Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Нотариат в РФ ( ФУНКЦИИ НОТАРИАТА)

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

Происходящие в современной России реформирование политической и социально-экономической сфер общества, развитие рыночных отношений, восстановление института частной собственности и конституционное закрепление всех форм собственности обусловили видоизменение роли и значения многих организаций российского общества, в том числе и нотариата. В связи с этим произошло обновление функциональных характеристик нотариата, соответствующих новым рыночным экономическим отношениям.

По мере развития института собственности совершались сделки, направленные на приобретение права собственности, их количество со временем увеличивалось, данное обстоятельство вызвало интерес государства и граждан к российскому нотариату. В рамках интенсивного формирования рынка, развития гражданских отношений, нотариат в лице своих органов, стал приобретать большое значение.

Нотариальная деятельность является важным условием функционирования гражданского общества. Нотариус – юрист, специально уполномоченный на совершение нотариальных действий, выступающий гарантом законности совершения сделок, правильного оформления и составления актов и других документов, имеющих важное правовое значение для субъектов гражданского оборота.

От качества выполнения своих обязанностей нотариальными органами зависит эффективность защиты имущественных прав и законных интересов граждан и юридических лиц, функционирование гражданского оборота в целом.

Объектом данной работы, являются правоотношения, складывающиеся в сфере организации нотариата и осуществления его функций в ходе нотариальной деятельности.

Предмет изучения – нотариат в условиях современного российского общества.

Целями исследования являются:

- изучение содержания функций нотариата в Российской Федерации;

- выявление необходимости расширения полномочий нотариуса за счет включения в нотариальную деятельность новых нотариальных функций.

Для достижения поставленной цели необходимо решение следующих задач:

1. Проанализировать имеющуюся теоретическую и научно-практическую литературу по заявленной теме, изучить имеющиеся подходы к определению нотариата по законодательству Российской Федерации

2. Рассмотреть цели, задачи и функции нотариата, в том числе в их историческом развитии, определить основания классификации функций нотариата, их значение и содержание, выявить необходимость модернизации и расширения нотариальных функций.

Методологическая основа данной работы включает ряд методов: исторический, сравнительно-правовой, формально-логический, системный.

Актуальность темы обусловлена значимостью нотариата как полноценного многофункционального института гражданского общества, призванного обеспечить реализацию прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации.

Нормативно-правовая основа работы представлена Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, Гражданским процессуальным кодексом Российской Федерации, Основами законодательства Российской Федерации о нотариате и другими законами, а также подзаконными актами.

ГЛАВА 1 ПОНЯТИЕ, СУЩНОСТЬ, ОСОБЕННОСТИ НОТАРИАТА

1.1 Цели, задачи и принципы нотариата

Термин «нотариат» однозначного толкования в науке и законодательстве не получил, в основном, его используют в следующих понятиях: «как система органов, осуществляющих функцию государства по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц и общества в целом, органов, наделенных в соответствии с законодательством властными полномочиями» [30]; «как правовой институт, призванный обеспечить стабильность гражданского оборота, а также защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц посредством совершения нотариальных действий»[20], т.е. как отрасль законодательства, нормами которой регулируется нотариальная деятельность; «как отрасль (подотрасль) юридических знаний, в том числе научно-теоретических знаний о нотариате как правовом институте, а так же как учебный курс, предметом которого является изучение вопросов нотариального производства и деятельности его участников в нотариальной сфере»[13]; как система специальных действий.

Рассмотрим подробнее различные подходы к понятию нотариата. Традиционная точка зрения сводится к тому, что нотариат является системой специальных органов и должностных лиц, уполномоченных государством на совершение нотариальных действий. Например, данной точки зрения придерживается Е.Б. Тарбагаева, которая выделяет самостоятельное определение «система нотариата»[25].

В гражданском процессуальном праве нотариат рассматривается в рамках внесудебной формы защиты гражданских прав. М.К. Треушников считает, что: «Нотариат представляет собой систему государственных органов и должностных лиц, на которых возложено удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов, выписок из них, придание документам исполнительной силы и выполнение других законом предусмотренных действий и в предусмотренном законом порядке в целях обеспечения защиты прав и охраняемых законом интересов граждан и юридических лиц»[27]. Идентичное определение дано в учебнике гражданского процесса под редакцией В.А. Мусина, Н.А. Чечиной, Д.М. Чечота: «Нотариат представляет собой систему органов и должностных лиц, которые обеспечивают и осуществляют юридическую деятельность, направленную на подтверждение и закрепление бесспорных фактов и прав»[18].

Ю.Н. Власов и В.В. Калинина, также считают, что под нотариатом следует понимать: «Систему государственных органов и должностных лиц, на которых возложена обязанность по совершению нотариальных действий от имени Российской Федерации»[19].

О.В. Романовская и Г.Б. Романовский солидарны с тем, что нотариат представляет собой систему нотариальных органов, рассматривая эти органы в качестве административных, но с особым статусом, так как нотариат «не выполняет управленческие функции, а решает социальные задачи»[19].

Однако понимание нотариата в качестве системы государственных органов и должностных лиц весьма неоднозначно. Институт нотариата уникален тем, что обладает двойственной природой, функционируя на границе частной и публичной сфер, является связующим звеном между государством и обществом, при этом, нотариус совершает действия от имени государства. Справедливо замечает А.Е. Черников: «Нельзя однозначно охарактеризовать статус нотариусов и нотариата в целом в качестве элементов публичновластного механизма (из чего следует статус государственного органа или государственного должностного лица) либо структурных единиц гражданского общества (которые отделены от публичной власти и не могут квалифицироваться в качестве государственных органов или соответствующих должностных лиц)»[31]. Определение нотариата как системы государственных органов и государственных должностных лиц ставит на первый план публично-правовые функции нотариата, упуская частные. С.А. Авакьян совершенно точно отмечает, что нотариат – это «специально учрежденные государственные органы, некоторые государственные служащие и занимающиеся частной практикой граждане-профессионалы, уполномоченные совершать нотариальные действия»[25]. Представляется невозможным трактовать статус частнопрактикующего нотариуса как государственного должностного лица, это противоречит его конституционно-правовой природе. Частнопрактикующий нотариус самостоятельно планирует и организует свою деятельность.

Исходя из выше изложенного, можно сделать вывод о том, что нотариат в институциональном смысле – система государственных органов и частнопрактикующих нотариусов, их объединений, осуществляющих нотариальные функции от имени государства.

Согласно другой точке зрения, нотариат – это правой институт, служащий гарантом защиты прав и законных интересов лиц, стабильности гражданского оборота, посредством совершения нотариальных действий.

Как справедливо замечает А.Е. Черников: «Трактовка институционального содержания нотариата в широком смысле, по-существу соединяет понимание нотариата как правового института и как взаимосвязанной системы нотариусов и их объединений, что препятствует выявлению подлинной сущности нотариата как социально-юридического феномена»[31]. Е.Э. Денисова вводит иное значении нотариата: «В качестве учебного курса или дисциплины»[12]. В.В. Ярков выделяет нотариат из гражданского процесса, обозначая его как самостоятельную «комплексную отрасль права, уточняя, что нотариат является формой правовой защиты»[32].

Согласно иной точке зрения нотариат является, прежде всего, системой специальных нотариальных действий, данная позиция базируется на основе рассмотрения нотариальной деятельности как категории. При этом, как справедливо указывает И.В. Москаленко: «Нельзя отождествлять нотариат как орган, осуществляющий нотариальную деятельность, с самой нотариальной деятельностью»[17]. В «Основах законодательства РФ о нотариате»[8] не содержится понятия нотариата, однако, в них часто употребляется понятие «нотариальная деятельность».

Таким образом, необходимо выработать на законодательном уровне понятие нотариата. Одним из возможных определений может послужить следующее – нотариат – система органов и должностных лиц, а также, частнопрактикующих граждан-профессионалов (так как в систему нотариата входят государственные нотариусы, нотариусы, занимающиеся частной практикой, должностные лица органов местного самоуправления и должностные лица консульских учреждений), на которых, в соответствии со ст. 1 «Основ законодательства РФ о нотариате», возложена обязанность по совершению нотариальных действий от имени Российской Федерации.

Необходимо сказать о том, что именно из понятия нотариата, как системы органов и должностных лиц, а также частнопрактикующих граждан-профессионалов, призванных выполнять обязанности по совершению нотариальных действий от имени Российской Федерации, вытекают нотариальные функции. Именно функции отражают место нотариата в современном обществе как особого правового института (социальные функции), показывают специфику его деятельности в отношении участников нотариального производства (содержательные функции), раскрывают существо нотариальной деятельности, связанной с созданием квалифицированных письменных доказательств (доказательственная функция).

Мотивом, регулирующим и направляющим функционирование нотариата, является цель нотариальной деятельности, интегрирующая функции нотариата в некую систему. Исходя из норм права, закрепленных в законодательстве о нотариате РФ, можно определить цель нотариальной деятельности. В соответствии со смыслом ст. 1 «Основ законодательства РФ о нотариате», ею является защита прав и законных интересов граждан, юридических лиц, государства и общества в целом.

Достижению указанной цели служит постановка конкретных задач. При этом от основных задач нотариальной деятельности зависят содержание и системные свойства функций нотариата. В «Основах законодательства РФ о нотариате» не содержится отдельной статьи, посвященной задачам нотариальной деятельности, но они вытекают из общего смысла законодательства о нотариате: «Охрана собственности, прав и законных интересов физических и юридических лиц, организаций и учреждений; укрепление законности и правопорядка; предупреждение правонарушений путем своевременного и соответствующего нормам законодательства РФ удостоверения договоров и сделок, оформления наследственных прав, совершения исполнительных надписей и иных нотариальных действий»[8].

Функции нотариата необходимо отличать от принципов нотариата. Функции представляют собой содержательные характеристики, отражающие основные направления и сущность нотариальной деятельности, они отражают воздействие нотариата как института гражданского общества на правовую систему. Принципы нотариальной деятельности характеризуются нормативной закрепленностью, воздействием на процессы правового регулирования и право реализации. Таким образом, принципы нотариата – это основные начала нотариальной деятельности, закрепленные в законодательстве, которыми руководствуется нотариус при осуществлении своих функций. Вся их система в целом предопределена сущностью нотариата, целью его деятельности, сферой реализации оказываемой нотариусами квалифицированной юридической помощи.

В юридической науке существуют различные взгляды относительно системы принципов и их количества, при этом подчеркивается, что она должна отражать не только организацию нотариата, но и содержание нотариального производства. В связи с этим рассмотрим классификацию принципов, предложенную В. В. Ярковым. Ученый выделяет 2 группы принципов[33]:

1. Общие (принципы, отражающие организацию нотариата):

– принцип законности. При осуществлении нотариальных действий нотариус обязан подчиняться действующему законодательству, осуществлять нотариальную деятельность только на законных основаниях, в предусмотренных законом формах, нотариальные акты должны соответствовать нормам материального и процессуального права. При этом действие данного принципа, распространяется не только на лиц, осуществляющих нотариальную деятельность, но и на всех субъектов нотариального права;

– равенство всех перед законом и судом. При осуществлении нотариальной деятельности нотариус не может создавать дискриминационных условий, а также привилегий лицам, обращающимся за совершением нотариального действия. «Все субъекты нотариального права, занимающие в нотариальном производстве одинаковое процессуальное положение, равны перед законом и обладают равными возможностями пользоваться предусмотренными законом правами и исполнять возложенные на них обязанности»[30];

– принцип национального языка нотариального производства. Согласно ст. 10 «Основ законодательства РФ о нотариате»: «Нотариальное делопроизводство ведется на языке, предусмотренном законодательством Российской Федерации, республик в составе Российской Федерации, автономной области и автономных округов. Если обратившееся за совершением нотариального действия лицо не владеет языком, на котором ведется нотариальное делопроизводство, тексты оформленных документов должны быть переведены ему нотариусом или переводчиком».

2. Специальные (принципы, отражающие содержание нотариального производства):

– принцип публичности системы нотариата – нотариат сочетает в себе как частные, так и публичные начала. Нотариат как система органов наделен полномочиями в сфере защиты прав и законных интересов;

– принцип независимости нотариуса – нотариусы, осуществляя свои профессиональные полномочия независимы. Осуществляют свою деятельность основываясь на нормах права, содержащихся в действующем законодательстве. Данный принцип является гарантом нотариальной деятельности;

– принцип равенства статусов государственных нотариусов и нотариусов, занимающихся частной практикой. При совершении нотариальных действий нотариусы обладают равными правами и обязанности независимо от того, осуществляют они свою профессиональную деятельность в государственной конторе или занимаются частной нотариальной практикой;

– принцип объективной истины – нотариус совершает нотариальное действие только на основании бесспорных фактов, объективно изучив их;

– принцип неразглашения нотариальной тайны. Нотариус, а также иные лица, осуществляющие нотариальную деятельность, не имеют права разглашать сведения, которые стали им известны при совершении нотариальных действий, в том числе и после сложения полномочий (при увольнении).

Таким образом, объективная оценка функций нотариата невозможна без анализа целей и задач, стоящих перед ним, а также принципов – основных начал нотариальной деятельности. Именно эти компоненты являются пусковым механизм функционирования нотариата, определяют содержание и основные направления нотариальной деятельности.

1.2 История развития нотариата в РФ

История нотариата исчисляется веками. Нотариат реализует защиту прав и законных интересов сторон через присущие ему функции. Анализируя развитие нотариата в различные исторические периоды, выявим условия и факторы, воздействующие на модернизацию, расширение нотариальных функций, влияние этих функций на положение нотариуса. Для этого необходимо выделить критерии, позволяющие проследить развитие нотариата в различные исторические эпохи: пространственно-временная локализация; функции, выполняемые нотариусом; взаимоотношения нотариата с иными институтами власти; статус нотариуса; требования, предъявляемые к лицам, желающим заниматься нотариальной деятельностью; имущественное положение нотариуса; символы нотариальной деятельности.

История возникновения первых форм нотариата берет свое начало в древнееврейском государстве (в сер. II-тысячелетия до н.э.), и связана с освоением письменности, заимствованной у древних египтян, послужившей основой судопроизводства и ведения государственных дел. Первоначальной функцией нотариата являлась функция писца, носившая социально-попечительский характер – писцы оказывали помощь неграмотным либо «несведущим» в законодательстве лицам, осуществляли заверение различных актов, в том числе, дарения, отсрочки платежей[15].

Современный нотариат зародился еще в Древнем Риме (150–100 гг.). Все писцы делились на две категории: писцы, состоявшие на службе у государства, занимающиеся оформлением распоряжений магистратов и судебных формул, составляющие различные сделки, публичные документы и писцы, состоявшие на службе у частных лиц, выполняющие свои функции по желанию хозяина, при этом, писцами второй категории могли стать как вольноотпущенные, так и рабы. Писцы, состоявшие на службе у государства, относились к почетному сословию, имели жалование, выполняли свои обязанности при городских магистратурах. Единственным требованием, предъявляемым к лицам, желающим стать писцами, являлась грамотность[15].

В период Римской Империи (527–565 гг. н.э.) появилась еще одна категория лиц, не состоявших ни на какой службе, занимающихся оформлением различных правовых документов, именующихся табеллионами.

Именно табеллионат послужил зародышем возрождения института, получившего развитие в Италии, носившего имя – нотариат, ассимилированный другими европейскими народами. Единственный источник, содержащий сведения о возникновении этого учреждения, книга Ульпиана «Об обязанностях проконсула», в ней говорится о том, что табеллионы занимались совершением судебных документов, были под контролем проконсула.

Табеллионом мог стать всякий свободный, сведущий в праве гражданин. Свои обязанности табеллионы могли осуществлять только в своих конторах, однако допускалось исключение, в соответствии с которым в определенных случаях табеллион мог совершать свои полномочия вне конторы. Однако, акт, совершаемый табеллоном, не являлся публичным, а носил частный характер. Об этом свидетельствует то, что акт табеллиона не имел преимуществ по сравнению с документами иных лиц. В случае возникновения спора о подлинности документа, составленного табеллионом, обращались к сличению подписей. При этом в некоторых случаях табеллион должен был присягой подтвердить факт составления им акта.

Появлялись символы нотариальной деятельности. Табеллион составлял акт на специальной гербовой бумаге, после чего акт подлежал подписанию самим табеллионом, сторонами и свидетелями. Использовалась специальная печать, служивавшая гарантом подлинности документа, но не средством его удостоверения. В качестве удостоверяющего средства она стала использоваться только в средние века. Следует сказать о том, что с появлением табеллионов в Римской империи были заложены фундаментальные основания европейского нотариата: нотариальное действие было выделено как самостоятельное; был установлен порядок совершения нотариальных действий (устанавливалось место совершения действия); нотариальным актам придавалась легитимная форма – акты подписывались в присутствии свидетелей, закреплялись печатью; нотариальные действия носили публичный характер, совершались в рамках закона и под контролем государства[15].

Развитие средневекового нотариата берет свое начало в 840-855 гг. Лотарь I, король Франков, издал закон о деятельности нотариусов, в котором содержались следующие положения: каждый нотариус был отнесен к своему округу, впервые была установлена такса (вознаграждение), взимавшаяся за совершение актов. Писцы занимались составлением документов и зачитывали их в присутствии свидетелей. Были установлены льготы для бедняков и сирот и с них не брали вознаграждения. Символы нотариальной деятельности были дополнены присягой. Существовала иерархия печатей нотариуса по конфессиональному признаку.

Переход нотариата в государственную должность произошел в первой половине ХI века. Каждый, изъявивший желание заниматься нотариальной деятельностью, должен был получить номинацию от верховной власти. В авторизации участвовал и глава церкви – папа. Король Лотарь I сообщал об авторизации или передавал право назначения нотариуса высшим сановникам церкви и государства. Согласно средневековому мировоззрению светскую власть рождает духовная власть. Например, «по теории двух мечей папа передает императору светский меч, врученный ему первоначально от Бога, и в то же время сохраняет за собой в известных отношениях правомочия, переданные последнему. Отсюда и право назначения нотариусов не для духовных только дел, но и для светских принадлежит и папе»[15].

Таким образом, система организации нотариальной деятельности, при которой нотариусы, оставаясь лицами свободной профессии, осуществляли свои функции как представители государства, получила название латинского нотариата. В XV–XVI вв. нотариусы стали подконтрольны государству[24].

Российское нотариальное законодательство восходит к римскому праву, будучи во многом заимствованным из Западной Европы. Н.П. Ляпидевский выделял следующие этапы развития нотариата в России:

– ранний период (Х – конец ХV вв.) – протонотариат;

– период, характеризующийся правовым закреплением письменной формы сделки (конец ХVI века – середина ХIХ в.);

– третий период – судебная реформой Александра II, организация нотариата была законодательно закреплена, приняты акты по его правовому регулированию;

– советский нотариат, огосударствление нотариальных функций;

– принятие «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» (1993 г.), параллельное существование двух форм нотариальной деятельности – государственных нотариусов и частнопрактикующих нотариусов.

В конце Х века с момента принятия христианства на Руси был создан аналогичный церковному нотариату институт – нотариат, под церковную юрисдикцию которого отошли практически все категории семейных и наследственных дел, для производства которых при епископах, как свидетельствуют уставы Владимира, Ярослава и других князей, находились особые лица – владычные тысяцкие и наместники.

Основные нотариальные действия – письменные акты. Широкое распространение получила процедура по оформлению сделок. Этому содействовала возрастающая потребность в письменных актах, когда значительно увеличилось число сделок, которые требовалось совершать письменно. В первый раз такая необходимость появилась после издания царского указа 7 июня 1635 года, «в силу которого все договоры займа, поклажи и ссуды также должны были непременно совершаться письменно и даже под страхом их полной недействительности»[26].

Основным требованием, предъявляемым к лицу, изъявившему желание заниматься данной деятельностью, была грамотность. Площадные подьячие не получали жалованья от государства. За совершение актов они получали плату – «писчее», «магарыч». Крепости записывались в книги приказа, за совершение крепостей бралась пошлина. Печати была придана удостоверительная роль.

Вклад в перестройку нотариата внесли реформы Александра II, особенно судебная реформа 1864 года. В апреле 1866 года было принято Временное положение о нотариальной части, содержащееся в судебных уставах. Положение содержало статьи, регламентирующие устройство нотариальной части: упразднялись прежние учреждения, нотариусы или лица, заменяющие их, совершали и свидетельствовали различного рода акты. Учреждались нотариальные конторы, ставшие прообразом становления профессионального нотариата в России. Однако Положение имело ряд недостатков, однозначно не был определен правовой статус нотариусов. Нотариусы считались государственными служащими, однако не имели чинов, не получали пенсии. В то же время они являлись свободными профессионалами, взимающими плату за свои услуги.

Развитие российского нотариата в русле европейских традиций, основанных на римском праве, имело ряд особенностей: писцами могли быть люди разных сословий и классов, вплоть до крепостных; создавался артельный тип писцов, с круговой порукой; происходило выделение нотариальной корпорации, подчиняющейся группам дворянской корпорации; нормы деятельности нотариата отражали многонациональный состав России и закрепляли права составления актов на иностранном языке и наречиях; национальное неравенство в России отражалось в запрете на профессию для евреев; замещение должности нотариусов происходило на конкурентной основе; появился механизм залога, для предотвращения урона от нотариальных действий.

В советский период предпринимались попытки к ликвидации нотариата, однако, этим планам не удалось свершиться, так как нотариат в России существовал на протяжении многих столетий, тем самым став органом, оказывающим необходимую юридическую помощь населению. Имущественные отношения занимали центральное место в жизни общества, нотариусы сопровождали данные отношения, занимаясь оказанием квалифицированной юридической помощи в составлении правовых документов, удостоверении фактов и т.д.

В связи с тем, что в период советской власти отсутствовал институт частной собственности, роль нотариата в экономической жизни общества была сведена к минимуму: нотариусы занимались удостоверением сделок, вели наследственные дела. В годы Великой Отечественной войны в законодательство были внесены изменения в области нотариальных действий. Постановлением СНК СССР от 15 апреля 1942 года устанавливалось, что командиры воинских частей, начальники госпиталей устанавливали порядок удостоверения ими завещаний, доверенностей военнослужащих, обратившихся за совершением такого нотариального действия. В послевоенное время много усилий понадобилось на восстановление нормального функционирования системы нотариата, особенно в районах страны, которые были временно оккупированы.

Основным значением для развития нотариата в России на современном этапе послужили положения, регламентированные Конституцией РФ, которая закрепила, что право частной собственности охраняется законом, и что каждый вправе иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами. Нотариусы удостоверяли бесспорные права и факты; выполняли охранительную функцию, в том числе, принимали меры по охране наследственного имущества, нотариус налагал запрет на отчуждение имущества.

Можно выделить последствия нотариальной реформы начала 90-х годов: внебюджетный нотариат самоорганизовывался (были образованы региональные нотариальные палаты и Федеральная нотариальная палата); система внебюджетного нотариата пополнилась новыми специалистами, профессия нотариуса стала престижной и востребованной; лица, желающие заниматься нотариальной деятельностью, должны были соответствовать новому уровню требований.

Статус российских нотариусов приблизился к модели латинского нотариата, основанного на романо-германской правовой системе. Нотариат, построенный по такой системе, считается свободным.

В основу концепции возрождения независимого нотариата был заложен опыт развития нотариата в мировой практике. Российская Федерация в 1995 году была принята в систему Международного союза Латинского нотариата (МСЛН), основными целями которого, являются: помощь в развитии национального нотариата в разных странах, являющихся ее членами; выработка единообразного законодательства о нотариате; осуществление взаимодействия национальных нотариальных организаций для разработки и распространения единых идей, инициатив по совершенствованию нотариальной деятельности. В 2005 году МСЛН был переименован в МСН – Международный союз нотариата.

29 декабря 2014 г. был принят ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»1, который внес большое количество существенных изменений в «Основы законодательства РФ о нотариате»: нотариус получил право электронного доступа к сведениям, содержащимся в ЕГРП и кадастре недвижимости; у нотариуса появилась возможность подавать документы на регистрацию в электронном виде; удостоверенные нотариусом факты стали иметь преюдициальное значение; у нотариуса появилась возможность производить расчет по сделкам через депозит нотариуса; был создан компенсационный фонд Федеральной нотариальной палаты; создан фонд социальной поддержки ФНП; внесены изменения, касающиеся требований, предъявляемых к должности; было отменено лицензирование нотариальной деятельности (оно было заменено квалификационным свидетельством); был введен новый институт – приостановление статуса нотариуса; Кодексу профессиональной этики нотариуса в РФ был придан официальный статус; в Законе была закреплена возможность привлечения нотариуса к дисциплинарной ответственности; усовершенствована возможность получения нотариусом информации из ЕИС (единой информационной системы). Важные изменения были внесены относительно статуса нотариусов, а именно, были устранены различия между нотариусами, осуществляющими нотариальную деятельность в государственных нотариальных конторах, и нотариусами, занимающимися частной практикой. Внесены изменения относительно совершения нотариальных действий: расширена возможность обеспечения нотариусом доказательств (признана утратившей силу ч. 2 ст. 102 «Основ законодательства РФ о нотариате»); введена обязанность регистрации уведомлений о залоге недвижимого имущества; регламентирован порядок совершения нотариусом удостоверения решения органа управления юридического лица и т.д.

Законодатель продолжил совершенствование норм о нотариате, 29 декабря 2015 года был принят ФЗ № 391-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ»[8], что обусловило внесение следующих поправок в «Основы законодательства РФ о нотариате»: повышена доказательственная сила нотариального акта (введена в действие ч.5 ст. 61 ГПК РФ); было закреплено, что раздел имущества между супругами должен осуществляться в рамках обязательной нотариальной формы; у нотариуса появилось право удостоверения электронных документов. Важная поправка была внесена в область защиты наследственных прав: нотариус получил возможность устанавливать доверительное управление наследуемым имуществом до истечения срока на принятие наследства. В АПК РФ были внесены аналогичные ч.5 ст. 61 ГПК РФ изменения о повышении доказательственной силы нотариального акта в рамках арбитражного процесса.

ГЛАВА 2 ФУНКЦИИ НОТАРИАТА

2.1 Основные функции нотариата

Функции нотариата отражают его сущность и основные направления деятельности его системы. В целом характеризуются своей специфичностью, вытекающей из публично-правового характера нотариальной деятельности, особенностей его компетенции, осуществления нотариальной деятельности в рамках бесспорной гражданской юрисдикции.

Что же понимается под понятием «правовая функция»? Например, И.М. Зайцев под функцией понимает: «Нормативно регламентированную направленность процессуальных действий по реализации целей и задач гражданского судопроизводства»1. Профессор С.С. Алексеев дает следующее определение функции: «Конкретное направление правового воздействия на общественные отношения»[10].

В литературе подчеркиваются разные аспекты нотариальных функций. И.Г. Черемных отмечает, что «органы нотариата осуществляют государственные функции»[29]. Е.Б. Тарбагаева «отождествляет функции, по сути дела, с принципами нотариальной деятельности»[25]. В.В. Ярков говорит о том, что «нотариальные функции следует рассматривать как содержательные характеристики, отражающие основные направления и сущность деятельности органов нотариата в правовой системе России»[33]. Данное определение представляется наиболее подходящим. Функции и принципы являются разными категориями нотариального права. Для принципов, прежде всего, характерна нормативная закрепленность и воздействие на процесс, как правового регулирования, так и правореализации. В.В. Ярков справедливо отмечает, что: «Нотариальные функции отражают воздействие нотариата как института гражданского общества на правовую систему»[32].

Нет единообразного подхода к определению функций нотариата. Однако как справедливо заметила Е.Б. Тарбагаева: «Нотариальные функции – основные направления деятельности нотариусов, в которых отражаются особенности нотариата как уникального правового института, имеющего специфические задачи и двойственную (частно-публичную) юридическую природу»[25].

Прежде всего, дискуссии идут по поводу их количества и содержания. В.В. Ярков выделяет следующие виды нотариальных функций:

1. Социальные, характеризующие место нотариата в системе органов гражданской юрисдикции и правовой системе России. Выделяют следующие социальные функции:

– предупредительно-профилактическая. На первый план ставится вопрос о возможности признания за нотариатом возможности осуществления предупредительного правосудия. В этом аспекте стоит сказать о том, что задача судьи – разрешить спор, а задача нотариуса – обеспечить реализацию функции по созданию доказательств. В этом случае цель нотариуса – предупредить будущий спор о праве, что позволяет снизить нагрузку на судебную систему. Минимизируются риски возникновения правовых споров. Высокая доказательственная сила нотариального акта значительно облегчает рассмотрение и разрешение споров в суде с позиции процесса доказывания. Нотариат способствует снижение профессиональной нагрузки судей, уменьшая количество дел, принимая на себя дела бесспорного характера;

– правореализационная функция демонстрирует место нотариата в области осуществления субъективных прав и исполнения обязанностей. Данная функция раскрывается в процессе создания необходимых условий для правомерного поведения субъектов гражданского оборота, в отношении которых совершаются нотариальные действия, для того, чтобы эти участники могли в полной мере осуществлять свою правореализационную деятельность. Нотариус обязан соблюдать предписания норм материального и процедурного характера;

– правоохранительная функция характеризует нотариат как публично-правовой институт, обязанный должным образом обеспечить законность юридических действий участников гражданского оборота. Тем самым снижается уровень правонарушений. В пределах данной функции, нотариат решает ряд задач: снижает уровень правонарушений в сфере собственности, способствует раскрытию преступлений, обеспечивает юридическую безопасность и снижает уровень преступности. Законодательством установлены жесткие рамки для совершения определенных нотариальных действий. Нотариат исследует большой объем доказательств, что способствует снижению криминальной напряженности в сфере собственности. Снижается уровень правонарушений, как гражданских, так и уголовных. Нотариат, например, выступает гарантом в сфере заверения, регистрации сделок с недвижимостью, тем самым предупреждая незаконный оборот недвижимости;

– фискальная функция также подчеркивает публично-правовую природу нотариата. Данная функция необходима для разрешения государственных задач. Одной из таких задач является необходимость привлечения лиц, обязанных уплатить налог, к его непосредственной уплате. Фискальная функция имеет особое значение, нотариат обладает правом фиксирования сделок с недвижимостью, а также иных юридических действий участников.

В ст. 16 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» закреплено, что «нотариус должен предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий, из этого следует, что он должен проинформировать о налоговых последствиях юридических действий, облекаемых в нотариальную форму, обратившихся к нему лиц».

2. Содержательные функции, обладают особой спецификой и связаны с правоустановительной, удостоверительной, охранительной и юрисдикционной деятельностью:

– правоустановительная функция нотариата выражается в том, что нотариус обязан установить юридические факты, зачастую объединенные в юридические составы. Нотариусу необходимо истребовать соответствующие документы и осуществить проверку наличия необходимого фактического состава;

– удостоверительная функция нотариата заключается в том, что нотариус наделен особым правом придания документам от имени Российской Федерации официального значения, а также придания юридическим действиям участников данных отношений особого правового характера. Юридически значимые действия участников сами по себе обладают правовым характером, однако взаимодействуя в границах нотариальной удостоверительной процедуры, они приобретают особый характер. Благодаря удостоверительной процедуре возможно установить необходимые фактические составы и, как следствие, принять верное правовое решение. Данная функция тесно переплетается с осуществлением правозащитных полномочий нотариуса. Именно поэтому, совершение нотариальных действий непосредственно связно с удостоверением сделок и юридических фактов;

– охранительная функция заключается в том, что нотариат обязан обеспечить охрану прав участников нотариального производства, содействуя реализации их прав и исполнению возложенных на них обязанностей. Нотариус реализует охранительную функцию как при совершении одноименных нотариальных действий, так и при совершении практически любого нотариального действия[21];

– юрисдикционная функция непосредственно характеризует нотариат как орган гражданской юрисдикции. Нотариус осуществляет сразу все формы такой деятельности, он выполняет правоустановительные нотариальные действия, оперативно-исполнительные действия, а также, при необходимости осуществляет правоприменительную нотариальную деятельности по принудительному осуществлению гражданских прав.

Особенность данной деятельности заключается в том, что имеет место не последующее разрешение возникших правовых конфликтов, а предупреждение возникновения таких конфликтов в сфере гражданского оборота. Но в отдельных случаях нотариус способствует разрешению относительно спорных ситуаций, например, при совершении исполнительных надписей. Совершая нотариальные действия в отношении граждан и организаций, не должны затрагиваться общественные интересы государства и права третьих лиц.

3. Доказательственная функция непосредственно связана с сущностью нотариальной деятельности – созданием письменных доказательств.

Разграничение функций нотариата помогает отобразить место нотариата как особого правового института, показать специфику его деятельности. Функции находятся в тесной взаимосвязи друг с другом, там самым оказывая системной воздействие на нотариальную деятельность.

Г.Г. Черемных и И.Г. Черемных все нотариальные функции подразделяют на две большие группы:

1. функции нотариата, которые вытекают из публично-правовой природы нотариальной деятельности:

– правоохранительная – гарантия законности в сфере гражданского оборота;

– правоприменительная – разрешение юридических дел в отношении конкретных юридических ситуаций. Например, совершение исполнительной надписи;

– предупредительно-профилактическая: обеспеченность доказывания в суде, разрешение гражданско-правовых дел бесспорного характера;

– фискальная функция.

2. Функции нотариата, вытекающие из частноправового содержания нотариальной деятельности:

– правореализующая – создание предпосылок для надлежащего поведения субъектов, в отношении которых совершаются нотариальные действия. Нотариус также соблюдает предписания правовых норм;

– консультационная – нотариус должен разъяснить права и обязанности физических и юридических лиц;

– регулятивная – регулирование, закрепление в той или иной форме прав и законных интересов субъектов гражданского оборота (например, нотариальные действия по удостоверению сделок);

– охранительная – принятие мер по защите прав и законных интересов лиц, меры по принудительной реализации прав и законных интересов граждан и юридических лиц (удостоверение бесспорных фактов);

– контрольная – выполняя данную функцию, нотариус следит за тем, чтобы физические и юридические лица правильно и своевременно исполняли свои обязанности.

Заслуживает внимания классификация публичных функций нотариата, предложенная Е.Э.Денисовой она выделяет: «Социальные и содержательные функции нотариата. Однако подобная классификация не является безупречной вследствие близости социальных и содержательных функций»[12].

Функции нотариата обладают своей индивидуальной спецификой, осуществляются в рамках нотариального производства, что определяет невозможность их передачи другим органам и лицам.

За основу будет взята классификация В.В. Яркова [32], позволяющая разграничить нотариальные функции, отразив при этом место нотариата в современном обществе как особого правового института (социальные функции нотариата), показав специфику его деятельности в отношении участников нотариального производства (содержательные функции нотариата), раскрыв существо нотариальной деятельности, связанной с созданием квалифицированных письменных доказательств (доказательственная функция).

Анализ нотариальных функций будет начат с исследования социальных функций нотариата, характеризующих его место в системе органов гражданской юрисдикции и правовой системе России, включающих в себя предупредительно-профилактическую, правореализационную, правоохранительную и фискальную функции.

2.2 Социальные функция

Предупредительно-профилактическая функция нотариата

На научно-практической конференции, посвященной 15-летию Конституции Российской Федерации выступил профессор В.В. Ярков, он зачитал доклад «Конституция Российской Федерации и правосудие», в котором затронул основные вопросы, касающиеся влияния Конституции Российской Федерации на современную систему правосудия и в целом на юридическую инфраструктуру нашей страны, в том числе, в данном докладе был затронут важный аспект, касающийся продолжения развития института нотариата, а именно: «Создание системы предупреждения и профилактики конфликтов в гражданском обороте, которая напрямую бы снижала спорность отношений в нашем обществе и разгружала суды».

В своем труде В.В. Ярков подчеркивает следующее: «Снижение спорности отношений гражданского оборота происходит за счет того, что нотариат обладает правом публичного удостоверения юридических актов от имени государства. Нотариус предупреждает возникновение правового спора за счет того, что перед тем как совершить нотариальное действие, он предупреждает стороны о существе этих действий, об их последствиях. Нотариат способствует рассмотрению возникающих гражданских споров в судах, так как нотариальные акты обладают особой доказательственной силой (законодателем было установлено свойство их фактической бесспорности), данное обстоятельство значительно упрощает задачу суда в установлении всех действительных обстоятельств дела, что в итоге, помогает сделать правильный вывод о правах и обязанностях сторон»[33].

Стоит отметить то, что предметом нотариальной деятельности являются бесспорные дела, при этом, нужно учитывать, что нотариальные акты обладают исполнительной силой, следовательно, принудительное исполнение по таким актам происходит вне судебной процедуры, таким образом, уменьшается количество дел в судах.

На данный момент можно выделить основные направления содействия нотариата судебной системе РФ:

– в рамках удостоверения сделки нотариус, иное уполномоченное на совершение нотариального действия должностное лицо, оказывает содействие сторонам в том, что помогает сформулировать условия сделки, обладая профессиональным опытом, в конкретной ситуации предлагает сторонам наиболее эффективные правовые средства для защиты их прав и законных интересов. Эти действия необходимы для того, чтобы минимизировать риск возникновения споров относительно условий сделки, как на стадии их согласования, так и в дальнейшем;

– способствует рассмотрению гражданско-правовых споров, значительно облегчает процесс доказывания в суде. Согласно п. 1 ст. 102 « Основ законодательства Российской Федерации о нотариате»: «По просьбе заинтересованных лиц нотариус обеспечивает доказательства, необходимые в случае возникновения дела в суде или административном органе если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным». При этом нотариальные акты отражают действительную волю сторон, обладают высокой доказательственной силой, они объективно вызывают доверие у суда, так как выданы компетентным беспристрастным лицом, не заинтересованным в исходе дела;

– отнесение гражданско-правовых дел бесспорного характера к компетенции нотариата. Конституционный Суд Российской Федерации, рассматривая дело о проверке конституционности отдельных положений ст. 1 и 5 ФЗ «О тарифах страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Государственный фонд занятости населения Российской Федерации и в фонды обязательного медицинского страхования на 1997 год» установил: «Нотариусы, выполняющие свои обязанности в государственных конторах, и нотариусы, занимающиеся частной практикой, выполняют публичные функции, возложенные на них государством. Главной целью нотариата является защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц, нотариус совершает предусмотренные законодательство о нотариате нотариальные действия от имени государства, что гарантирует публично признание нотариальных актов, а также их доказательственную силу, что предопределяет публично-правовой статус нотариуса»[8].

Стоит отметить тот факт, что у правосудия и нотариата имеются общие составляющие, позволяющие определить нотариат как институт предупредительного правосудия:

– общая цель деятельности, как судебной, так и нотариальной – обеспечение защиты прав граждан и юридических лиц. Согласно ст. 18 Конституции Российской Федерации: «Права и свободы человека и гражданина являются непосредственно действующими»[1]. Согласно п. 2 ст. 3 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации: одна из задач административного судопроизводства – «защита нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов граждан, прав и законных интересов организаций в сфере административных и иных публичных правоотношений»[8]. Согласно ст. 1 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» нотариус, совершая нотариальные действия, предусмотренные законодательством о нотариате, обеспечивает защиту прав и законных интересов лиц, как физических, так и юридических;

– согласно п. 1 ст. 194 Гражданского процессуального кодекса: «Постановление суда первой инстанции, которым дело разрешается по существу, принимается именем Российской Федерации в форме решения суда»[3]. Согласно п.1 ст. 175 КАС РФ: «Решение принимается именем Российской Федерации при разрешении судом первой инстанции административного дела по существу»[8]. Согласно п. 1 ст. 1 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» нотариус совершает нотариальные действия от имени РФ. Отсюда следует, что и суд и нотариат действуют в публично-правовой сфере, исполняя свои полномочия от имени государства;

– и нотариусы, и судьи при исполнении своих обязанностей должны быть независимы. Согласно п. 1 ст. 8 Гражданского процессуального кодекса: «При осуществлении правосудия судьи независимы и подчиняются только Конституции Российской Федерации и федеральному закону». Так, согласно ст. 6 Закона «О статусе судей» федеральных судей назначает Президент Российской Федерации, отрешить судью от должности может только квалификационная коллегия судей. Так, согласно пп.4 п. 2 ст. 17 ФЗ «Об органах судейского сообщества в Российской Федерации» приостановить, возобновить, прекратить полномочия судьи может только Высшая квалификационная коллегия судей. Согласно п. 1 ст. 5 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» при выполнении своих профессиональных обязанностей нотариус беспристрастен и независим, он руководствуется только соответствующими нормативно-правовыми актами РФ, При этом, нотариус, выполняющий свои профессиональные обязанности в государственной нотариальной конторе, подлежит увольнению на основе Трудового кодекса РФ. Нотариус, занимающийся частной практикой, может сложить свои полномочия, как по собственному желанию, так и на основании судебного решения.

Справедливо отмечает В.А. Лазарева: «Судебная власть осуществляется лишь в особой процессуальной форме правосудия посредством разрешения социальных конфликтов правового характера, защиты и восстановления нарушенных или оспариваемых прав»[14]. Ученые подчеркивают тот факт, что основные различия между судом и нотариатом сводятся к предмету их компетенции. Основной целью правосудия является разрешение возникшего правового спора, непосредственно отправление правосудия является средством, способным этот спор разрешить, следовательно, невозможно применять термин правосудие при разрешении бесспорных конфликтов.

Таким образом, деятельность нотариуса по объективным причинам не может являться правосудием, так как нотариус не ведет рассуждений о справедливости, он не занимается исследованием и установлением спорных доказательств. Данная функция непосредственно связана со снижением рисков возникновения правовых споров, разрешение которых происходит в суде.

Правореализационная функция нотариата

В юридической литературе под реализацией права понимается воплощение права в поведении людей и в общественных отношениях[23]. Правореализационная функция нотариата является важнейшей его функцией. При осуществлении нотариальной деятельности нотариус должен обеспечить осуществление прав и законных интересов сторон, при этом он способствует воплощению предписаний норм права в конкретные субъективные права и обязанности через воплощение их в правовое поведение субъектов гражданского оборота.

Основными способами реализации правовых норм являются: «использование права (реализация управомочивающих норм, лицу предоставляется возможность совершения какого-либо действия, субъект сам решает, использовать ему это право или нет), исполнение обязанности или исполнение права (реализуется в активных действиях субъектов, через применение обязывающих норм (исполнение юридических обязанностей), соблюдение запретов или соблюдение права (предполагает реализацию запрещающих правовых норм, воздержание от совершения действия, находящегося под запретом (пассивная форма)), применение правовых норм»[16].

Как правило, применение права возникает в связи с обращением лица к компетентным органам с требованием его принудительного осуществления[11]. Стоит отметить тот факт, что применение права не всегда сопровождается принуждением. Так, например, лица, обратившиеся к нотариусу с целью реализации принадлежащих им прав при помощи нотариального акта.

Н.В. Сучкова говорит о том, что «правореализационная функция нотариата заключается в том, что нотариус:

– «обеспечивает надлежащие правовые условия поведения всех лиц, обратившихся за совершением нотариального действия. То есть, создает необходимые предпосылки для правомерно поведения субъектов»[22]. Так, при совершении сделки по купле-продаже недвижимого имущества субъекты такой сделки используют свои правомочия, соблюдают требования правовых норм, исполняют обязанности, связанные с обеспечением прав третьих лиц (долевого собственника). При этом нотариус обязан обеспечить надлежащие правовые условия для реализации прав и обязанностей участников нотариального действия. Правореализационная функция нотариата находит свое воплощение и в наследственных правоотношениях. Так, при обращении к нотариусу наследника за выдачей свидетельства о праве на наследство, последний использует свои правомочия по наследованию, исполняет свои обязанности предусмотренные законом, в том числе предоставляет необходимые документы, соблюдает требования правовых норм, содержащие в себе юридические запреты.

При этом нотариус обязан обеспечить надлежащие правовые условия для реализации прав и обязанностей участников наследственного правоотношения.

Правоохранительная функция нотариата

Институт нотариата обладает особой правовой природой, сочетая в себе как публично-правовые, так и частноправовые начала. Правоохранительная функция позволяет определить место нотариат как публично-правового института, как органа, обеспечивающего законность юридических действий субъектов гражданского оборота в широком смысле, уменьшая при этом уровень правонарушений. Выполняя данную функцию, нотариат при помощи правовых средств, способствует решению многих задач, в том числе:

- гарантирует юридическую безопасность субъектов гражданского оборота;

- уменьшает криминогенность сделок с недвижимостью;

- облегчает раскрытие преступлений.

Рассматривая нотариат как институт правовой защиты, необходимо выделить его отличия от соответствующих правоохранительных органов, не позволяющих выделять нотариат в их общей системе. Прежде всего, такими чертами являются: способ организации деятельности и ее финансирования; род деятельности; оказание профессиональной юридической помощи; обязанность соблюдать тайну непосредственно для того, чтобы гарантировать защиту прав субъектов гражданского оборота; правоохранительные органы, в первую очередь, обеспечивают защиту публичных интересов (тайна следственных действий).

Важным аспектом здесь выступают повышенные требования к форме завещания, к выданному нотариусом свидетельству, подтверждающему полномочия исполнителя завещания, к завещательному отказу и пр. Все это вытекает из того, что наследственные права и обязанности характеризуются особым подходом к их закреплению, в том числе, в виде конкретных и очевидных формулировок.

Согласно положениям ГК РФ о наследственном праве, завещатель обладает полной автономностью относительно определения судьбы своего имущества в завещании, он имеет право по своему усмотрению разрешать вопросы относительно наследников, определения долей наследников, исходя из своих интересов, он может лишить наследства определенных лиц. Наследство зачастую представляет имущественную ценность, нотариус должен проверить личность завещателя, чтобы избежать ситуаций составления завещания неправомочным на то лицом, при этом необходимо установить действительную волю завещателя относительно судьбы его имущества. При жизни завещатель имеет право на отмену или изменение своего завещания. Однако свобода завещания ограничивается законом, а именно, нормами об обязательной доле в наследстве. Важным аспектом свободы завещания является то, что лицо при желании может составить закрытое завещание, подлежащее оглашению лишь после смерти завещателя, что минимизирует риск влияния на волю лица, составляющего завещание.

Необходимо сказать о том, что термин «защита права» в юридическом смысле нельзя путать с понятием «охрана права», трактующееся обычно учеными шире, охватывая всевозможные меры, обеспечивающие интересы управомоченного субъекта. Таким образом, мы можем относить нотариат к субъектам, реализующим в своей деятельности правоохранительную функцию государства, только в широком смысле. Термин «защита права» находит свое отражение в ст. 1 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате», согласно которой: «Нотариат призван обеспечивать защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусом нотариальных действий от имени Российской Федерации». Следовательно, нотариус выступает в роли «охранника» прав и интересов субъектов гражданского оборота, гарантом общественного спокойствия.

Во многих странах нотариус непосредственно осуществляет правоохранительную функцию, например, в Германии существуют нотариусы-адвокаты, выполняющие одновременно как нотариальные, так и адвокатские функции, при этом они могут выступать представителями стороны при реализации сделок с землей. В ряде стран нотариус может выступать представителем стороны по делам особого производства в суде.

Фискальная функция нотариата

Данная функция находит свое отражение в обязанности нотариуса, который согласно п. 6 ст. 85 Налогового кодекса Российской Федерации: «Должен сообщать налоговым органам в установленной форме и в определенные сроки об удостоверении договоров дарения и выдаче свидетельств о праве на наследство. При этом информация об удостоверении договоров дарения должна содержать сведения о степени родства между дарителем и одаряемым»[2]. Цель данной функции состоит в том, что с помощью нотариуса государство отслеживает акты гражданского состояния, что необходимо для взимания налога с обязанных лиц.

Данная функция имеет особую значимость, так как непосредственно затрагивает процесс налогообложения имущества, являющегося одним из источников формирования бюджета. Способствует выполнению государственной функции по привлечению к уплате налогов всех обязанных лиц. Следовательно, осуществляя данную функцию, нотариус фиксирует сделки с недвижимостью, а также иные юридические действия субъектов гражданского оборота, тем самым способствуя учету налогоплательщиков.

2.3 Содержательные функции нотариата

Содержательные функции включают в себя: охранительную, удостоверительную, юрисдикционную и правоустановительную функции.

Охранительная функция нотариата

Охранительная функция является основным направлением правового воздействия, целью которого выступает охрана общественных отношений, исключение разного рода негативных явлений, противоречащих установленных ценностям и моральным нормам.

Самостоятельной формой реализации данной функции выступает нотариальный акт – «процедурно оформленное, выражающее волю государства решение специально уполномоченного субъекта, основанное на диспозиции нормы материального права и официально подтверждающее субъективное право конкретного лица или юридический (доказательственный факт)»[32]. Признаками нотариального акта являются: нотариальный акт выносит уполномоченное лицо от имени Российской Федерации; имеет индивидуально-определенных адресатов; является властным подтверждением субъективных прав или юридических фактов; носит правоустанавливающий характер; обладает особой спецификой, указывающей на охранительную сущность нотариальной процедуры; возникновение нотариального акта возможно только в том случае, если соблюдены нормы материального права и юридическая процедура нотариального действия; является актом, предупреждающим возникновение юридического спора.

Самостоятельной формой реализации охранительной функции является и само нотариальное действие. Нотариальное действие – многозначное понятие, включающее в себя: содержание процедуры нотариальной деятельности, которая выражается в последовательном совершении и накоплении юридических фактов в фактическом составе (нотариальной действие в динамике); является результатом нотариального производства как юридический факт (нотариальное действие в статике).

Согласно ст. 1 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате»: «Нотариат в Российской Федерации призван обеспечивать в соответствии с Конституцией Российской Федерации, конституциями (уставами) субъектов Российской Федерации, настоящими Основами защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации». Законодатель определил охранительную функцию нотариата, как главную функцию нотариальной деятельности, придав ей публичный характер – нотариальные действия совершаются от имени Российской Федерации.

Таким образом, выполняя охранительную функцию, нотариат осуществляет правовое прогнозирование, а также предупреждение возникновения возможных юридических последствий, при наступлении которых могут быть нарушены права и законные интересы субъектов гражданского оборота, когда существует вероятность игнорирования исполнения обязанностей.

Удостоверительная функция нотариата

Удостоверительная функция нотариата заключается в том, что нотариус наделен «полномочием по приданию особого правового характера юридическим действиям участников гражданского оборота от имени Российской Федерации»[32]. Юридически значимые действия участников сами по себе не обладают правовым характером, однако, взаимодействуя в границах нотариальной удостоверительной процедуры, они приобретают особый облик. Удостоверительная процедура позволяет нотариусу устанавливать необходимый фактический состав, а также принять верное правовое решение. Об этой функции нотариата образно сказал Папа Римский Павел VI на восьмом международном конгрессе латинского нотариата: «Нотариальная функция имеет своим основанием точную констатацию юридических фактов и актов, а также сохранение доказательственной силы этих средств»[33].

Данная функция тесно переплетается с осуществлением правозащитных полномочий нотариуса. Именно поэтому, совершение нотариальных действий непосредственно связно с удостоверением сделок и юридических фактов.

Юрисдикционная функция нотариата

М.К. Треушников: «Юрисдикционная функция присуща нотариату онтологически, она отделяет его от иных правоприменительных органов. Следовательно, нотариальная функция является юрисдикционной функцией»[27].

Согласно мнению Н.В. Сучковой [22], сегодня нотариат можно определить как орган публичной власти, который входит в систему гражданской юрисдикции. Гражданской юрисдикцией называют работу всех органов, которые имеют полномочия по разрешению юридических дел спорного и бесспорного свойства в области гражданского оборота. Важным признаком органов гражданской юрисдикции можно считать положение о том, что их работа осуществляется в рамках процедурно-процессуальных форм разного уровня сложности.

Стоит отметить то, что стадийность процесса осуществления нотариусом действий, предусмотренных в «Основах законодательства РФ о нотариате», напоминает юрисдикционную деятельность: нотариус устанавливает круг фактических обстоятельств, применяет к ним конкретную норму права, однако, нотариальная деятельность не содержит в себе одну из ключевых характеристик юрисдикционной деятельности – возможность рассмотрения и разрешения в процессе такой деятельности правовых споров, а также дел о правонарушениях.

Таким образом, деятельность нотариата можно назвать юрисдикционной лишь условно, при этом употребляя термин «юрисдикция» в широком смысле как деятельность всех органов, в том числе органов бесспорной юрисдикции. Говоря о «юрисдикции» нотариата, под ней следует понимать рассмотрение и разрешение дел только бесспорного характера. Применение термина «юрисдикция» к деятельности нотариуса возможно только при акцентировании внимания на следующих аспектах нотариальной деятельности: стадийности и процедурности ее осуществления; придания значимости фиксации прав бесспорного характера, создающих дополнительные гарантии защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Следовательно, в строго юридическом смысле юрисдикционной деятельность нотариата не является.

Правоустановительная функция нотариата

Данная функция заключается в том, что осуществляя нотариальную деятельность, нотариус устанавливает большие группы юридических фактов, образующих фактические составы. Нотариус обязан проверить наличие необходимого для совершения нотариального действия юридического состава, при этом истребуя у лиц необходимые документы.

Правоустановительная деятельность, осуществляемая нотариусом, может иметь как самостоятельное значение, так и являться предпосылкой для совершения последующих действий. Совершить нотариальное действие нотариус может только после проверки наличия всех фактов, образующих юридическое основание для совершения такого нотариального действия.

Исходя из вышеизложенного, можно говорить о том, что правоустановительная деятельность – необходимая предпосылка для совершения соответствующего нотариального действия, и как следствие, возникновения определенных гражданских прав.

2.4 Доказательственная функция нотариата

Доказательственная функция нотариата – важнейшая в деятельности нотариусов, так как возникновение этой профессии, и ее становление обусловлены потребностями гражданского оборота. Данная функция получила свое выражение преимущественно в особом доказательственном значении конкретного результата нотариального производства – нотариального акта.

Федеральным законом «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ» от 29.12.2014 года были внесены поправки относительно доказательственной силы нотариальных актов. Это поправка, отраженная в ст. 6 Закона 457-ФЗ «О внесении в отдельные законодательные акты Российской Федерации» дополнила ст. 61 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, а именно, согласно п.5 ст. 61 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации: «Обстоятельства, подтвержденные нотариусом при совершении нотариального действия, не требуют доказывания, если подлинность нотариально оформленного документа не опровергнута в порядке, установленном статьей 186 настоящего Кодекса, или не установлено существенное нарушение порядка совершения нотариального действия»[8].

Конституционный Суд Российской Федерации в Постановлении от 19.05.1998 года №15-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений ст. ст. 2, 12, 17, 24, 34 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» выразил свою позицию, состоящую в том, что «нотариат в России служит целям защиты прав и законных интересов физических и юридических лиц, обеспечивая совершение нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации, что гарантирует доказательственную силу и публичное признание нотариально оформленных документов[1].

По мнению В.В. Яркова: «Законодательное признание особой доказательственной силы нотариальных документов предоставляет преимущества участникам гражданским отношений – будет гарантирована их правовая безопасность и станут предсказуемыми результаты судебной деятельности»[32].

Как известно в законодательстве Российской Федерации понятие аутентичного нотариального акта отсутствует. Однако если мы обратимся к внутреннему законодательству зарубежных стран, то увидим, что в странах-членах Международного союза нотариусов, нотариус является публичным должностным лицом, придающим актам аутентичный характер. Данная концепция придает актам особую достоверность, подлинность, чем наделяет их качеством бесспорности.

Филипп Дюпишо пишет, что во Франции под аутентичным актом понимаются: «Документы, составленные и подписанные специалистами, имеющими на это полномочия. Такие специалисты называются должностными лицами. Речь идет о специалистах, наделенных правом действовать в рамках государственной власти: в этом качестве выступают служащие, ведающие актами гражданского состояния (свидетельствами о рождении, о браке, о смерти и т. д.), судебные приставы, а также нотариусы. Во внимание принимаются также документы, заверенные нотариусом – нотариально удостоверенные акты. Исключительная доказательственная сила объясняется личностным качеством нотариуса: он является должностным лицом, назначенным государственной властью, которая контролирует его деятельность. В случае ненадлежащего выполнения обязательств нотариуса подвергают очень строгим санкциям. Именно благодаря этому качеству нотариус является свидетелем, располагающим особым доверием законодательной власти: при таких условиях закон предоставляет особое доверие»[20].

Учитывая вышеизложенное, можно констатировать многообразие функций нотариального акта. Нотариальный документ, фиксирует волю сторон или подтверждает какое либо событие. Нотариальному акту должна отводиться центральная роль в процессе защиты прав, он должен обеспечивать правовую безопасность и предупреждать правовые споры. Особую доказательственную силу нотариально заверенным документам придает их публичный официальный характер, а также точная фиксация в них юридических фактов. Предоставленное нотариату право на обеспечение доказательств по делу, находящихся на судебном рассмотрении, направлено на закрепление доказательств и их всестороннего изучения в более короткие сроки.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

История развития нотариальных функций свидетельствует о взаимосвязи социальных, культурных, экономических и политических отношений. Появление функции писца повлекло за собой возникновение расширяющихся структур в виде артели писцов, корпораций нотариусов, и в дальнейшем становление нотариата, закрепление за ним структурообразующей функции по ведению бесспорных дел, возможности урегулирования юридических конфликтов вне судебного разбирательства.

Функции нотариуса прошли этап их огосударствления: нотариус стал осуществлять свою деятельность от имени государства; образовывались нотариальные корпорации, внутри которых развивалось свое внутреннее самоуправление; нотариус стал представителем независимой профессии.

В разные исторические эпохи, в разных странах нотариальные функции имели свою структуру и конфигурацию, однако суть оставалась неизменной и заключалась в возможности создания письменных доказательств, совершения нотариальных актов от имени государства, имеющих основной целью защиту граждан от конфликтов. В итоге, современный нотариус, совершая нотариальные действия, выступает и в роли писца, и в роли консультанта, и в качестве лица, придающего документам официальную силу.

Правовой наукой не выработано единого подхода к определению понятия «нотариат». Однако исследовав научно-правовые материалы по данной теме, проанализировав российское нотариальное законодательство, представляется возможным определять нотариат как систему органов и должностных лиц, а также частнопрактикующих гражданпрофессионалов (так как в систему нотариата входят государственные нотариусы, нотариусы, занимающиеся частной практикой, должностные лица органов местного самоуправления и должностные лица консульских учреждений), на которых в соответствии со ст. 1 «Основ законодательства РФ о нотариате» возложена обязанность по совершению нотариальных действий от имени Российской Федерации с целью обеспечения защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Таким образом, законодателю необходимо выработать определение понятия «нотариат», закрепив его в «Основах законодательства Российской Федерации о нотариате», что будет являться основой распространения комплексного и более правильного понимания нотариата.

Подводя итоги исследования данной темы, можно сделать вывод о том, что нотариат имеет немаловажное значение в предотвращении нарушений законодательства Российской Федерации, прав и законных интересов граждан и юридических лиц. При этом обладая особым статусом, нотариус способен предупредить спор о праве. В связи с этим давно назрела потребность в расширении компетенции нотариуса, увеличении качества проверочной деятельности, повышении технологической оснащенности нотариальной деятельности.

Необходимо продолжить реформирование нотариата, переходя к его активной модели, не ограничивающей нотариуса в выполнении лишь удостоверительной функции. В связи с этим представляется возможным интегрировать процедуру медиации в нотариальную деятельность. Преимущества расширения юрисдикционной функции посредством включения в деятельность нотариуса процедуры медиации очевидны: устойчивость гражданского оборота; гармонизация отношений между сторонами, формирование толерантности, доверия и ответственности во взаимоотношениях людей друг с другом, государством и общественными структурами; снижение служебной нагрузки судебной системы.

Относительно доказательственной функции нотариата необходимо отметить расширение возможностей нотариусов по обеспечению доказательств. С 1 января 2015 года нотариус обеспечивает доказательства, необходимые в случае возникновения дела в суде или административном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным. Была повышена доказательственная сила нотариального акта. В п. 5 ст. 61 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации законодателем закреплена презумпция достоверности фактов, удостоверенных нотариусом, а также предустановленность нотариального акта как доказательства. Однако закрепив данную презумпцию, законодатель не определил аспекты, непосредственно раскрывающие механизм ее реализации. В связи с этим представляется необходимым разрешить на законодательном уровне следующие вопросы: принять разъяснения Пленума Верховного Суда Российской Федерации в виде постановления о применении судами ст. 61 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, в котором следует раскрыть содержание понятия «существенное нарушение порядка нотариального действия»; регламентировать порядок разрешения споров о достоверности нотариальных актов, имеющихся в деле.

Подводя итоги работы необходимо отметить тесную взаимосвязь функций нотариата, оказывающих комплексное воздействие на нотариальную деятельность. Совокупность рассмотренных функций в конечном итоге обеспечивает выполнение нотариатом общей функции по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации. В связи с этим необходимо модернизировать и расширять функции нотариата, что позволит наиболее эффективно осуществлять защиту прав и законных интересов субъектов гражданского оборота, а также завершить формирование модели латинского нотариата в Российской Федерации.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

«Конституция Российской Федерации» (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ, от 4.08.2014 г., N 31, ст. 4398.
О судебной системе [Электронный ресурс]: федер. конст. закон Рос. Федерации от 31.12.1996 г. № 1-ФКЗ (с изм. и доп.) // КонсультантПлюс: справ. правовая система. – Версия Проф. – Электрон. дан. – М., 2017. –
Гражданский кодекс РФ. Часть первая [Электронный ресурс]: федер.закон Рос. Федерации от 30.11.1994 г. № 51-ФЗ // КонсультантПлюс: справ. правовая система. – Версия Проф. – Электрон. дан. – М., 2017.
Гражданский процессуальный кодекс РФ [Электронный ресурс]: федер. закон Рос. Федерации от 14.11.2002 г. № 138-ФЗ (с учетом поправок от 01.01.2017 г.) // КонсультантПлюс: справ. правовая система. – Версия Проф. – Электрон. дан. – М., 2017.
Кодекс административного судопроизводства РФ [Электронный ресурс]: федер. закон Рос. Федерации от 8.03.2015 г. № 21-ФЗ ФЗ (с учетом поправок от 13.04.2017 г.) // КонсультантПлюс: справ. правовая система. – Версия Проф. – Электрон. дан. – М., 2017.
Налоговый кодекс РФ [Электронный ресурс]: федер. закон Рос. Федерации от 31.07.1998 г. № 146-ФЗ // КонсультантПлюс: справ. правовая система. – Версия Проф. – Электрон. дан. – М., 2017.
О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ [Электронный ресурс]: федер. закон Рос. Федерации от 02.06.2016 г. № 172-ФЗ // КонсультантПлюс: справ. правовая система. – Версия Проф. – Электрон. дан. – М., 2017.
Основы законодательства Российской Федерации о нотариате [Электронный ресурс]: офиц. текст от 11.02.1993 г. № 4462-1 (с учетом поправок от 3.07.2016 г.; с изм. и доп. вступ. в силу 01.01.2017 г.) // КонсультантПлюс: справ. правовая система. – Версия Проф. – Электрон. дан. – М., 2017.
О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации [Электронный ресурс]: проект закона от 17.09.2001 г. // КонсультантПлюс: справ. правовая система. – Версия Проф. – Электрон. дан. – М., 2017
Алексеев С. С. Проблемы теории права: Основные вопросы общей теории социалистического права. Курс лекций в 2-х томах. Том 1 / С. С. Алексеев. – Свердловск: Изд-во Свердл. юрид. ин-та, 1972. – 396 с.
Грибанов В. П. Пределы осуществления и защиты гражданских прав / В. П. Грибанов. – М.: Статут, 2000. – 411 с.
Денисова Е. Э. Нотариат в Российской Федерации / Е. Э. Денисова. – М.: ТК Велби, 2003. – 192 с.
Зайцева Т. И. Настольная книга нотариуса / Т. И. Зайцева, Р. Ф. Галеева. – М.: БЕК, 2003. – 616 с.
Лазарева В. А. Судебная власть. Судебная защита. Судебный контроль: понятие и соотношение / В. А. Лазарева. – Самара, 1999. – 58 с.
Ляпидевский Н. П. История нотариата Т. 1 / Н. Ляпидевский. – М: Университетская типография, 1875. – 321 с.
Марченко М. Н. Теория государства и права: курс лекций / М. Н. Марченко. – М.: Зерцало, 1998. – 416 с.
Москаленко И. В. Нотариат: модель юрисдикции. Превентивный правоохранительный механизм реализации гражданского (частного) права. Монография / И. В. Москаленко. – М.: ФРПК, 2007. – 128 с.
Мусин В. А. Гражданский процесс / В. А. Мусин, Н. А. Чечина, Д. М. Чечот. – М.: Пбоюл гриженко, 2001. – 544 с.
Романовская О. В. Нотариат в Российской Федерации: проблемы развития / О. В. Романовская, Г. Б. Романовский. – СПб.: Юридический центр Пресс, 2004. – 442 с.
Румянцева В. Г. Институт нотариальной деятельности: понятие, сущность, содержание // История государства и права. – 2009. – № 6. – С. 7-13.
Сухарев А. Я. Российская юридическая энциклопедия /А. Я. Сухарев. – М.: Инфра-М.: Инфра, 1999. – 607 с.
Сучкова Н. В. Нотариат: учебник для бакалавров / Н. В. Сучкова. – М.: Юрайт, 2013. – 377 с.
Сычев О. М. Правореализационная деятельность нотариата // Нотариус. – 2008. – № 2. – С. 7-10.
Татаркина К. П. Нотариат в Российской Федерации. Учебное пособие / К. П. Татаркина, А. С. Бакин. – Томск: Эль Контент, 2012. – 156 с.
Тарбагаева Е. Б. Нотариат в Российской Федерации / Е. Б. Тарбагаева. – Спб.: Издат-во С.-Петерб. гос. ун-та, 2001. – 200 с.
Тихенко А. И. Историко-исследовательский обзор // Нижегородский нотариат. Страницы истории. – СПб., 2001. – С. 6-35.
Треушников М. К. Гражданский процесс. Учебник для вузов / М. К. Треушников. – М.: Статут, 2014. – 960 с.
Черемных Г. Г. Нотариат как институт превентивного правосудия // Нотариус. – 2005. – № 2. – С. 2-5.
Черемных Г. Г. Нотариальное право Российской Федерации / Г. Г. Черемных, И. Г. Черемных. – М.: Эксмо, 2006. – 416 с.
Черемных И. Г. Российский нотариат: прошлое, настоящее, будущее / И. Г. Черемных. – М.: ОКТБ, 1999. – 101 с.
Черников А. Е. Понятие и конституционно-правовая природа нотариата в современной России // Конституционное и муниципальное право. – 2007. – № 23. – С. 26-30.
Ярков В. В. Нотариальное право России / В. В. Ярков. – М.: Волтерс Клувер, 2003. – 408 с.
Ярков В. В. Нотариат и медиация // Нотариальный вестник. – 2008. –– № 9. – С. 13-21.