу по иску некоммерческой организации «Саратовская областная нотариальная палата» к нотариусу нотариального округа р. п. Татищево и Татищевско-го района Саратовской области С.В. Мушараповой о лишении права нотариальной деятельности, Верховный суд РФ указал следующее1. Граждане России имеют право избирать и быть избранными в органы государственной власти и органы местного самоуправления, а также участвовать в референдуме (п. 2 ст. 32 Конституции РФ).
Согласно ст. 12 Конституции РФ, в России признается и гарантируется местное самоуправление. Местное самоуправление в пределах своих полномочий самостоятельно. Органы местного самоуправления не входят в систему органов государственной власти.

Положениями Федерального закона от 12 июня 2002 г. № 67-ФЗ «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан РФ» закреплено конституционное право гражданина РФ избирать, быть избранным депутатом представительного органа муниципального образования, голосовать на референдуме, а по достижении возраста, установленного Конституцией РФ, федеральными законами, конституциями (уставами), законами субъектов Российской Федерации, - быть избранным депутатом законодательного (представительного) органа государственной власти, выборным должностным лицом. Судом признано установленным и подтверждается материалами дела, что, согласно существующей на территории Татищевского муниципального района Саратовской области модели местного самоуправления, глава муниципального района избирается из числа депутатов муниципального Собрания, собственных властных полномочий и административных функций не имеет, не распоряжается средствами муниципального образования, в своей деятельности подотчетен представительному органу муниципального образования, осуществляет свои полномочия на непостоянной основе, единственным (основным) видом заработка которого является доход от профессиональной деятельности.
Таким образом, установлено, что деятельность С.В. Мушараповой в качестве депутата муниципального Собрания Татищевского муниципального района Саратовской области, выборного должностного лица органа местного самоуправления фактически трудовой деятельностью не является, носит безвозмездный (общественный) характер. Верховный суд РФ признал соответствующим нормам действующего законодательства вывод нижестоящих судов о том, что деятельность нотариуса С.В. Мушараповой как руководителя районного муниципального Собрания, осуществляющего свои полномочия на непостоянной и безвозмездной основе, является реализацией последней избирательного права и при установленных обстоятельствах не может быть расценена в качестве деятельности, запрет на осуществление которой содержится в ст. 6 Основ.

Детальное регулирование на законодательном уровне вопроса профессиональных ограничений в деятельности нотариусов представляется весьма важным. Следует отметить, что действующая редакция Основ, хотя и содержит нормы-ограничения, однако их формулировки, как мы смогли убедиться выше, дают возможность их неоднозначного толкования, что является недопустимым, учитывая особый публично-правовой статус нотариуса РФ, а также особую доказательственную силу нотариальных актов.

2.Правовое регулирование нотариата в РФ

2.1 Особенности и проблемные аспекты нотариального удостоверения сделок в электронном виде

Общественные отношения находятся в состоянии постоянного развития, оказывая свое влияние на все сферы жизни общества и государства. Развитие общественных отношений характеризуется появлением новых технологий, новых способов реализации прав, новых способов совершения сделок. В век развития информационных технологий становится актуальным, и даже вынужденным, реа-лизовывать свои права, совершать сделки в электронном виде. Данный способ позволяет эффективно совершать сделки, стороны которых могут находиться на большом расстоянии друг от друга. При этом у данного способа существует и обратная сторона - большая вероятность столкнуться с мошенниками и недобросовестными участниками сделок. При этом сама электронная среда не содержит в себе способы и средства защиты от недобросовестного поведения участников сделок, что требует научно-обоснованного внимания со стороны научных кругов с целью поиска успешных способов защиты прав и свобод человека и гражданина при совершении им электронных сделок.

Важным инструментом для обеспечения защиты прав и свобод человека и гражданина являются нотариальные действия, которые позволяют сторонам сделки обезопасить себя от всевозможных нарушений. На исключительное значение нотариальных действий в качестве гаранта законности указывает Постановление Конституционного Суда РФ от 19.05.1998 № 15-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате», которое устанавливает, что защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц достигается путем совершения нотариусами, работающими в государственных конторах или занимающимися частной практикой, предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации, что гарантирует доказательственную силу и публичное признание нотариально оформленных документов [8].

В силу того, что нотариальные действия гарантируют доказательную силу и публичное признание нотариально оформленных документов, нотариусы обязаны осуществлять свою деятельность с учетом всех обстоятельств дела. Нотариальная форма предполагает повышенное доверие со стороны участников сделки и третьих лиц к данному юридическому акту, соответствие сделки закону, ее «чистоту».

Вышесказанное позволяет сделать вывод о необходимости развития нотариальной защиты сделок, совершаемых в электронном виде. При этом необходимо справедливо отметить, что современное законодательство содержит в себе правовую основу совершения нотариальных действий в электронной форме.

Так, ст. 44.2 Основ законодательства о нотариате содержит положение о том, что по волеизъявлению лица, обратившегося за осуществлением нотариального действия, нотариус имеет возможность осуществить данное действие путем изготовления электронного документа [7].

Понятие электронного документа приведено в Федеральном законе от 27.07.2006 № 149-ФЗ (ред. от 25.11.2017) «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», в соответствии с которым, электронный документ - документированная информация, представленная в электронной форме, то есть в виде, пригодном для восприятия человеком с использованием электронных вычислительных машин, а также для передачи по информационно-телекоммуникационным сетям или обработки в информационных системах [3].

В соответствии с Приказом Минюста России от 16.04.2014 № 78 (ред. от 21.12.2016) «Об утверждении Правил нотариального делопроизводства» электронные документы, исходящие от нотариуса, должны быть оформлены в соответствии с Правилами и иметь реквизиты, установленные для аналогичного документа на бумажном носителе, за исключением собственноручной подписи нотариуса и оттиска печати с воспроизведением Государственного герба Российской Федерации [4].

Таким образом, можно сделать вывод о том, что деятельность нотариусов стала больше соответствовать современным реалиям, поскольку они получили возможность вести работу с электронными документами. Юридические и частные лица имеют право нотариально оформить и заверить равнозначные в юридическом плане бумажным электронные документы. Появилась возможность нотариального заверения сделок и договоров, заключенных в электронном виде. При этом в некоторых случаях требуется наличие усиленной квалифицированной электронной подписи согласно Федеральному закону от 6 апреля 2011 г. № 63-ФЗ «Об электронной подписи» [6]. Нотариальное удостоверение сделок в электронном виде производится лишь при наличии у заявителя личной электронной подписи.

Следует отметить, что перед заверением электронных документов нотариус обязан проверить подлинность квалифицированной электронной подписи

обратившегося лица согласно Федеральному закону от 6 апреля 2011 г. № 63-Ф3 «Об электронной подписи». Данный Закон определяет виды электронных подписей, такие как простая электронная подпись, усиленная неквалифицированная и усиленная квалифицированная электронная подписи [1].

Проверка подлинности усиленной квалифицированной электронной подписи сторон сделки, заключаемой в форме электронного документа, осуществляется с использованием средств единой информационной системы нотариата либо с использованием специального программного обеспечения, имеющегося у нотариуса, в соответствии с Приказом Минюста России от 16 апреля 2014 г. № 78 «Об утверждении Правил нотариального делопроизводства». После соответствующей проверки и получения положительного результата о принадлежности владельцу данной подписи возможно нотариальное удостоверение сделки в электронном виде. Удостоверение сделок в электронном виде представляет собой деятельность нотариуса по проставлению усиленной квалифицированной электронной подписи нотариуса в электронном документе - сделке, заключаемой участниками гражданского товарооборота в электронной форме [9].

В соответствии со ст. 103.8 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате требования к формату электронного документа устанавливаются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору в сфере нотариата, совместно с Федеральной нотариальной палатой.

В соответствии с Приказом Министерства юстиции РФ от 4 июля 2014 г. № 152 «Об утверждении требований к формату изготовленного нотариусом электронного документа» электронный документ изготавливается нотариусом в виде XML-файла, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса или лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса (далее -нотариус), в формате PKCS#7 (отделенная электронная подпись в кодировке DER).

Указанный XML-файл должен соответствовать установленному формату -XML-схеме, размещенной по адресу, указанному на официальном сайте оператора единой информационной системы нотариата (далее - ЕИС), www.notariat.ru. В случае изменения формата XML-схемы новый формат размещается на официальном сайте оператора ЕИС за один месяц до его введения.

Для совершения нотариального действия по удостоверению равнозначности электронного документа документу на бумажном носителе, предусмотренного статьей 103.8 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. № 4462-1, нотариус на бумажном носителе изготавливает электронный образ документа, представленного лицом, обратившимся за совершением данного нотариального действия.

Электронный образ документа на бумажном носителе формируется в виде одного файла изображения в формате PDF. Сканирование нотариально оформленного документа должно производиться с разрешением 200 dpi (точек на дюйм) в оттенках серого, глубина цвета 8 бит на пиксель [5].

Возможность осуществления нотариальных действий в электронной форме имеет ряд своих преимуществ. Так, Р.А. Прощалыгин указывает на то, что положительным последствием внедрения подобного нотариального удостоверения сделок является снижение документооборота на бумажных носителях, нотариальное удостоверение сделок в электронном виде способствует сокращению времени, необходимого для заключения договора и осуществления данного нотариального действия, что в конечном итоге положительно влияет на динамику гражданского товарооборота, ускоряя экономические процессы, происходящие на товарном рынке в той или иной сфере деятельности [9].

Несмотря на все преимущества возможности совершения нотариальных действий в электронном виде, существуют и проблемные аспекты, влияющие на эффективность их совершения.

Так, среди проблемных аспектов необходимо выделить проблему безопасности

хранения резервных копий электронных документов. Главном риском данной проблемы является уничтожение, искажение, изменение электронных документов вследствие хакерских атак. Решением данной проблемы видится разработка и внедрение соответствующего программного продукта, обеспечивающего сохранение и конфиденциальность информации. Данное предложение неминуемо повлечет за собой финансовые затраты нотариуса и тем самым может способствовать увеличению соответствующих тарифов при совершении подобного нотариального действия.

Р.А. Прощалыгин, отмечая огромную роль совершения нотариальных действий в электронной форме, указывает, что внедрение в практику гражданского товарооборота и развитие института нотариального удостоверения сделок в электронной форме возможно лишь в случае комплексной легализации рассматриваемого нотариального действия в рамках законодательства о нотариате, гражданского и гражданско-процессуального законодательства. Так, в частности, одним из проблемных аспектов, возникающих в связи с нотариальным удостоверением сделок в электронном виде, является привлечение к гражданско-правовой ответственности недобросовестных контрагентов, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Это связано с тем, что при обращении в суд с соответствующим исковым требованием добросовестной стороне сделки необходимо доказать указанные обстоятельства и факты. Учитывая, что сделка заключена и удостоверена в электронной форме, возникает вопрос с доказыванием тех обстоятельств, на которые ссылается истец. В настоящее время в гражданском процессе в качестве доказательств могут использоваться и электронные документы. Однако, как показывает практика, участники процессуальных правоотношений неоднозначно относятся к электронным документам и достаточно настороженно воспринимают информацию, полученную с помощью информационных технологий [9].

Полагаем, что проблема, выделяемая Р.А. Прощалыгиным, действительно оказывает негативное влияние на правоприменительную практику в виде снижения доказательного значения данного вида доказательств. Считаем, что в целях справедливого, всестороннего и объективного рассмотрения гражданских дел по указанной категории споров представляется необходимым в рамках взаимодействия организовать на должном уровне электронный документооборот между нотариатом и судами. Это будет способствовать наибольшей гарантии и защите прав и законных интересов добросовестной стороны сделки, удостоверенной в электронной форме.

Е.А. Кириллова указывает на то, что применение электронных документов требует законодательного обеспечения их юридической силы, т.е. установления порядка их удостоверения (состава и способов оформления реквизитов), а также защиты от искажений в процессе электронного обмена. В то же время особенности стандартов, действующих в России для ЭП и электронных документов, не позволяют в большинстве случаев использовать электронные нотариально оформленные документы за рубежом, в отличие от документов, оформленных на бумаге. По этой причине электронные нотариальные документы невозможно легализовать в обычном порядке в консульстве принимающей стороны или проставить на них апостиль. Кроме этого, в России пока еще не обеспечено полностью единство стандартов электронного взаимодействия, в том числе и между государственными органами, хотя различные субъекты и опираются в этом на некоторые общие нормативы и требования. Поэтому для принятия тем или иным ведомством нотариально оформленного документа с квалифицированной электронной подписью нотариуса чаще всего придется отдельно настраивать программное обеспечение многочисленных учреждений и ведомств. Исключение составят случаи, когда ведомство утвердило стандарт входящих электронных документов, и нотариус по просьбе обратившегося лица оформил документы в требуемом формате. Также инфраструктура аппаратно-программного обеспечения нотариата пока не полностью

готова к осуществлению нотариусами новых полномочий. В частности, это связано с тем, что до сих пор не разработан предусмотренный нормативными актами механизм формирования электронных нотариальных документов [2].

Можно согласиться с Е.А. Кирилловой, но в качестве совершенствования способа решения данной проблемы необходимо еще разработать стандарт осуществления нотариальной деятельности по удостоверению сделок в электронном виде, который позволял бы обеспечивать юридическую силу вышеназванных сделок в международном пространстве. Данное предложение позволит выйти нотариату, как институту защиты прав и свобод граждан, на международный уровень.

Подводя итог, необходимо отметить, что потребность в развитии возможности осуществлять нотариальные действия в электронном виде продиктована современными реалиями общественных отношений. Правовая база для осуществления нотариального удостоверения сделок уже заложена, но требует дальнейшего эволюционного развития.

2.2 Проблемы применения электронной подписи в нотариальной деятельности

Нотариат в Российской Федерации неразрывно связан с континентальным правом и функционирует на принципах объективности, независимости, высокой профессиональной ответственности нотариусов. Отличительной чертой выступает и выполнение нотариусами функции превентивной досудебной защиты. Таким образом, нотариат отвечает за безопасность и стабильность гражданского оборота в новой постсоветской России.

Нотариусы Российской Федерации осуществляют свою деятельность по единым стандартам нотариальной деятельности, которые установлены Основами законодательства Российской Федерации о нотариате. Тем самым государство обеспечивает и гарантирует единый стандарт нотариальной деятельности, равный уровень правовой защиты и признание юридической силы нотариальных актов на всей территории Российской Федерации.

На сегодняшний день в Российской Федерации проводится активная работа государства, направленная на улучшение нормативно-правового регулирования многочисленных сфер, складывающихся в обществе. Не обошли данные процессы и институт нотариата.

Основным вектором, в котором происходит преобразовательная деятельность отечественного нотариата, выступает развитие электронного документооборота.

Выбор данного приоритетного направления обусловлен мощным развитием информационного пространства и интернет-технологий.

Еще в 2012 г. глава российского правительства Дмитрий Медведев высказался в пользу полного перехода органов власти на применение электронного документооборота с отказом от использования «бумажной» документации. «Я считаю, что все государственные структуры - и правоохранительные, и судебные структуры - вообще все подлежат переводу на электронный документооборот. Более того, и выпуск нормативных актов тоже в конечном счете доложен быть переведен на электронную форму»1.

Долгое время законодательство о нотариате не предусматривало специальных положений, регламентирующих порядок совершения нотариальных действий в отношении электронных документов. В связи с этим считалось, что «через Интернет невозможно совершить сделки, требующие нотариального удостоверения, поскольку удостоверительная надпись может быть совершена только на „бумажном" документе».

Начало комплексного формирования соответствующей области законодательства в Российской Федерации было положено несколько лет назад с принятием Федерального закона от 06.04.2011 № 63-Ф3 «Об электронной подписи». Из анализа нормативного положения закона следует, что главное назначение электронной подписи - подтверждать авторство документа и гарантировать его неизменность после подписания, а также обеспечивать возможность обмена электронными документами с органами власти, организациями. В соответствии со ст. 5 вышеупомянутого закона видами электронных подписей являются простая электронная подпись и усиленная электронная подпись. Выделяют усиленную неквалифицированную электронную подпись и усиленную квалифицированную электронную подпись.

Спустя несколько лет после принятия этого закона произошли серьезные изменения законодательства, регулирующего деятельность нотариата. С 1 июня 2014 г., после вступления в силу изменений в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. № 4462-14, ситуация поменялась5.

В настоящее время нотариус имеет право совершать не только нотариальные действия на основе электронных документов, но и иные нотариальные действия: «удостоверение равнозначности электронного документа документу на материальном носителе» (ст. 103.8), «удостоверение равнозначности документа на бумажном носителе электронному документу» (103.9).

Кроме того, у нотариуса появилась возможность выступать посредником в передаче электронных документов от одних физических и юридических лиц другим лицам (ст. 86). Для совершения указанных действий нотариус использует усиленную квалифицированную электронную подпись (ст. 11). Однако, несмотря на все эти нововведения, сфера их применения достаточно ограничена: нотариус либо сам создает электронные документы на базе предъявленных ему документов на бумажных носителях, либо совершает действия с электронными документами, подписанными квалифицированной электронной подписью, которая в электронной коммерции используется крайне редко. Поэтому рассчитывать на то, что нотариусы станут драйверами развития электронного документооборота в сфере электронной коммерции, вряд ли стоит, но и забывать про них тоже не надо7.

На сегодняшний день существует ряд проблем, связанных с использованием электронной подписи нотариуса. Наиболее актуальные вопросы электронного взаимодействия, применения электронной подписи (поскольку именно она способствует тому, что электронный документ становится равнозначным документу на бумажном носителе) периодически обсуждаются в процессе проведения собраний, семинаров нотариусов.

Кроме проблем, связанных с несовершенством законодательной основы, регулирующей электронный документооборот и использование электронной подписи нотариуса, есть еще ряд сложностей [10].

Актуальной проблемой является фактор, сопряженный с психологической составляющей человека, так как обществу достаточно трудно привыкнуть к изменениям, связанным с появлением электронной подписи, так как прежде всего ее отличает некая виртуальность, впрочем виртуальностью обладает и сам электронный документ. Решение данной проблемы носит прежде всего временной характер, поскольку данное непонимание характерно для всех новых продуктов, внедряемых для использования в общество.

Помимо психологического фактора актуальными остаются проблемы, связанные с доверием граждан документам, заверенным электронной подписью, вопросы, связанные с целостностью и сохранностью документов.

Поскольку если при использовании бумажного документооборота для определения наличия у документа юридической силы достаточно посмотреть подпись и печать, то при использовании электронного документооборота и электронной подписи на документе это сделать гораздо сложнее.

Не стоит забывать и о том, что в условиях постоянного совершенствования законодательства, развития информационных технологий возрастает необходимость повышения квалификации практикующих нотариусов, сотрудников нотариальных контор и палат. Процесс интеграции нотариата в электронное взаимодействие требует от нотариуса совершенствования теоретических знаний и практических навыков.

Существующие в России стандарты электронных подписей и документов в электронном виде, как правило, являются препятствием для использования удостоверенных нотариально документов в электронном виде за рубежом. При этом традиционные документы на бумажных носителях таких проблем не вызывают. В частности, консульства зарубежных стран не принимают нотариально заверенные российские электронные документы, также невозможно проставить апостиль.

Еще одним важным моментом является то, что законодательством предусмотрена возможность изготовления нотариусом, например, доверенности в электронной форме. Такая доверенность должна быть подписана доверителем в присутствии нотариуса усиленной квалифицированной электронной подписью. Также нотариус может удостоверить равнозначность электронного документа бумажному. Изготовленный при этом электронный документ равен по юридической силе документу на бумажном носителе. Однако на практике данные нововведения пока не распространены (ст. 44.2, ч. 1 ст. 103.8 Основ законодательства о нотариате). Проблема заключается в том, что для получения удостоверенного в электронном виде документа гражданин должен иметь личную квалифицированную электронную подпись. При этом усиленные электронные подписи создаются с использованием криптографических инструментов и включают в себя сертификат аккредитованного удостоверяющего центра, который придает ей силу традиционного бумажного документа с собственноручной подписью.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 25.01.2013 № 33 «Об использовании простой электронной подписи при оказании государственных и муниципальных услуг» (вместе с «Правилами использования простой электронной подписи при оказании государственных и муниципальных услуг») были даны описание и порядок использования простой электронной подписи при оказании государственных и муниципальных услуг в дополнение к уже используемой усиленной электронной подписи.

Простая электронная подпись не требует при своем создании сертификата, таким образом исключая из процесса своего создания цепочку как конечных удостоверяющих центров, так и корневого УЦ «Ростелеком».

Условия получения простой электронной подписи предельно деформализованы. Для ее получения, как предписывает правительственный документ, гражданину России достаточно предъявить паспорт, а представителю юридического лица - доверенность уполномоченного лица либо паспорт руководителя организации.

В связи с этим считаем целесообразным внесение изменений в ст. 44.2 Основ законодательства о нотариате о том, что лицо, обратившиеся для совершения нотариального действия к нотариусу, подписывает документ не квалифицированной, а простой электронной подписью.

Получение простой электронной подписи может стимулировать активность граждан по изготовлению и использованию простой электронной подписи не только для осуществления нотариальных действий, но и для получения государственных услуг.

Есть еще один момент, который стоит учитывать: для того чтобы проверить, что электронный документ действительно удостоверен, получатель должен иметь собственную ЭЦП, то есть пока еще невозможно предъявить

сотруднику ДПС скан доверенности на своем смартфоне, даже если он удостоверен нотариусом, поскольку сотрудник ДПС вряд ли имеет возможность на месте проверить соответствие электронной цифровой подписи. Но определенные тенденции налицо. То, что недавно выглядело фантастикой, - не носить с собой истрепанные документы, а предъявлять их на экране планшета либо передавать на флешке - в скором времени станет реальностью.

Таким образом, по нашему мнению, учитывая, что на сегодняшний день не так много граждан имеют или стремятся получить квалифицированную электронную печать ЭЦП, можно сказать, что данные изменения законодательства оставят определенный задел на будущее, когда полностью электронный, безбумажный документооборот будет доминировать.

Поскольку только налаженный механизм регулирования электронного документооборота позволит привнести уверенность гражданам относительно того, что электронный документ, удостоверенный электронной подписью нотариуса, надёжно закрепляет его права, защищает от юридических рисков.

Заключение

Список использованных источников

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ // Российская газета. - 1993. - № 237; СЗ РФ. - 2009. - №4. - Ст. 445.

2. Анисимов, А. П. Конституционно-правовое регулирование права частной собственности на земельные участки: моногр. / А. П. Анисимов, А. И. Мелихов. -Волгоград : Мастер, 2009. - 216 с.

3. Бирченко Л. Л. Правовые основы формирования нотариата в России и Украине: Сравнительно-правовой анализ [Электронный ресурс] / Л.Л. Бирченко. - Режим доступа: http://law.edu.m/book/book.asp?bookID=l 142518

4. Брагинский, М. И. Договорное право. Кн. 1. Общие положения / М. И. Брагинский, В. В. Витрянский. - М. : Статут, 2001. - С. 424.

5. Дорошенко, Е. Н. Конституционно-правовое регулирование экономических отношений: автореф. дис. ... канд. юрид. наук / Дорошенко Е. Н. - М., 2004. -С. 23.

6. Зубова Е. С. Изменились ли полномочия нотариусов? (Закон № 302-ФЗ «О внесении изменений в главы 1, 2, 3, 4 части первой Гражданского Кодекса Российской Федерации») // Административное право. - 2013. - № 2. -Доступ из справ.-правовой системы «Кон-сультантПлюс».

7. Основы законодательства РФ о нотариате, утв. Верховным судом РФ 11.02.1993 г. № 4462-1 // Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. № 10. Ст. 357.

8. Пестряков М.В. Нотариальное удостоверение сделок с недвижимым имуществом / Пестряков М.В. // Материалы Международной заочной научно-практической конференции «Тенденции развития современного государства и права» (г. Новосибирск, 5 ноября 2012 г.) - Новосибирск.: НГУ -2013.-212 с.

9. Радченко И. В. Федеральный закон от 29 декабря 2014 года № 457-ФЗ: основные новеллы и их значение в практике нотариуса // Нотариальный вестник. 2015. № 2. С. 7-16.

10. Синцов Г.В. О влиянии последних изменений, внесенных Федеральным законом от 29.12.2014 г. № 457-ФЗ в законодательство о нотариате РФ // Нотариус. 2015. № 2.