Нотариат и его роль в защите гражданских прав и охраняемых законом интересов (Понятие нотариата и его признаки)

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

За последние десятилетия коренным образом изменились статус, функции и порядок деятельности нотариата. Имевший строго государственную природу советский нотариат стал активно замещаться новым российским нотариатом, основывающимся на принципах профессиональной корпоративности, совмещения функций носителя публично-правовых полномочий и представителя гражданского общества.

С одной стороны, юридическая деятельность нотариусов осуществляется от имени государства, что гарантирует доказательственную силу и публичное признание нотариально оформленных документов и предопределяет специальный публично-правовой статус нотариусов. С другой - нотариат все более активно позиционируется в качестве корпоративного сообщества частнопрактикующих лиц свободной профессии, имеющих гражданскую самостоятельность, высокую степень самоуправления при ограниченном административном контроле со стороны государства, активно оказывающих гражданам и организациям необходимые юридические услуги за соразмерную плату [3].

Состояние законодательства о нотариате и нотариальной деятельности, однако, во многом не соответствует тенденциям, которые характерны для современного общества. Особенно ярко данное противоречие стало проявляться после принятия Конституции Российской Федерации 1993 года, закрепившей приоритеты рыночной экономики, частной собственности, свободы предпринимательской деятельности, а также новые механизмы взаимодействия Российской Федерации, субъектов Федерации и муниципальных образований [3]. Несмотря на то, что Конституция Российской Федерации, позиционируя нотариат в качестве предмета совместного ведения Федерации и ее субъектов, по опыту большинства зарубежных стран не устанавливает каких-либо дополнительных правовых норм об организации нотариата, значительное число современных проблем правового регулирования организации и деятельности нотариата в России связано с предметом, методологией, задачами и функциями конституционного права.

В условиях реформирования системы нотариального обеспечения реализации прав и свобод граждан и организаций на основе конституционных принципов и стандартов проведение научного исследования в данной сфере конституционно-правового знания представляется весьма актуальным и своевременным.

Объектом являются общественные отношения, складывающиеся в процессе осуществления конституционных функций нотариата.

Предметом выступает конституционно-правовое регулирование организации и деятельности нотариата в условиях современной России.

Цель работы заключается в комплексном анализе нотариата как объекта конституционного регулирования, научном осмыслении сущности этого феномена во всем его разнообразии.

Достижение поставленной цели потребовало решения следующих задач:

- определить понятие, задачи, функции и принципы нотариата и нотариальной деятельности;

- проанализировать место нотариата в правовой системе России;

- выявить особенности роли нотариата в защите гражданских прав и охраняемых законом интересов.

Нормативно-правовую базу составляют такие основополагающие документы, как Конституция Российской Федерации, Федеральный закон «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате». Теоретико-методической базой исследования послужили работы учебного, научно-публицистического характера и монографические труды известных отечественных и зарубежных ученых (Комаров Н.И., Лесницкая Л.Ф., Мдивани М.О., Попова Н.Ю., Степашин C.B., Черемных Г.Г.) по проблематике данной работы.

1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ИНСТИТУТА НОТАРИАТА В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

1.1 ПОНЯТИЕ НОТАРИАТА И ЕГО ПРИЗНАКИ

Нотариат – это система органов, на которые возложено удостоверение сделок, оформление наследственных прав и совершение других действий, направленных на юридическое закрепление прав граждан и юридических лиц и предупреждение их возможного нарушения в дальнейшем.

Согласно Конституции РФ нотариат находится в совместном ведении Федерации и ее субъектов [1]. Правовым актом, регламентирующим его деятельность, являются Основы законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г. Важными подзаконными нормативными актами являются Инструкция о порядке совершения нотариальных действий государственными нотариальными конторами, а также Инструкция о порядке совершения нотариальных действий должностными лицами органов исполнительной власти [1].

Руководствуясь указанными нормативными правовыми актами, нотариат в РФ призван обеспечить защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени РФ [4]. Нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли. В состав нотариата входят:

- государственные нотариальные конторы;

- частнопрактикующие нотариусы;

- должностные лица, наделенные правом выполнять нотариальные действия (начальники исправительных учреждений, СИЗО, главные врачи больниц и др.) [3].

Компетенция нотариусов, занимающихся частной практикой, и нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, за некоторым исключением, одинакова. Их объединяют правила совершения нотариальных действий и правовая сила нотариальных актов. Нотариус, занимающийся частной практикой, имеет личную печать с изображением герба РФ и совершает нотариальные действия от имени государства.

1.2 ЗАДАЧИ И ФУНКЦИИ НОТАРИАТА

Основная цель деятельности нотариата состоит в защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации. Нотариат выполняет следующие задачи [8]:

- охрана собственности, прав и законных интересов физических и юридических лиц;

- укрепление законности и правопорядка;

- предупреждение правонарушений путем своевременного и соот­ветствующего нормам законодательства РФ удостоверения дого­воров и сделок,

- оформление наследственных прав,

- совершения исполнительных надписей и иных нотариальных действий.

Функции нотариата отражают основные направления деятельности его системы, показывая содержательное значе­ние нотариальной деятельности. Нотариальные функции в целом носят особый характер, отражая специфику нотари­ального производства и нотариальной деятельности в сфере гражданского оборота. Нотариат осуществляет следующие функции [21]:

- социальные, характеризующие место нотариата в сис­теме органов гражданской юрисдикции и правовой сис­теме России;

- содержательные, отражающие характер нотариальной деятельности.

Социальные функции нотариата [22]:

1. Предупредительно-практическая (рассмот­рение дел нотариусом в рамках гражданской юрисдикции при бесспорности права; при наличии спора дан­ное дело будет уже рассмотрено судом);

2. Правореализационная (отражает место нотариата в системе осуществления субъективных прав и исполне­ния обязанностей);

3. Правоохранительная (отражает место нотариата как публично-правового института, который обеспечивает законность и правомерность юридических действий участников гражданского оборота в самом широком смысле, снижая уровень как гражданских, так и уголов­ных правонарушений);

4. Фискальная (вытекает из его публично-правовой при­роды и необходимости для нотариата способствовать решению целого ряда государственных задач, в частности, привлечения всех обязанных лиц к уп­лате налогов).

Функции, отражающие содержание и специфику нота­риальной деятельности [24]:

1. Правоустановительная (заключается в необходимости установления в нотариальном производстве больших групп юридических фактов, чаще всего связанных меж­ду собой в фактические составы различной степени сложности);

2. Удостоверительная (наделение нотариуса полномочи­ем придания от имени государства юридическим дейст­виям участников гражданского оборота особого право­вого характера);

3. Охранительная (заключается в возложении на систему нотариата охраны прав участников нотариального про­изводства; ох­ранительная функция осуществляется нотариусами при совершении практически любого нотариального действия);

4. Юрисдикционная (вытекает из роли нотариата как ор­гана гражданской юрисдикции. Удостоверение фактов, копий документов и другие нотариальные действия в отношении граждан и организаций совершаются таким образом, чтобы при этом не были затронуты (ущемле­ны) права третьих лиц, государственные и обществен­ные интересы).

1.3 ПРИНЦИПЫ НОТАРИАТА И НОТАРИАЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Для начала рассмотрим понятие принципов нотариального права. Во всех правовых системах и отраслях права выделены ключевые моменты, указывающие на нормы определённой отрасли, роль отрасли и назначение в сегменте права, а также содержащие характеристики право применения. Эти ключевые моменты, отрасли права, обобщающие и показывающие содержание норм, являются принципами права. Суть принципов в построении нормативной основы взятой отрасли и в ее применении [24].

Нотариальное право носит комплексный характер и обладает сложной природой, поэтому и принципы нотариального права являются публично правовыми и частноправовыми. Прежде всего, принципы нотариального права отражают в своем значении объяснение тех отраслей российского права материалами норм, отражением которых они и являются. В том числе неся отражение конституционного источника правовых норм, принципы следуют из конституционного права (таблица 1).

Таблица 1 – Принципы нотариата и нотариальной деятельности [20]

Принцип	Комментарий
Законность нотариальной деятельности	Из этого принципа следует, что нотариусы обязаны точно и неукоснительно следовать предписаниям закона. На необходимость руководствоваться Конституцией РФ, Конституциями республик в составе РФ, Основами законодательства РФ о нотариате, а также правовыми актами органов государственной власти автономной области, автономных округов, краев, областей, городов Москвы и Санкт-Петербурга указывает ст. 5 Основ законодательства РФ о нотариате.
Охрана интересов лиц, обратившихся за совершением нотариального действия.	В соответствии со ст. 16 Основ законодательства РФ о нотариате нотариус обязан оказывать физическим и юридическим лицам содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов, разъяснять им права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем, чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред. Если у нотариуса возникло подозрение, что лицо действует не по своей воле, а под воздействием насилия или угрозы насилия, он должен отказать в совершении нотариального действия.
Соблюдение тайны совершаемых нотариальных действий	Закон обязывает нотариуса хранить в тайне сведенья, которые стали известны ему в связи с осуществлением его профессиональной деятельности. И только суд может освободить нотариуса от обязанности сохранения тайны, в случае если против нотариуса возбуждено уголовное дело в связи с совершением нотариального действия (ст. 16 Основ). За умышленное разглашение тайны совершения нотариального действия нотариус несет материальную ответственность.
Принцип национального языка нотариального производства	Представляет собой правило, согласно которому нотариальное производство ведется на языке, предусмотренном законодательством РФ, законодательством республик в составе РФ, а лицам, не владеющим языком, на котором ведется нотариальное производство, обеспечивается возможность перевода.
Принцип независимости нотариуса	Согласно данному принципу нотариусы в своей деятельности совершают нотариальные действия и осуществляют другие свои полномочия без влияния каких-либо органов или лиц, руководствуясь только нормативными актами соответствующего уровня. Принцип независимости нотариуса отражен в ст. 5 Основ и является одной из гарантий нотариальной деятельности.
Принцип самофинансирования	Отражен в ст. ст. 22, 23 Основ. Согласно данному принципу нотариальная деятельность обеспечивается самим нотариусом за счет нотариальных тарифов, установленных государством.
Принцип диспозитивности	Данный принцип представляет собой такое правило, согласно которому заинтересованные в исходе дела лица в праве самостоятельно распоряжаться принадлежащими им субъективными материальными правами и средствами защиты в рамках нотариального производства.
Принцип беспристрастности нотариуса.	Данный принцип отражен в ст. ст. 5, 6 Основ. Согласно указанному принципу нотариус при совершении нотариальных действий обязан в равной степени защищать права и охраняемые законом интересы всех участников нотариального производства. Он отражает необходимость обеспечения личной не заинтересованности нотариуса в результатах нотариальных действий, в равном отношении нотариуса к каждой из сторон удостоверяемой сделки или иного нотариального действия.

Что касается значения нотариальных принципов, то оно носит двоякий статус и заключается: в принципах которые ориентированы на нормотворческую практику при совершенствовании нотариального законодательства; и помогают нотариусу и органам суда иметь верное понятие нотариального законодательства и правильно его применять по существу [18].

Хотелось бы отметить существование классификации нотариальных принципов, она есть, и при этом нет единой классификации, потому как нотариусы или ученые в разное время писали об абсолютно различном нотариальном составе нотариальных принципов. Из этого следует, что принципы находятся относительно друг друга в определённой взаимосвязи. Классификация принципов получается как комплекс принципов права, а их взаимосвязи и во взаимной зависимости [11].

Принципы нотариата в зарубежной практике зачастую идентичны российским принципам нотариальной деятельности. К принципам латинского нотариата относится утверждение, что нотариус является публичным должностным лицом, его полномочия определены государством, в том числе и тарификация его деятельности. При этом действует принцип самофинансирования. Основная деятельность нотариуса – это наделение частных соглашений статусом аутентичного характера, особой доказательственной и исполнительной силы, защита публичного интереса; с обязательным членством в нотариальной палате [8].

Англосаксонская правовая система нотариата не имеет цели и не является доказательной в судебных инстанциях. В основном это роль нотариуса – это засвидетельствование копий и подписей. Соответственно данным родом деятельности уполномочены заниматься даже временно наделённые статусом нотариуса люди, не имеющие юридической компетенции. Их задача свидетельствовать простые процессы. Нотариальное удостоверение в англосаксонской правовой системе нотариата отсутствует, и доверенность может быть дана в простой письменной форме (допускается устная форма). Единственное условие – это присутствие юриста [19].

Таким образом, принципы нотариальной деятельности в России соблюдают Конституцию государства и носят обязательный характер. А так же принципы нотариальной деятельности схожи с основными принципами мирового нотариата, кроме англосаксонского нотариата и направлены на соблюдение законности.

2. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ ОСНОВЫ РЕГУЛИРОВАНИЯ ОРГАНИЗАЦИОННОГО ПОСТРОЕНИЯ НОТАРИАТА В КОНСТИТУЦИОННОМ ПРАВЕ РФ

2.1 ЮРИДИЧЕСКАЯ ПРИРОДА НОТАРИАТА

При определении юридической природы нотариата полезную роль играет функциональный анализ. Функциональный анализ конституционно-правовой природы нотариата позволяет перейти к изучению проблемы его статуса. Представление нотариата как системы государственных органов и государственных должностных лиц, с одной стороны, может объясняться количественным преобладанием публично-правовых функций, однако частные функции в результате могут оказаться упущенными. Кроме того, частнопрактикующий характер деятельности большинства нотариусов свидетельствует скорее о передаче государством отдельных его функций структурным единицам гражданского общества, нежели о государственном статусе латинского нотариата как такового [17].

В конституционном праве сложились неоднозначные подходы к пониманию сущности государственных органов и государственных должностных лиц. По мнению С.А. Авакьяна, орган государства - это коллектив граждан или один гражданин, которые уполномочены государством на осуществление его функций. При этом орган государства наделяется государственно- властными полномочиями, образуется и действует в установленном порядке, занимает свое место в единой системе государственных органов. При таком определении нотариальные конторы могут быть отнесены к категории государственных органов в том смысле, что они осуществляют государственные функции и наделяются государственно-властными полномочиями. Однако не совсем ясно, только ли государственные функции может осуществлять орган государства, или допускается осуществление им явно негосударственных функций; вправе ли государственный орган оказывать публичные услуги за непосредственно вносимую плату, минуя бюджетную систему [13].

Немаловажное значение имеет также вопрос о месте нотариальных органов в системе органов государства с учетом нормативного содержания статьи 10 Конституции Российской Федерации, согласно которой государственная власть в Российской Федерации осуществляется на основе разделения на законодательную, исполнительную и судебную (поскольку нотариальные конторы явно не относятся ни к одной из "классических" ветвей власти) [1].

По этой причине С.А. Авакьян совершенно точно указывает, что нотариат - это "специально учрежденные государственные органы, некоторые государственные служащие и занимающиеся частной практикой граждане- профессионалы", уполномоченные совершать нотариальные действия. При такой правовой конструкции частнопрактикующие нотариусы явно выпадают из категории государственных должностных лиц, а частные нотариальные конторы - из категории государственных органов, несмотря на то, что они выполняют отдельные публичные функции от имени государства [16].

Однако эта точка зрения разделяется не всеми авторами. Для многих научных работ характерно отнесение всех нотариусов и нотариальных контор к категориям государственных должностных лиц и государственных органов без надлежащей дифференциации и вне зависимости от того, является ли нотариус частнопрактикующим, или нет.

Однако подобные подходы заслуживают критического осмысления, поскольку носителями публичных полномочий могут быть не только общественные служащие, но и "свободные профессионалы". Для латинской системы нотариата характерно не только осуществление нотариусом публичной функции, полученной от государства как частицы его власти, но и организация работы нотариуса в качестве лица свободной профессии. В этом смысле трактовка статуса частнопрактикующего нотариуса как государственного должностного лица явно противоречит его подлинной конституционно-правовой природе, поскольку частнопрактикующий нотариус самостоятельно планирует и организует свою деятельность, несет бремя расходов на содержание нотариальной конторы, штата сотрудников и нотариального архива [5].

Что касается государственного контроля за деятельностью частнопрактикующих нотариусов, то этот контроль должен пониматься не как внутренний, административный контроль, а преимущественно внешний государственный контроль за функционированием частной подсистемы нотариата.

На основании изложенного можно сделать вывод о том, что в институциональном смысле нотариат представляет собой систему государственных и частнопрактикующих нотариусов, а также их объединений, осуществляющих от имени государства правоохранительно-юрисдикционные функции в сочетании с оказанием частной юридической помощи гражданам и организациям [10].

В более узком юридическом смысле нотариат - это система правовых норм, регулирующих общественные отношения в области формирования и функционирования нотариата как социально-правового института. Наконец, нотариат можно понимать и как профессиональную юридическую корпорацию, организацию и деятельность которой обеспечивает механизм конституционно-правового регулирования общественных отношений.

2.2 НОТАРИАТ В ПРАВОВОЙ СИСТЕМЕ РОССИИ

В нашей стране нотариат прошел ряд этапов становления. Произошло это за относительно непродолжительное время. Нотариат начал свое функционирование в 1867 году преимущественно как институт права. Далее, в 1917 году, был в большей части признан неэффективным, как и многие другие правовые институты. Отдельные его направления все же продолжали действовать [9].

Сменившееся руководство страны позже восстановило нотариат, придав ему статус государственного органа. В 1993 г. были приняты Oсновы законодательства Российской Федерации о нотариате. Этот документ положил начало деятельности нотариусов, занимающихся частной практикой. Тогда ряд деятелей нотариального сообщества стал говорить об исторических началах дореволюционного нотариата, имевшего место в России [9].

Не остался без внимания и классический западноевропейский нотариат. Отметим, что до революции 1917 года законодательство Российской империи уделяло огромное внимание строго формализованной процедуре деятельности нотариуса. Были определены часы продолжительности рабочего времени нотариуса, место, где должна располагаться вывеска, порядок ведения реестров и другое. За свои услуги нотариусу полагалось вознаграждение (сбор). Его составляющими элементами являлись: собственно оплата услуг нотариуса, которая направлялась в его собственность, и суммы, которая должна была поступать в пользу казны (так называемый гербовый сбор) [23].

Oсновной недостаток, признаваемый учеными, заключался в отсутствии регламентирования порядка оплаты нотариального тарифа. Распространенной нормой было взимание по соглашению сторон, а не в размере, установленном правовым актом. Можно привести цитату И. А. Зенина и И.А. Ипатова, которая наглядно характеризует не только сложившееся прежде, но и современное положение нотариата: «…нотариат превратился из государственного, общественного дела в коммерческое предприятие со всеми присущими ему недостатками и недугами, отравлен ядами конкуренции и добровольного соглашения» [12].

Сегодня нотариат в России претерпевает очередные этапы реформирования. Так, в октябре 2012 года Основы законодательства о нотариате были дополнены гл. VII.1, вступающей в силу с 10 января 2014 года. Статья 34.1. Oснов гласит: «Единой информационной системой нотариата (ЕИСН) признается автоматизированная информационная система, принадлежащая на праве собственности Федеральной нотариальной палате и предназначенная для комплексной автоматизации процессов сбора, обработки сведений о нотариальной деятельности и обеспечения всех видов информационного взаимодействия (обмена)» [2].

В российской правовой действительности появляется два новых для России правовых явления:

- единая информационная система нотариата;

- учетная регистрация залога движимого имущества.

В качестве оператора Федеральная нотариальная палата выполняет следующие функции [2]:

1) обеспечивает бесперебойное функционирование Единой информационной системы нотариата. Данная функция осуществляется путем реализации организационно-технических мероприятий. К таким мероприятиям, например, можно отнести принятие необходимых локальных актов, введение штатных единиц, в обязанности которых будет входить обеспечение бесперебойного функционирования Единой информационной системы нотариата, приобретение и установка необходимой техники и программного обеспечения, обеспечивающих работу системы, а также необходимый уровень ее защиты и др.;

2) принимает меры по обеспечению доступа к реестру уведомлений о залоге движимого имущества Единой информационной системы нотариата для внесения записей о уведомлениях о залоге движимого имущества, а также предоставления содержащихся в этом реестре сведений; В данном случае доступ предоставляется, соответственно, нотариусам и неограниченному кругу лиц. Данные меры будут являться программно-техническими и обеспечивать технический доступ к определенной информации в режиме "редактирование" (для внесения записей об уведомлениях о залоге движимого имущества) или "только чтение" (для предоставления содержащихся в реестре уведомлений о залоге движимого имущества сведений);

3) обеспечивает изготовление резервных копий реестра уведомлений о залоге движимого имущества Единой информационной системы нотариата. Предполагается, что резервные копии будут изготавливаться и храниться на отдельных носителях, не связанных с носителем оригинала информации. Создание резервных копий позволяет обеспечивать дополнительную защиту информации и ее воспроизведение в случае утраты;

4) обеспечивает предоставление Министерству юстиции РФ резервных копий реестра уведомлений о залоге движимого имущества Единой информационной системы нотариата, отчетности о функционировании этого реестра ежеквартально, а также по запросу указанного органа не позднее чем в течение семи рабочих дней со дня поступления такого запроса.

2.3 КОНСТИТУЦИОННО-ПРАВОВОЙ СТАТУС НОТАРИУСА В СОВРЕМЕННЫХ УСЛОВИЯХ

Нотариус в современной российской действительности, представляя собой неотъемлемую часть правоохранительных органов, осуществляет функции правозащитного характера в сфере обеспечения прав и законных интересов всех сторон гражданского оборота. С одной стороны, нотариус выступает как уполномоченный представитель государства, выполняя публичные функции и действуя от лица и во исполнение требований органов государственного механизма, а с другой, - нотариус, несет некий образ «свободной профессии», то есть – независимое звено в юриспруденции, что и придает равенство интересам и правам граждан и государства [6].

Нотариат призван обеспечивать в соответствии с Конституцией РФ, Конституциями республик в составе Российской Федерации, Основами законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. с последующими изменениями и дополнениями защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами и другими уполномоченными на то должностными лицами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени государства [15].

Стоит обратить внимание на то, что совершать нотариальные действия вправе только определенные лица: нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе; нотариусы, занимающиеся частной практикой; главы местной администрации поселения и специально уполномоченные должностные лица местного самоуправления поселения; должностные лица консульских учреждений [14].

В пределах нотариального округа нотариус, где он имеет назначение на должность, ему выделяется место для совершения нотариальных действий. Нотариусы, занимающиеся частной практикой, состоят в членах нотариальной палаты, которая является некоммерческой организацией, представляющей собой профессиональное объединение.

Нотариусом в Российской Федерации может быть гражданин Российской Федерации:

1) получивший высшее юридическое образование в имеющей государственную аккредитацию образовательной организации высшего образования;

2) имеющий стаж работы по юридической специальности не менее чем 5 лет;

3) достигший возраста 25 лет, но не старше 75 лет;

4) сдавший квалификационный экзамен [6].

Ограничения в отношении претендентов на должность нотариуса установлены в части 2 статьи 2 Основ о нотариате. Нотариус вправе иметь помощника, стажера. Нотариальные палаты ежегодно определяют количество стажеров, необходимых в данной нотариальной палате [2].

Нотариальные действия - это юридически значимые действия, совершаемые нотариусами, должностными лицами местных органов исполнительной власти (при отсутствии нотариуса в данной местности), уполномоченными должностными лицами консульских учреждений.

В соответствии с положения главы 7.1 Основ о нотариате с 1 января 2015г. нотариусы обязаны вносить в единую информационную систему нотариата сведения [2]:

1) о совершении нотариальных действий при их регистрации в реестре нотариальных действий единой информационной системы нотариата;

2) об открытии наследства при поступлении заявлений, являющихся основанием для заведения наследственного дела;

3) об уведомлениях о залоге движимого имущества при их регистрации в реестре уведомлений о залоге движимого имущества;

4) иные сведения в соответствии с ч.2 ст. 34.2 Основ о нотариате, если их внесение не возложено на нотариальные палаты.

В настоящий момент существует ряд актуальных проблем, стоящих перед государством и обществом, в решении которых нотариат может выступать эффективным механизмом.

Серьезным прорывом стало расширение участия нотариуса в корпоративных отношениях. Именно благодаря введению обязательной нотариальной формы сделок с долями ООО удалось сбить вал рейдерских захватов.

Заметны и достижения нотариального сообщества, особенно в области развития электронного нотариата, так как к 2018 году реестры нотариусов станут полноценно электронными. Записи о нотариальных актах будут вестись в режиме онлайн, будут храниться в электронных архивах и будут доступны для взаимодействия, естественно, сохраняя нотариальную тайну, что является незыблемым [6].

В начале 2016 года нотариусу для обязательного удостоверения были переданы три вида сделок с недвижимостью, которые были наиболее уязвимы и требовали определенных механизмов их защиты. Сделки по продаже доли в праве общей собственности на недвижимое имущество, сделки с земельными долями с участием несовершеннолетних, ограниченно дееспособных граждан, а также с имуществом, находящемся на праве доверительного управления, теперь удостоверяются нотариально, что позволяет обеспечивать их юридическую чистоту.

Впервые за время существования небюджетного нотариата в Госдуме 08.04.2016г. проводились парламентские слушания, посвященные обсуждению роли и потенциала нотариата [7].

Говоря о повышении привлекательности нотариальной формы сделок, стоит отметить, что благодаря решениям законодателя нотариус предоставляет гражданам обслуживание в режиме «одного окна», и теперь нотариусы сами получают необходимые сведения из государственных реестров; упрощен порядок государственной регистрации прав, основанных на нотариально удостоверенном документе, и сокращены сроки регистрации до трех дней, а в случае представления документов в электронной форме — до одного дня; значительно снижены тарифы за удостоверение сделок, предметом которых является отчуждение недвижимого имущества [12].

Важнейшим достижением для нотариального сообщества стало развитие электронного документооборота. Созданная Федеральной нотариальной палатой Единая информационная система нотариата позволила создать публичный реестр уведомлений о залоге движимого имущества, который стал востребованным инструментом регулирования залоговых отношений [23].

В настоящее время все нотариусы России имеют электронную подпись. Одним из важнейших факторов, стимулирующих граждан и предпринимателей обращаться к нотариусу, является многоуровневая система обеспечения имущественной ответственности нотариуса. В случае, если по вине нотариуса гражданам или юридическим лицам был причинен ущерб, то он в полной мере возмещается за счет личного и коллективного страхования ответственности нотариусов. При недостаточности сумм возмещения, полученного по данным договорам - за счет личного имущества нотариуса, а в случае недостаточности и имущества нотариуса - за счет средств созданного компенсационного фонда Федеральной нотариальной палаты, который заработает уже с 1 января 2018 года.

Кроме того, с января 2016 года вступил в силу Кодекс профессиональной этики нотариусов в Российской Федерации, который решает вопросы дисциплинарной ответственности нотариуса и является еще одним аргументом в пользу развития нотариата как института с высокой степенью ответственности. Взяв на себя серьезные функции, нотариат взял и серьезную ответственность, которая сейчас прописана не только в Основах законодательства Российской Федерации о нотариате, но и в Кодексе профессиональной этики нотариусов в РФ [20].

Таким образом, к актуальным задачам, которые стоят перед российским нотариатом, можно отнести следующее. Прежде всего, это расширение перечня сделок с недвижимостью, подлежащих обязательному нотариальному удостоверению. Еще одной задачей является совершенствование реестра уведомлений о залогах движимого имущества за счет его расширения в части регистрации сведений о сделках и обременениях, в частности, о заключении договора купли-продажи товара с сохранением права собственности за продавцом, о заключении договора лизинга. Кроме того, необходимо стремиться к большей интеграции с правовыми системами других ведомств (например, при удостоверении доверенности, о совершенном действии информируются все причастные к этому государственные органы: и Россрестр, и ЗАГС, и налоговая служба).

3. ОСОБЕННОСТИ РОЛИ НОТАРИАТА В ЗАЩИТЕ ГРАЖДАНСКИХ ПРАВ И ОХРАНЯЕМЫХ ЗАКОНОМ ИНТЕРЕСОВ

3.1 ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ НОТАРИАТА ПО ОБЕСПЕЧЕНИЮ ПРАВА НА ЧАСТНУЮ СОБСТВЕННОСТЬ

Наиболее важными объектами правозащитной деятельности нотариата являются право на частную собственность, свобода предпринимательской деятельности и право на квалифицированную юридическую помощь.

В настоящее время наблюдается тенденция расширения компетенции нотариата в сфере оборота недвижимого имущества. Так, п.3 ст.3 Федерального закона РФ от 29 декабря 2015г. № 391-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» внес изменения в ст.241 Федерального закона от 21 июля 1997г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» и установил, что сделка по продаже земельной доли подлежит нотариальному удостоверению [3].

Логическим продолжением расширения компетенции нотариата в сфере защиты прав участников долевой собственности на земельные участки будет выступать закрепление возможности нотариального удостоверения:

1) принятия решения общим собранием участников долевой собственности на земельный участок из земель сельскохозяйственного назначения;

2) состава участников долевой собственности на земельные участки, присутствовавших при принятии данного решения.

Необходимо заметить, что подобная норма уже регулирует корпоративные отношения в хозяйственных обществах. Так, Федеральный закон от 05.05.2014 № 99-ФЗ (ред. от 28.11.2015) «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» ввёл в ГК РФ статью 67.1, которая установила возможность нотариального удостоверения принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии [3].

Так, в отношении непубличного акционерного общества установлена альтернатива удостоверения либо нотариусом, либо лицом, ведущим реестр акционеров данного общества и исполняющим функции счётной комиссии (пп.2, п.3 ст.67.1 ГК РФ). Для общества с ограниченной ответственностью установлено нотариальное удостоверение, если иной способ не предусмотрен уставом данного общества либо единогласным решением общего собрания участников общества (пп.3, п.3 ст.67.1 ГК РФ). Данная новелла способствовала возрастанию роли нотариата в деятельности по защите прав и законных интересов субъектов корпоративных отношений [3].

Различия в правовом статусе участников хозяйственных обществ и участников долевой собственности на землю не имеют существенного значения для процедуры нотариального удостоверения решения и состава собраний. Данный тезис находит своё подтверждение в пункте 2 статьи 181.1 ГК РФ, закрепившем, что решение собрания порождает правовые последствия для всех лиц, имевших право участвовать в данном собрании (участников юридического лица, сособственников, кредиторов при банкротстве и других участников гражданско-правового сообщества), а также для иных лиц, если это установлено законом или вытекает из существа отношений. Подчеркнем, что ГК РФ в главе 9.1 закрепил общие нормы, регулирующие процедуру принятия решений собранием участников гражданско-правового сообщества (ст.181.2 ГК РФ), независимо от того, кем являются участники этого сообщества (участники юридического лица или сособственники и др.) [8].

Также согласно п.103 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» к решениям собраний относятся решения коллегиальных органов управления юридического лица, решения собраний кредиторов, а также комитета кредиторов при банкротстве, решения долевых собственников, в том числе решения собственников помещений в многоквартирном доме или нежилом здании, решения участников общей долевой собственности на земельный участок из земель сельскохозяйственного назначения. Отсюда закрепление возможности нотариального удостоверения решений и состава собраний участников долевой собственности на земельные участки из земель сельскохозяйственного назначения по типу существующего порядка нотариального удостоверения решения и состава собрания хозяйственного общества (пп.2, п.3 ст.67.1 ГК РФ) соответствует нормам ГК РФ, регулирующим институт решений собраний гражданско-правового сообщества [8].

Из вышеизложенного представляется необходимым внесение изменений в ст.14.1 Федерального закона от 24.07.2002 № 101-ФЗ «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения», а именно введение в статью 14.1 пункта 9.1 «Принятие общим собранием участников долевой собственности на земельный участок решения и состав участников долевой собственности, присутствовавших при его принятии, подтверждаются путём нотариального удостоверения» [8].

Также необходимо внести изменения в ст.35 Основ законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993г. № 4462-I путём закрепления пункта 31 «удостоверяют решения общего собрания участников долевой собственности на земельные участки». Стоит отметить, что такие обстоятельства как время, место, характер и содержание решения общего собрания участников долевой собственности, как акта волеизъявления, происходят только при непосредственном участии нотариуса и устанавливаются им достоверно [15].

Представляется, что данное изменение будет способствовать повышению уровня законности и «прозрачности» процедур принятия решения участниками долевой собственности, так как нотариальная форма предполагает гарантию соблюдения процедур принятия решений. Также нотариальное удостоверение поможет избежать ситуаций оспаривания решений общих собраний участников долевой собственности на земли сельскохозяйственного назначения по причинам несоблюдения процедуры проведения общего собрания и принятия решения.

3.2 ЗАЩИТА НОТАРИАТОМ СВОБОДЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Предпринимательская деятельность — это деятельность, которая ведется в условиях риска с целью получения прибыли. Нотариат выступает одним из институтов, способных сократить риски, в том числе имущественных и финансовых потерь.

«Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» в ст. 35 содержат перечень нотариальных действий. Анализируя его, можно сделать вывод, что нотариус уполномочен осуществлять правовое сопровождение создания и деятельности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. В частности, он свидетельствует подлинность подписи лица на заявлениях при создании организации и регистрации статуса индивидуального предпринимателя, направляет сведения в Федеральную налоговую службу по каналам электронного взаимодействия, что значительно сокращает временные затраты при регистрации, а также обеспечивает публичную достоверность реестра юридических лиц и реестра индивидуальных предпринимателей [2].

Уже зарегистрированные организации и индивидуальные предприниматели в процессе осуществления хозяйственной деятельности могут обращаться к нотариусу, например, для обеспечения доказательств. Так, ч. 5 ст. 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации устанавливает, что обстоятельства, подтвержденные нотариусом при совершении нотариального действия, не требуют доказывания, если подлинность нотариально оформленного документа не опровергнута, или если нотариальный акт не был отменен в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством для рассмотрения заявлений о совершенных нотариальных действиях или об отказе в их совершении [16].

Как отмечают специалисты, обеспечение нотариусом доказательств часто используется при оспаривании информации диффармационного характера, также в случае нарушения интеллектуальных прав в сети Интернет. Нарушения могут быть бесследно удалены их автором в короткий срок, что усложняет процесс доказывания факта нарушения прав. В такой ситуации выручит протокол осмотра интернет-страницы нотариусом [24].

Для исполнения принятых обязательств предприниматели могут воспользоваться депозитом нотариуса, например в случае, если кредитор уклоняется от принятия долга или кредитор неизвестен в связи со смертью и спорами между наследниками.

Денежные средства, внесенные в депозит, не поступают в собственность нотариуса, они перечисляются на счет в банке, в связи с чем возникает риск потерять деньги при банкротстве кредитной организации. Следует отметить, в случае несостоятельности банка нотариус не несет ответственность за неполучение денежных средств.

Еще один минус депозита нотариуса — возможность должника передумать и вернуть себе деньги (ценные бумаги), которые кредитор пока не успел получить (или предъявить требование). В этом случае должник считается не исполнившим обязательство, но он может избавиться от залога или поручительства: ведь если исполнение через депозит прекращает основное обязательство, то с ним можно недобросовестно «стряхнуть» и акцессорные, а потом вернуть себе основной долг [18].

Как отмечают практикующие юристы, депозит нотариуса используется редко, поскольку, с одной стороны, многие о нем не знают, с другой — не все нотариусы готовы оказать такую услугу. В рамках реформы гражданского законодательства Федеральным законом от 05 мая 2014 года №99-ФЗ было установлено правило о нотариальном удостоверении факта принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии [10].

Порядок действий при осуществлении данного нотариального действия регламентирован ст. 103.10 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате». Однако некоторые вопросы остались без внимания законодателя [2].

Так ни Гражданский кодекс Российской Федерации, ни Основы законодательства Российской Федерации о нотариате не содержат положений, регулирующих вопрос удостоверения решения единственного участника, а в научных работах и правоприменительной практике не сложилось единообразного подхода к решению данного вопроса. Специалисты, утверждающие необходимость такого удостоверения, аргументируют свою позицию, ссылаясь на цель введения института удостоверения решений собраний — обеспечение достоверности Единого государственного реестра юридических лиц и борьбе со злоупотреблениями.

Федеральная нотариальная палата и Банк России придерживаются иной точки зрения, утверждая, что решение единственного участника (акционера) не подлежит удостоверению, поскольку это не следует из положений закона.

Нотариальное удостоверение в рассматриваемой ситуации направлено на защиту участников общества от незаконных действий других участников, что происходит, как правило, в условиях корпоративного конфликта. В обществе с одним участником (акционером) не может быть подобного рода конфликта, что исключает необходимость удостоверения решения единственного участника (акционера) [21].

Неопределенность существует также в отношении необходимости подтверждения решения, принимаемого заочно, поскольку законодательство не содержит указания на регулирование этого вопроса.

Обязательность подтверждения нотариусом заочного решения усложнила бы данный порядок и лишила его преимуществ. Кроме того, использование письменной формы принятия заочного решения и ограничение перечня вопросов, которые могут решаться в таком порядке, компенсируют невозможность нотариального подтверждения.

В Германии приветствуется участие двух нотариусов при удостоверении факта принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии. В нашей стране теоретически это возможно, поскольку нормы закона не содержат соответствующего запрета, однако вряд ли получит распространение в связи с тем, что повлечет дополнительные затраты [18].

Законом предусмотрено обязательное нотариальное удостоверение сделок, направленных на отчуждение доли в уставном капитале общества. Отмечается неоднозначность такого положения. С одной стороны, нотариальное удостоверение способствует соблюдению законных интересов участников сделки, обеспечивает прозрачность процедуры куплипродажи долей, облегчает заинтересованной стороне доказывание своего права, а в случае неправомерных действий нотариуса дает возможность компенсировать убытки, так как нотариус, занимающийся частной практикой, несет полную имущественную ответственность за вред, причиненный по его вине имуществу гражданина или юридического лица в результате совершения нотариального действия с нарушением закона [19].

С другой стороны, расходы участников сделки существенно возрастают на сумму оплаты услуг нотариуса, усложняется процедура перехода долей. Обязательное нотариальное удостоверение сделок направлено на обеспечение стабильности гражданского оборота, стимулирование добросовестности его участников, что позитивно отражается на деятельности государства, судов и нотариусов, но становится финансово обременительным для участников сделки.

3.3 НОТАРИАТ В МЕХАНИЗМЕ ОБЕСПЕЧЕНИЯ ПРАВА НА КВАЛИФИЦИРОВАННУЮ ЮРИДИЧЕСКУЮ ПОМОЩЬ

Задачей нотариата, в отличие, например, от суда, органов следствия и прокуратуры, является защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц и оказание квалифицированной юридической помощи, основанные на критерии бесспорности. Нотариальная деятельность способствует предупреждению возможных споров, как правило, уже на стадии согласования условий сделки и ее заключения, снижая тем самым количество возможных гражданско-правовых споров. Нотариат облегчает рассмотрение гражданско-правовых споров в судах, так как нотариальные акты имеют особую доказательственную силу и, как правило, более достоверны, поскольку отражают действительную волю сторон [14].

Существующее российское законодательство о нотариате не содержит такого нотариального действия, как «оказание квалифицированной юридической помощи», вместе с тем можно сказать, что нотариальная деятельность независимо от любого конкретного нотариального действия направлена на оказание юридической помощи гражданам и юридическим лицам, обращающимся к нотариусу за совершением нотариального действия, на защиту их прав и законных интересов [8].

Оказание квалифицированной юридической помощи состоит в обеспечении нотариусами условий для возникновения, изменения или прекращения субъективных прав граждан и юридических лиц, а также для беспрепятственной и эффективной реализации субъектами своих прав и обязанностей [5].

Вместе с тем на практике зачастую складывается ситуация, когда право лица не нарушается и не оспаривается, однако существуют некоторые обстоятельства, препятствующие полноценной, самостоятельной реализации права субъектом. Например, гражданин, не имеющий возможности лично передать заявление, содержащее юридически значимые сведения, адресату, имеет право обратиться к нотариусу за совершением нотариального действия по передаче заявления. Приобретения, изменения или прекращения субъективных прав в данном случае не происходит, однако квалифицированная юридическая помощь в реализации субъективного права будет нотариусом оказана.

Очевидно, что объектом нотариальной деятельности по оказанию квалифицированной юридической помощи являются общественные отношения по реализации физическими и юридическими лицами их прав, свобод и законных интересов. То есть объектом является область общественных отношений, на которую распространяются правовые последствия действий нотариусов и других лиц, наделенных правом совершения нотариальных действий и оказания при этом квалифицированной юридической помощи [8].

Оказываемая нотариусами квалифицированная юридическая помощь имеет признаки, позволяющие отграничить ее от тех видов юридической помощи, которые оказываются государственными и негосударственными органами. По своему характеру оказываемая помощь со стороны нотариата должна быть юридической, т.е. должна прямо или косвенно затрагивать урегулированные законом права, свободы и обязанности конкретного человека и гражданина, связанные с совершением конкретного юридического действия [19].

Так, например, если человек обращается к нотариусу за совершением нотариального действия по удостоверению сделки, а из анализа представленных им документов видно, что они не дают права на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав, а регламентируют лишь морально-этические претензии контрагентов друг к другу, то в этом случае совершение нотариального действия невозможно из-за того, что документы не имеют правового характера.

Перед нотариатом не стоит задача охватить своим участием все случаи нуждаемости граждан в совете правового характера. Содержание правовой помощи, оказываемой нотариусом, должно строго укладываться в рамки предоставленных ему законом полномочий по совершению нотариальных действий. Например, нотариус не вправе консультировать граждан в вопросах защиты их прав в судебных инстанциях. Это, однако, не означает, что он, выявив при обращении к нему определенного лица наличие спора о материальном праве, не должен разъяснить ему невозможность совершения в данном случае нотариального действия. Нотариус должен посоветовать обратиться в суд за защитой оспариваемого или нарушенного права [11].

Таким образом, нотариат занимает свою, определенную законом нишу в сфере оказания юридической помощи и не вправе вторгаться в компетенцию иных органов и институтов.

С рассмотренным признаком тесно связан следующий признак квалифицированной юридической помощи, оказываемой нотариатом, – бесспорный характер правоотношений, на которые распространяется «юрисдикция» нотариата. Кроме того, нотариусы не разрешают споры о праве материальном – это прерогатива судов [11].

Третий признак оказываемой нотариатом юридической помощи – ее квалифицированный характер. Понимание «квалифицированности» оказываемой нотариатом юридической помощи включает в себя два аспекта.

Во-первых, эта помощь оказывается нотариусами на профессиональной основе. Признак профессионализма деятельности означает: осуществление деятельности по принятым методикам, соблюдение требований к ее процессу и результатам, возмездность деятельности, влияние субъекта на осуществляемую им работу.

Профессионализм нотариальной деятельности обеспечивается строгими требованиями к кандидату на должность нотариуса: он должен иметь высшее юридическое образование, пройти стажировку не менее одного года в нотариальной конторе, успешно сдать квалификационный экзамен и иметь лицензию на право осуществления нотариальной деятельности.

Данные требования оправданны, поскольку относительно нотариусов действует презумпция абсолютного знания законодательства: нотариус не имеет права отказать в совершении нотариального действия по причине недостатка знаний, необходимых для его совершения. Каким бы сложным ни было, например, содержание сделки, за удостоверением которой обратились к нотариусу ее стороны, он обязан разъяснить им смысл и значение представленного ими проекта сделки и проверить, соответствует ли его содержание действительным намерениям сторон и не противоречит ли требованиям закона [15].

Во-вторых, квалифицированный характер оказываемой нотариатом юридической помощи включает такой необходимый элемент, как качество этой помощи. Критериями «качества» юридической помощи являются несколько показателей. Прежде всего, все действия нотариуса должны соответствовать закону. Признак законности юридической помощи, оказываемой нотариусами, воплощается в полном и точном соблюдении ими требований законов в процессе профессиональной деятельности и гарантируется возможностью судебной защиты. При оказании правовой помощи должны также соблюдаться и требования профессиональной этики, морали и нравственности.

Анализируя сущность и содержание нотариальных действий, находящихся в основе нотариальной деятельности, можно сделать вывод о том, что любое из них направлено на оказание юридической помощи гражданам и организациям, обращающимся к нотариусу за совершением нотариального действия [18].

Например, осуществляя нотариальное удостоверение сделки, нотариус, в соответствии со ст. 54 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, сначала разъясняет сторонам смысл и значение представленного ими проекта сделки и проверяет, соответствует ли его содержание действительным намерениям сторон и не противоречит ли требованиям законодательства, тем самым помогая сторонам сделки точно определить объем и содержание их прав и обязанностей по сделке. Затем нотариус удостоверяет сделку, то есть придает юридическую силу правам и обязанностям сторон, вытекающим из удостоверяемой сделки [19].

При совершении исполнительной надписи на документе, устанавливающем задолженность, в частности на подлинном экземпляре нотариально удостоверенной сделки (ст. 89 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате) в процессе оказания нотариусом квалифицированной юридической помощи объем и содержание прав, принадлежащих стороне по сделке, не меняются, однако результатом оказания помощи будет являться обеспечение исполнения обязанностей стороной сделки [19].

При принятии нотариусом мер к охране наследственного имущества, когда это необходимо в интересах наследников, отказополучателей, кредиторов или государства (ст. 64 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате), квалифицированная юридическая помощь, оказываемая нотариусом, направлена на предупреждение возможных нарушений прав и законных интересов заинтересованных лиц [7].

Оказание нотариатом квалифицированной юридической помощи производится и путем удостоверения нотариусом бесспорных фактов: нахождения гражданина в живых, нахождения гражданина в определенном месте, тождественности личности гражданина с лицом, изображенным на представленной этим гражданином фотографии, времени предъявления нотариусу документов. В этом случае оказание юридической помощи направлено не на установление новых, а на подтверждение наличия уже существующих фактов, на недопущение нарушений прав лиц, обратившихся с заявлением о признании того или иного факта [7].

Таким образом, все нотариальные действия в совокупности направлены на оказание гражданам и юридическим лицам профессиональной помощи правового характера. Нотариальная деятельность как совокупность осуществляемых от имени Российской Федерации нотариальных действий является одним из способов обеспечения конституционного права на квалифицированную юридическую помощь.

Отметим, что особенностью контрольного направления нотариальной деятельности является то, что нотариат не имеет правовой возможности применять меры государственного принуждения к правонарушителям, да это и противоречило бы его правовой природе. Однако следует отметить, что, несмотря на невозможность применения органами нотариата правовых санкций, положительный потенциал нотариата по контролю за соблюдением прав и свобод человека и гражданина на сегодняшний день до конца не реализован.

Например, органы нотариата смогли бы оказать значительную информационную помощь разнообразным контролирующим органам. Помимо взаимодействия с налоговыми и регистрационными органами, нотариат мог бы осуществлять информирование органов опеки и попечительства о сделках, затрагивающих права несовершеннолетних лиц [20].

По силам нотариату создание и ведение единой информационной системы, которая содержала бы сведения обо всех отмененных или измененных доверенностях на право распоряжения недвижимым имуществом и транспортными средствами; украденных или утраченных иным образом доверенностях, паспортах, иных документах; органы нотариата могли бы вести единый реестр недееспособных или ограниченно дееспособных лиц, являющихся собственниками недвижимости. Важность этой деятельности для защиты прав и законных интересов субъектов гражданского оборота в сочетании с передачей системе нотариата материальных и технических средств по ее обеспечению трудно переоценить. Однако действующее законодательство о нотариате пока не предусматривает такие функции нотариусов [11].

В настоящее время Министерством юстиции Российской Федерации разработана концепция законопроекта «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации», который предусматривает переход к более активной модели нотариата, не ограничивающейся возложением на нотариусов только удостоверительных функций. Законопроектом предлагается в интересах граждан и иных участников гражданского оборота использовать потенциал института нотариата в полном объеме. В связи с этим предполагается [24]:

– введение ряда новых нотариальных действий, связанных с возложением на нотариуса обязанности по комплексному оказанию юридической помощи (консультированию, сбору необходимых документов, передаче документов на регистрацию прав и юридических лиц, медиации, присутствию на заседаниях органов управления юридических лиц по вопросам избрания (назначения) органов управления, распоряжения имуществом, более широкому использованию депозитов нотариусов и т.д.);

– расширение перечня нотариальных актов, имеющих силу исполнительных документов, и отнесение к ним, в частности, исполнительных надписей в сфере договорных гражданско-правовых обязательств, нотариально удостоверенных вексельных протестов, а также иных нотариальных актов в случаях, установленных федеральным законом;

– законодательное закрепление доказательственной силы и публичного признания нотариально оформленных документов в виде нормы об освобождении от доказывания в судебном процессе обстоятельств, содержащихся в нотариально удостоверенном документе (с сохранением у лиц, участвующих в деле, права оспаривания данных нотариально оформленных документов).

Представляется, что одной из основных задач законопроекта является обеспечение доступности нотариальной помощи для граждан и организаций. В связи с этим законопроектом предлагается при сохранении установленных Федеральным законом от 6 октября 1999 г. № 184-ФЗ «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации» полномочий органов государственной власти субъектов Российской Федерации по определению количества должностей нотариусов в каждом конкретном нотариальном округе и в границах отдельных нотариальных округов предусмотреть, что это количество устанавливается на основании соответствующих критериев [21].

К этим критериям должны быть отнесены такие, как наличие в нотариальном округе не менее одной должности нотариуса для обеспечения нотариальным обслуживанием граждан и организаций; соблюдение экономических обоснований независимости и беспристрастности нотариусов и возможности самофинансирования ими своей деятельности и деятельности нотариальных палат; численность населения в нотариальном округе; наличие незаполненных вакантных должностей нотариусов; количество и виды совершаемых нотариусами нотариальных действий и другие показатели, которые могут оказать влияние на оперативность и эффективность нотариальной деятельности [21].

Публично-правовой характер нотариальной деятельности обусловливает необходимость законодательного закрепления особого порядка приобретения и прекращения правового статуса нотариуса. Законопроект сохраняет существующий порядок допуска к профессии нотариуса. При этом предлагается ввести возрастной ценз (не менее 30 лет и не более 70 лет); установить дополнительные требования к лицам, претендующим на должность нотариуса (дееспособность; отсутствие непогашенной или неснятой судимости; отсутствие заболевания, препятствующего исполнению профессиональных обязанностей нотариуса; отсутствие гражданства другого государства) и изменить порядок формирования состава конкурсной комиссии путем обязательного включения в нее представителей науки, общественных организаций, занимающихся обеспечением защиты прав граждан, и, по согласованию, представителей судейского сообщества. Законопроектом предусматривается также необходимость обязательного периодического подтверждения нотариусом квалификации.

В целом положительно оценивая данный законопроект, необходимо заметить, что возрастной ценз для занятия должности нотариуса (не менее 30 лет) несколько завышен, так как даже для судьи в соответствии с Законом РФ от 26 июня 1992 г. № 3132-I «О статусе судей в Российской Федерации» установлен возрастной ценз – 25 лет [14].

Кроме того, в законопроекте не отражена проблема необходимости увеличения количества нотариусов в нашей стране с целью ликвидации больших очередей в нотариальных конторах. Отметим, что организация деятельности нотариата не требует бюджетного финансирования, а существенное увеличение численности нотариусов способствовало бы повышению объема и качества оказания ими квалифицированной юридической помощи [14].

Подводя итог рассмотрению нотариата как правозащитного института, следует отметить, что нотариат является государственно-правовым институтом, а нотариальная деятельность носит двойственный характер сочетания публично-правовых и частноправовых начал. Нотариат – это правозащитный институт, посредством которого гражданское общество под контролем государства защищает права и законные интересы граждан и юридических лиц прежде всего в сфере имущественных отношений и собственности. Посредством защиты прав и законных интересов физических лиц и организаций при совершении нотариальных действий нотариус оказывает им квалифицированную юридическую помощь.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Нотариус - одновременно представитель гражданского общества и носитель публично-правовых полномочий. Уникальность института нотариата заключается в том, что он обладает дуалистической природой, функционируя на границе частной и публичной сфер. В этой связи нельзя однозначно охарактеризовать статус нотариусов и нотариата в целом в качестве элементов публично-властного механизма (из чего следует статус государственного органа или государственного должностного лица) либо структурных единиц гражданского общества (которые отделены от публичной власти и не могут квалифицироваться в качестве государственных органов или соответствующих должностных лиц).

Конституционные принципы рыночной экономики, частной собственности и свободы предпринимательской деятельности диктуют необходимость определения нотариата как системы государственных и частнопрактикующих нотариусов, а также их объединений, осуществляющих от имени государства правоохранительно-юрисдикционные функции в сочетании с оказанием частной юридической помощи гражданам и организациям. Конституционно- правовое регулирование нотариата должно основываться на методологии регламентации деятельности профессиональных юридических корпораций.

В системе прав и свобод человека и гражданина целесообразно выделение права граждан на равный доступ к нотариальной деятельности, поскольку в силу специфики статуса нотариуса его гарантии не охватываются положениями статьи 32 Конституции Российской Федерации о праве граждан на равный доступ к государственной службе.

Права и обязанности нотариуса могут быть классифицированы следующим образом: в зависимости от юридической природы - публично- правовые и частноправовые, по назначению в механизме правового регулирования - материальные и процессуальные; по содержанию прав и обязанностей - организационные и профессиональные; по субъектному составу - индивидуальные и коллективные.

Механизм нотариальной защиты права частной собственности во многом опирается на зародившуюся в середине 90-х годов идею придания нотариату функции превентивного правосудия. Нотариальная форма вследствие заблаговременности и предварительного характера процедуры выяснения фактических обстоятельств дела имеет преимущества по сравнению с последующей судебной защитой права собственности. Однако выполнение подобных функций со стороны нотариата возможно лишь при соблюдении ряда конституционных условий, которые предполагают беспристрастность и независимость нотариусов, точное и неуклонное соблюдение ими требований законодательства.

В целях совершенствования механизма защиты нотариатом конституционного права на предпринимательскую деятельность в законодательстве необходимо более четко указать основания для отказа в совершении нотариальных действий. К их числу следует отнести следующие обстоятельства: совершение действия противоречит закону; сделка не соответствует требованиям закона; документы, представленные для совершения нотариального действия, не соответствуют требованиям законодательства; действие подлежит совершению другим нотариусом; наличие просьбы о совершении действия в нерабочее время, за исключением случаев, когда оно не может быть отложено по объективным причинам; неуплата пошлин и установленных платежей.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993)

2. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1) (ред. от 27.12.2019)

3. Головин Ю.И., Снежко O.A. Нотариальная защита прав и законных интересов граждан: теория и практика // Правоведение. 2007. №5. С. 43.

4. Головатюк О.В. О ходе внедрения Единой информационной системы нотариата РФ // Нотариальный вестник. 2007. №12. С. 6-10.

5. Дударев A.B. Нотариат: аспекты международного и национального права. Дисс... канд. юрид. наук. М., 2000. С. 4.

6. Йемма А. Нотариат в условиях рыночной экономики. // Советская юстиция. 1992. №7. С. 21.

7. Кашурин И.Н. Нотариат в правовой системе Российской Федерации. Дисс... канд. юрид. наук. М., 2005. С. 3.

8. Клячин E.H. Конституционная гарантия каждого на получение квалифицированной юридической помощи невозможна без более полного использования потенциала нотариата // Нотариат, государственная власть и гражданское общество: современное состояние и перспективы. М.: ФРПК, 2007. С. 14.

9. Комаров Н.И. Нотариат в Российской империи во второй половине XIX - начале XX века (Историко-правовое исследование). канд. юрид. наук. М., 2004. С. 3.

10. Комиссарова Е.Г. Правовое значение и роль нотариальной практики // Нотариальный вестник. 2007. №9. С. 20.

11. Куленко Н.И. Конституционно-правовые основы российского нотариата. Автореф... канд. юрид. наук. Челябинск, 2005. С. 3.

12. Лесницкая Л.Ф. Некоторые вопросы нотариата в судебной практике. //Нотариальный вестник. 1999. №1-2

13. Мандельштам Л.Б. Учреждение нотариата и его организация. // Журнал Министерства юстиции. 1899. №4. С.31-32.

14. Мдивани М.О. Нотариат и общество: как достичь взаимопонимания? // Нотариальный вестник. 2007. №6. С. 63.

15. Морщакова Т.Г. Нотариат как гражданско-правовой институт // Нотариальный вестник. 2007. №10. С. 48.

16. Нотариат и современное гражданское общество: пути и перспективы развития // Нотариальный вестник. 2003. №8. С. 34.

17. Патращук Ж.В. Защита конституционных прав человека и гражданина нотариатом Российской Федерации. Автореферат дисс.... канд. юрид. наук. М., 2003. С. 17.

18. Попова Н.Ю. Нотариальные конторы - лицо нотариата // Нотариальный вестник. 2006. №12. С. 43.

19. Семенова А. Нотариальные и судебные акты. // «Российская юстиция». 1998. №11.

20. Степашин C.B. У юристов России есть достаточно поводов для широкого профессионального объединения // Нотариат, государственная власть и гражданское общество: современное состояние и перспективы. М.: ФРПК, 2007. С. 9.

21. Усович Л.B. Принцип "одного окна" и его реализация в нотариальной практике // Нотариальный вестник. 2007. №7. С. 38-42.

22. Черемных И.Г. Становление независимого нотариата России как института по осуществлению правоохранительной деятельности. Автореф... докт. юрид. наук. М., 2007. С. 14.

23. Черемных Г.Г. Нотариус - гарант защиты конституционных прав граждан // Нотариат, государственная власть и гражданское общество: современное состояние и перспективы. М.: ФРПК, 2007. С. 99.

24. Яркое В.В. От бюрократического к активному нотариату (актуальные проблемы нотариального права) // Нотариат, государственная власть и гражданское общество: современное состояние и перспективы. М.: ФРПК, 2007. С. 110.