Нотариат и его роль в защите гражданских прав и охраняемых законом интересов (Понятие, функции, назначение нотариата)

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность работы состоит в том, что правовая система России нотариату отводится особенное место, он выступает в качестве института по оказанию юридических услуг физическим и юридическим лицам в области защиты их правовых интересов, в области по предупреждению и предотвращению различных разногласий между сторонами в правовых отношениях. Правовой институт нотариата, это неотъемлемая часть правовой системы нашей страны; пунктом «л» ч. 1 ст. 72 Конституции Российской Федерации^[1] нотариат относится к совместному ведению государства и всех его субъектов. Нотариат, также как и вся правовая система нашей страны, подвергается значительному реформированию, переходя в область частного нотариата.

Теоретическое понятие места и значения нотариата в правовой системе нашей страны, его взаимосвязь и взаимодействие с правоохранительными и государственными органами в области поддержания правопорядка, прав и свобод граждан обладает принципиальным значением в построении правового государства в нашей стране.

Каждый год в Российской Федерации совершают больше семидесяти миллионов нотариальных действий и удостоверяют около трех миллионов договоров – что, говорит о том, что каждый второй житель Российской Федерации обращается к нотариусам по тем или иным вопросам. Нотариат все наиболее активно позиционируют в форме корпоративного сообщества частнопрактикующих лиц свободной профессии, которые обладают гражданской самостоятельностью, высокой степенью самоуправления при ограниченном административном контроле со стороны государства которые оказывают физическим и юридическим лицам определенные юридические услуги за установленную плату, но на данном пути есть определенные проблемы.

Объектом работы является нотариальная деятельность на современном этапе.

Предмет работы – это положения Конституции РФ, Гражданского кодекса Российской Федерации^[2], и других законов которые призваны регулировать особенности дальнейшего развития нотариата.

Цель работы – анализ нотариата и его роль в защите гражданских прав.

Исходя из цели курсовой работы, в работе были поставлены следующие задачи:

1. Изучить понятие, функции, назначение нотариата.

2. Проанализировать нотариальные действия совершаемые нотариусами и уполномоченными должностными лицами и порядок этих действий.

Методологическая основа исследования. Метод теоретического анализа: изучение, анализ, синтез и обобщение научной и учебной литературы, которая раскрывает особенности регулирования нотариальной деятельности в соответствии с российским законодательством; метод системного анализа, частнонаучные (формально-юридический, сравнительно-правовой) методы исследования, что позволило исследовать заявленную тему и сделать соответствующие обобщения и выводы.

Теоретическая основа исследования состоит из положений теории гражданского и гражданско-процессуального, конституционного права, монографических, диссертационных исследований нотариата и нотариальной деятельности, которые изложены в трудах ученых, таких как: Н.В.Сучковой, И.А.Зенина, И.А.Ипатовой, О.В.Балышевой, Д.В.Быкович, Т.А.Громовой, В.А.Ефремова и других авторов.

Эмпирической составляющей исследования является судебная практика Конституционного суда Российской Федерации, решения краевых, районных судов, нотариальная статистика.

Научная новизна работы заключается в том, что у нотариата Российской Федерации на современном этапе происходит процесс развития, в результате которого возникает довольно много проблем различного плана, которые следует разрешать. Решение ряда таких проблем отражает проект Федерального закона «Об организации и деятельности нотариата в Российской Федерации». Но при всем, при этом нужна последующая разработка и законодательное закрепление таких понятий, как правовая природа нотариата, статус нотариуса, нотариальная деятельность, нотариальное действие, нотариальный акт, нотариальная процедура и, в общем, нотариата в качестве института гражданского общества, который призван защищать права и законные интересы физических и юридических лиц, интересы государства и общества. Особенное внимание заслуживает вопрос в области разработки теоретических основ государственного воздействия на институт свободного нотариата.

Структуру работы определяют цели и задачи исследования. Работа состоит из введения, двух глав, заключения, списка использованной литературы и других источников.

Глава 1 Основы деятельности нотариата

1.1 Понятие, функции, назначение нотариата

Предыстория нотариата России начинается в 1649 году с «площадных подъячих» – лиц, которые совершали письменные акты за определенную плату и исполняли свою работу под надзором государства. Организация площадных подъячих была артелью, в которой каждый ручается за каждого, то есть квалификация площадных подъячих подтверждалась остальными. Основное место совершения «крепости» – бумаги, которая свидетельствует о совершенных сделках, являлась Ивановская площадь. Но при этом были и иные, что приводит к разграничению их компетенции на основании материального признака: на Ивановской площади совершали крепости по сделке более десяти рублей, на остальных – менее десяти рублей^[3].

При этом официальную силу данные документы получали после их внесения в книгу определенного приказа, за что с подъячего взимали пошлину. Следовательно, их, возможно, называть квазинотариусами – ими совершались сделки, но ими не удостоверяются. Несмотря на то, что во время внесения акта в книгу приказов его не проверяли (на соответствие критерию составления), а только удостоверяли – ему придавали официальную силу, – их невозможно отнести к частным нотариусам^[4].

Позже, нотариат, также как в Европе, стал государственным, обязанности нотариуса переходят в ведение гражданского, уездного суда, крепостного отделения, экспедиции гражданского суда. Институт частного нотариата возникает только во время правления Екатерины II, предоставившей право совершения сделок по отчуждению недвижимости в городе маклерам – частным лицам. И, хоть у этих лиц было только одно правомочие из всех имеющихся у современных частных нотариусов – удостоверение заключения сделки отчуждения имущества в отношении недвижимости, их, возможно, называть частными нотариусами, которые занимались частной практикой, так как именно ими придавалось таким сделкам публичная сила^[5].

Окончательное изменение положения частного нотариата происходит после принятия Положения о нотариальной части в 1866 году Александром II, которое содержит 217 статей, 41 из которых посвящается устройству нотариата – нотариусов признали лицами свободной (частной) профессии. Такое положение становится новшеством, так как в России тех того времени можно четко проследить тенденцию государственного нотариата. Положение поставили при учете опыта Австрии, Баварии и других актов о нотариате Европейских стран, что позволило определить его в качестве рецепции опыта континентальных стран в области вопросов нотариальной деятельности.

С данного момента времени, возможно, говорить о нетипичном пути нотариата России: тогда как в Европейских странах нотариат был заимствован и затем развивался самостоятельно, без рецепции из других стран, то российский частный нотариат возникает после указа Екатерины II и только после этого подвергается изменению при помощи заимствований. После Октябрьской революции российский нотариат, на основании Постановления ЦИК СССР от 14 мая 1926 года «Об общих принципах организации государственного нотариата», подчиняется судебному органу, что находит отражение в Положении от 20 июня 1930 года «О государственном нотариате РСФСР»^[6].

В дальнейшем нотариат возвращается к системе государственных органов и судов (если отсутствуют данные государственные органы в этой местности), и существует вплоть до возвращения частного нотариата – 11 февраля 1993 года, когда Верховным Советом Российской Федерации были изданы Основы законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г. № 4462-I.

Современный вид нотариата России начал закладываться, начиная с конца 80-х начала 90-х годов ХХ века, в то время когда Российская Федерация сначала в составе СССР, а после в качестве самостоятельной страны стала на путь политических преобразований, а кроме этого экономических преобразований. Изменения в отношении собственности, приватизация, качественное реформирование системы и самого «духа» гражданского законодательства изменяют гражданский оборот, требуют наиболее действенных видов защиты прав, а также интересов их участников. А, следовательно, все это привело к жизни много традиционных правовых институтов, и в первую очередь нотариат. Так как предыдущая система государственного нотариата не могла отвечать потребности новейшего гражданского оборота, нужны были реформы системы нотариата. Важным прорывным моментом в данном вопросе становится принятие Основ законодательства Российской Федерации о нотариате^[7].

Другая причина реформ нотариата и изменений его значения в правовой системе нашей страны становятся приоритеты прав граждан в качестве наивысшей ценности, что находит точное закрепление в ст. 2 Конституции Российской Федерации. Нотариат – это один из правовых средств, при помощи которого страна обеспечивает защиту прав и свобод граждан, которые обладают как личным, так и имущественным видом^[8].

Законом предъявляются различные требования к гражданам, которые претендуют либо уже исполняют обязанности нотариусов. Что является вполне оправданным, так как цена ошибок нотариусов могут быть очень высокими и очень сильно отражаться на судьбах, как отдельных людей, так и больших организаций. Одним из основных требований к нотариусам заключается в высокопрофессиональных знаниях современного законодательства Российской Федерации, судебной практики его истолкования и применения, а кроме этого в некоторой мере норм зарубежного и международного частного права^[9].

Не зря Президентом Российской Федерации В.В. Путиным сказано о нотариате следующее: В системе Франции если нотариус ставит печать, то это является не просто законом, а железобетонным решением. И ошибиться нотариусу нельзя, так как в таких случаях он будет обязан возместить ущерб. Нотариат России в роли составляющей Международного союза латинского нотариата пытается в своей деятельности обеспечить необходимый уровень правовых гарантий для всех граждан и всех организаций обратившихся к нотариусам^[10].

В это же время стоит учитывать разнообразие правовых норм, которые составляют его структуру. Многие цивилисты России уверено, что нотариат – это сугубо гражданско-правовой институт, но подробный анализ положений действующего законодательства дает основания утверждать обратное. Система источников нотариата в Российской Федерации состоит из:

1. Международных актов, ратифицированных Российской Федерацией – огромная роль отводится Конвенции между Российской Федерацией и другими странами в области правовой помощи и правовых отношениях (допустим: Консульский договор между РФ и КНР);

2. Федеральных законов (допустим: Налоговый кодекс Российской Федерации);

3. Законов – Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 года №4462-I;

4. Указов Президента Российской Федерации (допустим: Указа Президента Российской Федерации «Об использовании Государственного герба Российской Федерации на печатях нотариусов») и других (допустим: на основании ст. 14 Основ актами органов законодательной власти субъектов Российской Федерации может быть предусмотрен иной текст присяги нотариусов, иные права нотариусов и так далее)^[11].

В Туле проходило совещание представителей территориальных управлений Министерства юстиций Российской Федерации, Росреестра, нотариальной палаты, которое посвятили нововведениям законодательства о нотариате и о государственной регистрации прав на недвижимость.

В данном совещании приняли участие представители различных банковских структур, адвокатских образований регионов, гильдии риелторов, а кроме этого представители научного сообщества. Похожие совещания также проходили в Северо-Западном, Южном и Северо-Кавказском федеральных округах.

Открывалось мероприятие Президентом Тульской областной нотариальной палаты Валерием Дудкиным, который поприветствовал всех в гостеприимной Туле.

Заместителем полномочного представителя Президента Российской Федерации в ЦФО Николаем Овсиенко подчеркнута высокая значимость и актуальность совещания, а кроме этого то, что его проводят на основании прямого поручения руководителя Администрации президента Российской Федерации С.Б. Иванова.

Помимо этого с докладами также выступают референт Государственного правового управления при Президенте России А. Терентьев, а также заместитель Губернатора Тульской области А. Москалец, начальник Управления Министерства юстиции России по Тульской области Игорь Тамбовцев, президент Федеральной нотариальной палаты Константин Корсик и так далее^[12].

Так допустим, А. Терентьевым называются 2013-2014 годы переломными для законодательства в области государственной регистрации прав на недвижимость и о нотариате. Высоко оценив вновь избранное, руководство ФНП и связав с ним надежду на последующее успешное реформирование, представителем ГПУ Президента Российской Федерации отмечено значение развития, и в первую очередь, информационной технологии в нотариате: - «электронный нотариат является будущим, над которым продолжается работа».

Заместителем начальника Главного управления Министерства юстиции Российской Федерации по Москве Романом Клопцовым отмечено, что до 1998 года во время оформления прав на недвижимость с обязательным принятием участия нотариусов нотариат хорошо справляется с данными функциями. Им приведен в виде примера современный опыт нотариусов из Крыма, а так же Севастополя, которыми до вступления субъектов в состав Российской Федерации не только в обязательном порядке удостоверялись сделки с недвижимостью, но кроме этого ими самостоятельно регистрировались права в реестре прав на недвижимое имущество. С такими задачами нотариусы Крыма и Севастополя очень хорошо справляются^[13].

Данное совещание будет не только полезным, но кроме этого сможет оказать воздействие на формирование общей правоприменительной практики, - указывается руководителем регионального управления Минюста Российской Федерации, а кроме этого напоминается участникам о Государственной программе Российской Федерации «Юстиция» которая берет «курс на реформы нотариата».

Президентом ФНП Константином Корсиком подробным образом рассмотрен анализ положений 379-ФЗ и самых ранних результатов его правоприменительной практики, а кроме этого на стратегическом плане дальнейшего развития законодательства о нотариате:

Так в частности им отмечено, что принятие 379-ФЗ реализовало одну из основных составляющих общей работы в области установления приоритетов и увеличения привлекательности нотариальных форм сделок с недвижимостью – ускоренная и упрощенная регистрация прав. Уже на сегодняшний день стоит выстроить стратегически линии последующего развития, а кроме этого стоит концентрироваться на таких направлениях как обеспечение придания повышенной доказательственной силы нотариальных актов. Кроме этого важнейшей задачей является обеспечение доступа нотариусов в ЕГРП в режим онлайна, или получения данных ЕГРП в момент запроса^[14].

Президентом ФНП особенно подчеркивается значение развития электронной технологии: - «указав коллегам, что существуют перспективы дальнейшего продвижения, если научиться работать в системе «одного окна», а кроме этого в системе электронного нотариата».

Им кроме этого обращается внимание на социальное значение вступающего с 1 июля 2014 года в силу положения 379-ФЗ о создании реестра залога движимого имущества. Известными являются причины появления данной инициативы в связи с постановкой серьезной социальной проблематики, вызванной большим числом мошеннических действий на рынке авто кредитов и в некоторых иных сферах^[15].

Таким образом, на основании вышеизложенного, возможно сделать вывод о нетипичности российского нотариата, в качестве правового явления, для Российской Федерации.

Появление «площадных подъячих» возможно расценивать в качестве зарождения новой профессии: частнопрактикующего нотариуса, но далее они, как и в других Европейских странах, перешли в категорию государственных служащих. Дальнейшее развитие нотариата связано с рецепированием опыта различных стран Европы^[16].

В данное время частный нотариат развивают очень активно и им занято лидирующее положение. Исходя из отчета Министерства Юстиции Российской Федерации о нотариате, наконец, 2013 года в Российской Федерации насчитывалось двадцать шесть государственных нотариальных конторы с 22 нотариусами в штате и 7603 частнопрактикующих нотариуса. Данная тенденция к занятиям доминирующих ролей нотариусами, которые занимаются частной практикой, в противовес государственным, подтверждается статистическими данными с 1992 по 2013 годы – как отражение перехода к рыночным отношениям в Российской Федерации^[17].

Все это дает основания признавать частный нотариат достойным правовым решением, которое находит применение в социально–правовой области. Частный нотариат во время правовой эволюции законодательства России, а кроме этого трансформации права на основании с влиянием тенденций стран Европы, приобретает большую популярность среди граждан. Появляясь с помощью рецепции в качестве нового правового явления, частный нотариат смог зарекомендовать свое превосходство над государственным и окончательно утверждается в самой прогрессивной форме для Российской Федерации.

Но, на сегодняшний день о полной «победе» частного нотариата над государственным не может идти речи. Правовая система Российской Федерации, перейдя от права «социалистической правовой семьи», к которой относился СССР, несет в себе остаточные правовые тенденции, находящие свое отражение в концепциях государственного нотариата в качестве более привычной модели.

Нотариат Российской Федерации обладает уникальной двойственной природой, функционируя на грани публичного и частного интереса, и таким образом является связующим звеном между государством и гражданским обществом. Во-первых, нотариус, является лицом, уполномоченным Российской Федерацией на исполнение государственной функции в области защиты прав и свобод граждан, во-вторых, нотариус, является представителем свободной профессии, выступая в роли независимого консультанта сторон^[18].

Некоторыми авторами относится нотариат, наравне с судом, прокуратурой и другими к правоохранительным органам, признав за ним собственное место в их системе. Скорее всего, данный вывод делают на основании публично-правового вида нотариата, строгой формализации исполнения нотариальных действий, целей деятельности и так далее. Но, в данном случае не учитывают, что в отличие от правоохранительных органов нотариат организационно не состоит в системе органов государственной власти, действуя на принципе самоуправления, что не является естественным, допустим, для прокуратуры и так далее^[19].

Вопреки мнению отдельных специалистов нотариат не входит и в систему органов юстиции. Определение положения нотариата по аналогии с иными органами, так называемой бесспорной гражданской юрисдикции, которые осуществляют удостоверительные функции, функции принудительного исполнения, регистрации актов гражданского состояния и так далее, будет являться такой же ошибкой, что и во время признания нотариата в качестве правоохранительного органа^[20].

Корсик К.А. указывает, что система нотариата, не смотря на способы ее организации (государственный нотариат либо небюджетный нотариат) будет публичной правовой в области организации и содержания своего функционирования и будет составной частью, пусть и особенным образом осуществляющим свое функционирование, государственной системы.

На самом деле, по некоторым внешним атрибутивным признакам и некоторым сущностным характеристикам деятельности (исполнение функций от имени Российской Федерации, организационная структура и так далее) нотариат – является независимым от того, осуществляют нотариальную деятельность государственные либо частнопрактикующие нотариусы, - является схожим с государственными органами. Но, далеко не это будет в данном случае в качестве определяющего фактора. Организации, действующие на принципе самоуправления, пусть и особенным образом действующие, не могут входить в систему государственных органов^[21].

В юридических источниках нотариат иногда относят к органам гражданской юрисдикции, определив последние в качестве деятельности органов, которые наделены полномочиями в области разрешения юридических дел спорного либо бесспорного вида в области гражданского оборота. Юрисдикция, является понятием многозначным:

1. обозначает подсудность, право исполнять суд, разрешать правовые вопросы;

2. определенную нормативными правовыми актами совокупность правомочий определенных государственных органов в области разрешения правовых споров и разрешения дел о правонарушениях, то есть оценка действий лиц либо иных субъектов права с точки зрения их правомерности, применение юридических санкций к нарушителям;

3. власть суда^[22]

На основании приведенной характеристики юрисдикции, следует отметить два обстоятельства, не присущих деятельности нотариуса, а, значит, не дающие возможность признания нотариальных действий юрисдикционными:

1. нотариат исполняет свои функции только по отношению к делам бесспорного вида (бесспорный характер правоотношений);

2. не имеет права применения санкций.

Использование термина «юрисдикционная» к функционированию нотариата, возможно, признавать оправданным только, с целью выделения установленной законом процедурности ее выполнения, а кроме этого с целью вывода на наиболее высокий уровень значимости фиксации прав бесспорного вида, что дает дополнительную правовую гарантию для участников гражданского оборота, и для общества в целом, облегчив процесс защиты и доказывания фактов совершения определенных юридических действий. Акт применения норм права, служащий в области защиты прав и законных интересов физических и юридических лиц, это результат не юрисдикционной, а правоохранительной работы нотариата^[23].

Приведенное различие не проведено Е.В. Гурьевой, которая отметила, что «определяющая правое основание нотариата в качестве признака юрисдикционной, правоохранительной функции, которая предусмотрена порядком организации, структуры, компетенции, метода деятельности нотариата, составляющих основание нотариальных процессуальных форм^[24].

Помимо выше рассмотренного, стоит еще выделить несовпадение, допустимое авторами. Функции в качестве внешнего проявления свойств определенных объектов в этой системе отношений иными словами, в качестве основного (главного) направления работы различных органов, в том числе нотариата, не могут предусмотреть «правила организации, структуру, компетенцию, метод работы нотариата, которые составили основы нотариальных процессуальных форм». Подтверждением этого, является достаточное указание того, что не функции определили компетенцию нотариата, а, напротив, из компетенции исходят главные направления нотариальной деятельности. Другими словами, нотариат функционирует только в пределах предоставляемых полномочий, то есть компетенции. Нотариат является социально-правовым институтом, которому государство делегировало конкретные полномочия властного вида в области реализации наиважнейших функций, а именно защиты прав, а помимо этого законного интереса любого гражданина, а также юридического лица. Правомерностью делегирования ряда государственных функций негосударственных органов и организаций подтверждает Конституционный Суд Российской Федерации^[25].

Кононовым А.Л. подчеркнуто, что как государственный, так и частный нотариус, по существу, несет публичную службу. Нотариальный акт, служащий цели в области защиты прав и законных интересов физических и юридических лиц, обладает официальным статусом, совершается от имени Российской Федерации, что является гарантом доказательственной силы и будет публичным - в этом случае именно публично-правовое - признание нотариально оформленного документа. Публичность в работе нотариата находит проявление как в его организации, обеспечении функционирования государственных нотариусов, так и в исполнении определенного контроля. С одной стороны, нотариат формирует государство (ст. 12 Основ законодательства РФ о нотариате), выполняет функции от имени государства в законодательно закрепленном виде (ст. 39 Основ законодательства РФ о нотариате); со второй стороны – государством выполняется контроль, и в первую очередь судебный, за работой нотариата (ст. ст. 33 и 34 Основ законодательства РФ о нотариате), а кроме этого материально-техническое обеспечение функционирования государственных нотариальных контор^[26].

Нотариальная деятельность, на основании Основ законодательства о нотариате и основного определения работы в качестве основы, возможно, определять следующим образом, в качестве регулирования в законодательстве деятельности нотариусов и других государством уполномоченных лиц в области совершения нотариальных действий с целями защиты прав, а кроме этого законных интересов любого гражданина, а также юридического лица, общества и государства.

Рассмотрение деятельности приводит к специфическим признакам. Например, в юридических источниках указаны следующие характерные черты:

нотариальные действия осуществляют только специальные субъекты (нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе либо занимающиеся частной практикой, а кроме этого должностные лица органа исполнительной власти и консульского учреждения);

список похожих действий определяет закон (при этом он дифференцируется на основании субъектов нотариальной деятельности);

совершая в строгом определенном законодательством процессуальном виде;

их содержание основано на положении действующего законодательства Российской Федерации;

считается совершенным после уплаты государственных пошлин либо тарифов.

Данные признаки дают возможности для отличия нотариальной деятельности от деятельности остальных органов в области применения законодательства, допустим судебного, арбитражного и так далее. Отсутствие хоть одного из таких органов повлечет недействительность нотариальных действий.

Таким образом, на основании сказанного, возможно в общей форме сформулировать определение работы нотариата в качестве совершения нотариусами от имени государства на основании законодательно определенных полномочий в определенном процессуальном виде нотариальных действий, которые обладают властно-публичным характером, направленные на защиту прав и законных физических и юридических лиц, общества и государства в целом. Но, при этом, как уже было указано, в работе нотариата находится отражение и частного интереса. Проявление это находит в некоторых моментах и первым делом в самой сущности нотариальных действий, которые вызваны к жизни проявление и развитием гражданского оборота, потребности общества в содействии субъектам права в совершении сделок и юридическом закреплении приобретенных прав. В данное время исполнение гражданско-правового оборота, правового обеспечения экономических отношений будет невозможным без института нотариата. Что проявляется из законодательного определенного перечня нотариальных действий, которые совершаются нотариусом: удостоверение сделки; выдача свидетельств о праве собственности на доли в совместном имуществе супругов; наложение, снятие запретов отчуждения имущества; принятие в депозит денежной суммы, ценных бумаг и так далее (ст. 35 Основ законодательства РФ о нотариате). Социально-правовая ценность нотариата во многом характеризуется его целями и задачами, а кроме этого функциями нотариальной деятельности и принципами, на которых она основывается.

1.2 Нотариальные действия совершаемые нотариусами и уполномоченными должностными лицами и порядок этих действий

Нотариальное действие от имени РФ совершается нотариусом, который работает в государственной нотариальной конторе либо занимается частной практикой, а кроме этого должностным лицом органа исполнительной власти и консульского учреждения в рамках его компетенции.

Основы законодательства Российской Федерации о нотариате закрепляют единство задач, принципов, содержания и порядка осуществления действий, выполняемых нотариусами, занимающимися частной практикой, и нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах. Основы законодательства о нотариате закрепляют единые требования к кандидату на должность нотариуса и единый порядок его назначения на должность.

Нотариусы по общему правилу имеют равные права, т. е. равным образом совершают все нотариальные действия и несут равные обязанности; документы, удостоверенные ими, имеют одинаковую юридическую силу.

Законодательством предусмотрено лишь два исключения из равного статуса частнопрактикующих и государственных нотариусов.

Во-первых, нотариус, который работает в государственной нотариальной конторе, имеет наиболее полную компетенцию – он может совершить абсолютно любое нотариальное действие, которое предусмотрено в действующем законодательстве. Помимо нотариальных действий, которые указаны в ст. 35 Основ, государственный нотариус совершает такие нотариальные действия, как:

выдает свидетельство на право наследства;

принимает меры по охране наследственного имущества;

выдает свидетельства на право собственности пережившему супругу.

Во-вторых, работу нотариусов, которые работают в государственной нотариальной конторе, финансируют при помощи средств государственного бюджета, и, как результат ответственность за каждое действие государственного нотариуса будет нести государство. Частнопрактикующий нотариус осуществляет свою работу по принципу самофинансирования, а также отвечает за свою работу всем имеющимся имуществом, то есть несет полную материальную ответственность в сфере законности совершенного нотариального действия.

На основании ст. 14.1 Федерального закона №131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации»^[27], главы местных администраций поселений и специально уполномоченные должностные лица местного самоуправления поселений обладают правом на совершение некоторых нотариальных действий при отсутствии в поселениях нотариусов.

Следует отметить то, что продолжительное время в законодательных актах однозначно не был разрешен имеющийся на практике вопрос о возможности совершения нотариального действия должностным лицом органа местного самоуправления. Некоторые исследователи, такие как В.В. Долинская, К.Б. Ярошенко и так далее, не ставили под сомнение возможность совершения должностным лицом органа местного самоуправления некоторых нотариальных действий. Президиумом Верховного суда РФ 7 апреля 2004 года утверждается официальный ответ на вопрос о том, может ли должностное лицо органа местного самоуправления совершить нотариальное действие. Например, в Обзоре законодательства и судебной практики за четвертый квартал 2003 года говорится о том, что должностное лицо органа местного самоуправления может совершить нотариальное действие в населенном пункте, в котором нет нотариуса. В это же время, невозможно не отметить тот факт, что многие исследователи склонялись к отрицательному мнению – должностное лицо органа местного самоуправления не имеет права на совершение нотариальных действий, так как нет соответствующего федерального закона, который бы наделял орган местного самоуправления и его должностное лицо определенной нотариальной компетенцией^[28].

На основании Инструкции, глава местной администрации поселения и специально уполномоченное должностное лицо, на основании ст. 37 Основ, при отсутствии в поселениях нотариусов, может совершить определенные нотариальные действия, такие как:

удостоверение завещаний;

удостоверение доверенностей;

принятие мер в области охраны наследственного имущества, а при необходимости мер по управлению им;

свидетельствование верность копии документа и выписки из него;

свидетельствование подлинности подписей на документе.

Законодательные акты России на должностное лицо местного самоуправления могут возлагать совершение и других нотариальных действий. Критерий отсутствия в поселениях нотариусов – это отсутствие записей в реестре государственных нотариальных контор и контор нотариусов, которые занимаются частной практикой о нотариусах, обслуживающих нотариальные округа, в состав которых входят поселения. Данный реестр ведет центральный аппарат Министерства юстиции России. Кроме этого, на территориальный орган Министерства юстиции России возложили обязанности по информированию органов местного самоуправления о персональном составе нотариусов, которые действуют на их территории. На основании Инструкции, главы местных администраций поселений, в которых нет нотариусов, могут совершить нотариальные действия по должности^[29].

На основании ч. 2 ст. 61 Конституция РФ гарантирует каждому гражданину защиту, а также покровительство за пределами страны. Для этого имеется система консульских учреждений России осуществляющие определенные консульские функции в своих округах. На основании ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате нотариальное действие от имени России на территории другой страны совершает должностное лицо консульского учреждения России, уполномоченное на совершение данного действия. В ст. 38 Основ законодательства РФ о нотариате определяются нотариальные действия, которые совершают консулы.

Нотариальные действия в большинстве случаев совершаются в самом консульском учреждении, но также, предусмотрены исключения, согласно которым, возможно совершение нотариальных действий вне вышеуказанных учреждений. На консула, уполномоченного совершать нотариальные действия, распространяется обязанность нотариуса по сохранению нотариальной тайны. Справки о совершенных нотариальных действиях и документы выдаются в соответствии с законодательством о нотариате.

Нотариальные действия совершаются в день обращения, при условии: − предъявления всех необходимых документов; уплаты консульских сборов; возмещения фактических расходов. В случае, когда необходимо истребование дополнительных сведений (документов), назначения экспертизы, или же совершение иных действий, из‐за которых невозможно совершение данных действий в день обращения, совершение нотариальных действий может быть отложено.

Язык нотариальное делопроизводства в консульском учреждении должен совпадать языком общего делопроизводство консульского учреждения. В случае незнания обратившимся лицом языка нотариального делопроизводства, все документы, оформляемые им, должны быть переведены ему консулом, которым были совершены определенные нотариальные действия, или же квалифицированным переводчиком^[30].

Каждое консульское учреждение может составить свой «свод правил» совершения нотариальных действий, например, Генеральное консульство России в Шанхае, определило свой порядок совершения отдельных видов нотариальных действий, а именно:

удостоверение сделок;

удостоверение завещаний и доверенностей;

свидетельствование верности копий документов и выписок из них; свидетельствование подлинности подписи на документе;

свидетельствование верности перевода документа с одного языка на другой;

удостоверение факта нахождения в живых;

совершение морских протестов.

Согласно ст. 99 Основ законодательства РФ о нотариате в интересах защиты прав и законных интересов судовладельца нотариусы принимают заявление капитана судна о случившимся. Морским протестам посвящена вся глава 19 данного ФЗ, а также 24 глава КТМ РФ.

Правом осуществления нотариальных действий также наделены начальники исправительных учреждений уголовно‐исполнительной системы России (УИС). Так, по мнению М.И. Тарасовой, И.С. Смирнова целесообразно на федеральном уровне внести изменения в Правила внутреннего распорядка исправительных учреждений, утвержденные Приказом Министерства юстиции РФ от 03.11.2005 №205. Для устранения пробелов и создания благоприятных условий, необходимо проведение комплексного исследования деятельности исправительных учреждений УИС. Внесение изменений позволит включить в нормативно‐правовые акты и предложения из судебной практики, а также обеспечит оптимизацию или исключение отдельных положений уголовно‐исполнительного законодательства, создающих условия для проявления коррупции^[31].

На основании выше изложенного стоит согласиться с позицией Н.В. Сучковой о том, что нужно определить единый стандарт совершения нотариальных действий для каждого лица которое их совершает: нотариуса, должностного лица местного самоуправления и консульского представительства. Надлежащее регулирование правил совершения нотариальных действий главой местной администрации поселения и специально уполномоченным должностным лицом местного самоуправления поселения поспособствует укреплению данного института права в современных условиях.

1.3 Ограничение в совершении нотариальных действий

Одна из гарантий нотариальной деятельности – это предоставляемое нотариусам право на отказ от совершения нотариальных действий.

Нотариусов наделили полномочиями в области совершения нотариального действия от имени РФ, на основании этого они не могут отказать гражданам, которые обратились к ним для совершения нотариальных действий, если нет на то законного основания.

Статья 48 Основ содержит общие основания на отказ в совершении нотариальных действий.

Они подразделены на два типа:

основания, во время возникновения которых совершение нотариальных действий будет невозможно: совершение данных действий будет противоречить законам; сделки, совершаемые от имени юридических лиц, противоречат целям, которые указаны в их уставах либо положениях; сделки не соответствуют требованиям законов.

основания, во время возникновения которых совершение нотариальных действий будет возможно, но только после того, как будут устранены определенные препятствия в их совершении: действия подлежат совершению другими нотариусами; с просьбой о совершении нотариальных действий обращаются недееспособные граждане или представители, не имеющие нужных полномочий; документ, представленный для совершения нотариальных действий, не соответствуют требованиям закона.

Из анализа ст. 48 Основ можно сделать выводы о том, что основания отказа сформулированы не совсем корректно, так как они или дублируют друг друга, или одни основания являются частью других, в результате чего возникают ошибки на практике.

Так, в Апшеронский районный суд обращается Леоненко М.В. с заявлением о признании незаконным отказ в совершении нотариальных действий исполняющим обязанности нотариуса некоммерческой организации «Нотариальная палата Краснодарского края» Апшеронского нотариального округа Алифановой И. С.

На основании материалов дела можно заключить, что по решению этого же суда от 19 июня 2009 года был, установлен юридический факт по принятию Леоненко М.В. наследства после смерти ее бабушки Боковой Е.М. и данное решение вступило в законную силу 30 июня 2009 года.

23 августа 2012 года Метенова Л.К. в качестве представителя Леоненко М.В. обращается к нотариусу некоммерческой организации «Нотариальная палата Краснодарского края» Семьинской И.Ю. с заявлением, в котором просит выдать свидетельство о праве на наследство на основании решения Апшеронского районного суда от 19 июня 2009 года.

29 августа 2012 года исполняющая обязанности нотариуса Апшеронского района Алифанова И.С. отказывается выдать свидетельства о праве на наследство.

Отказав в выдаче свидетельства о праве на наследство исполняющая обязанности нотариуса Алифанова И.С. указывает, что решение Апшеронского районного суда от 19 июня 2009 года не соответствует положениям ст. ст. 1142 и 1146 Гражданского кодекса РФ. Статья 5 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате предусматривает, что нотариусы должны руководствоваться во время своей деятельности Конституцией РФ, Основами законодательства Российской Федерации о нотариате, другими нормативно-правовыми актами РФ, принятыми в рамках их компетенции»^[32].

В данном примере нотариус не учел такое свойство судебных решений как его обязательность.

Обязательность – это качество вступивших в законную силу решений, на основании которого с ними должен считаться каждый субъект права. Вступившее в законную силу судебное постановление обязательно для каждого без исключения органа государственной власти, органа местного самоуправления, общественного объединения, должностного лица, гражданина, организации и подлежит обязательному выполнению на всей территории России (ч. 2 ст. 13 ГПК РФ). Со времени вступления в законную силу с решениями судов каждый должен считаться так же, как с нормами права.

Но, при этом обязательность судебного постановления не лишит права, лиц которые участвуют в деле и заинтересованных лиц, не привлеченных в процесс, обращаться в суд, когда принятыми судебными постановлениями нарушены права, а также законные интересы.

В целях проверки верности использования норм материального и процессуального права решений, вступивших в законную силу, определили процессуальные правила пересмотра, указанный в нормах ГПК РФ И АПК РФ. В рассмотренном случае нотариус выходит за рамки своих полномочий.

Для исключения из практики неправомерных отказов в совершении нотариального действия следует наиболее четко сформулировать основания отказа.

На основании ст. 49 Основ, отказы в совершении нотариальных действий могут обжаловать заинтересованные лица в районных судах по месту нахождения нотариальных контор, в определенном процессуальном порядке. К заинтересованному лицу, применительно к этой норме, отнесли гражданина и юридическое лицо, которое получило отказ в совершении нотариальных действий, или третье лицо, права и законные интересы, которого нарушили во время отказа в совершении нотариальных действий^[33].

Законом предусмотрено рассмотрение дел по заявлению о совершенных нотариального действия либо об отказе в совершении только на основании особого производства (гл. 37 ГПК РФ)^[34].

Дело, по заявлению о совершенных нотариальных действиях либо об отказе в их совершении подведомственны только суду общей юрисдикции не смотря на состав участников по делу.

Во время изучения материалов судебной практики по данному вопросу возможно выявить много ошибок, которые связаны с установлением подведомственности и правил рассмотрения данных дел.

«Д.О., являясь владелицей 95 процентов акций Открытого акционерного общества «Якутского гормолзавода», оспаривает в суде постановление и.о. нотариуса У. от 16.10.2010 года об отказе в совершении нотариального действия, а именно внесения в депозит нотариуса денег за выкупаемые ценные бумаги.

На основании определения судьи Якутского городского суда РС (Я) от 29.10.2010 года в принятии к производству заявления Д.О. отказали, указав на то, что такие споры относятся к компетенции судов общей юрисдикции и подлежат рассмотрению на основании арбитражного судопроизводства, так как выкуп акций заявителю нужен для ведения предпринимательства.

На основании определения Судебной коллегии по гражданским делам Верховного суда РС (Я) от 6.12.2010 года определение суда первой инстанции остается без изменений, а частная жалоба - без удовлетворения.

Только суд надзорной инстанции устраняет значительные нарушения норм процессуального права, которые повлияли на исход данного дела, и отменяется вынесенное по делу судебное постановление, а материалы дела направляются на новое рассмотрение со стадии принятия заявления в суд первой инстанции^[35].

Таким образом, нотариусы не могут совершить нотариальное действие на свое имя и от своего имени, на имя и от имени своих супругов, их и своих родственников. В случае, когда в соответствии с законодательством Российской Федерации нотариальное действие должно быть совершено в определенной нотариальной конторе, место его совершения определяется в порядке, устанавливаемом Министерством юстиции Российской Федерации.

Глава 2 РОЛЬ НОТАРИАТА В ЗАЩИТЕ ГРАЖДАНСКИХ ПРАВ

2.1 Защита гражданских прав при совершении сделок с недвижимостью

Для нотариата 2015 год ознаменован крупными законодательными изменениями. Нужно сказать, что в последние два десятилетия роль нотариуса в обеспечении прав и законных интересов граждан и юридических лиц значительно возросла. Об этом свидетельствуют и законодательные реформы, направленные на обновление правового обеспечения сделок с недвижимым имуществом, к сожалению, не охватившие императивный правовой подход к нотариальному удостоверению сделок с недвижимостью. Возможно, это следствие того, что нотариальная форма является наиболее сложным способом оформления волеизъявления сторон. Напомним, что в соответствии со ст. 163 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) нотариальное удостоверение сделки означает проверку законности сделки, в том числе наличия у каждой из сторон права на ее совершение, и осуществляется нотариусом или должностным лицом, имеющим право на совершение такого нотариального действия в порядке, установленном законом о нотариате и нотариальной деятельности.

С помощью нотариального удостоверения осуществляется контроль со стороны государства за совершением сделок с недвижимостью, что создает дополнительные гарантии законности совершаемой сделки и надлежащего ее исполнения, а это в свою очередь способствует укреплению и стабильности гражданского оборота в целом. Нотариальная форма сделки направлена на повышенную защиту личных неимущественных и имущественных прав, обеспечение правовыми мерами правопорядка в государстве. Существо данной процедуры состоит в том, чтобы нотариус обеспечил сбор, исследование и оценку доказательств о наличии условий действительности сделки, а также установил отсутствие иных обстоятельств, препятствующих признанию законности сделки или нарушающих права третьих лиц.

В связи с отсутствием легального определения обязательного нотариального удостоверения сделок в настоящем исследовании предлагаем подразумевать под обязательным нотариальным удостоверением сделок способ фиксации фактов и содержания волеизъявления сторон для указанных в действующем законодательстве случаев, осуществляемый уполномоченным законом должностным лицом в результате нотариального удостоверения сделки в рамках предусмотренной процедуры для обеспечения публичного признания и доказательственной силы.

В ГК РФ отсутствует исчерпывающий перечень сделок, подлежащих обязательному нотариальному удостоверению. Подобное требование включено в иные федеральные законы для определенных двусторонних и некоторых односторонних сделок, таких как: договор ренты и пожизненного содержания с иждивением; договор (соглашение) уступки требования, основанный на сделке, совершенной в нотариально удостоверенной форме; договор (соглашение) перевода долга, основанный на сделке, совершенной в нотариально удостоверенной форме; предварительный договор, если основной договор в последующем будет заключаться в нотариальной форме; соглашение об изменении или расторжении нотариально удостоверенного договора; соглашение между залогодержателем и залогодателем об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке; сделки, направленные на отчуждение доли в уставном капитале ООО; согласие супруга на отчуждение недвижимости, находящейся в общей собственности супругов; брачный договор; соглашение об уплате алиментов; доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы; доверенность, выдаваемая в порядке передоверия; завещание, а также завещательный отказ и завещательное возложение; сделки, направленные на отчуждение или залог имущества, права на которое подлежат государственной регистрации. Каждая из перечисленных сделок сопровождается рядом проблемных вопросов, возникающих как в теории, так и в практике. Нотариусом могут быть удостоверены сделки не только прямо предусмотренные в законе, но и любые иные, не противоречащие действующему законодательству.

Напомним также, что обязательное нотариальное удостоверение договора об отчуждении недвижимости с 1998 г. не является обязательным процедурным условием. Вместо этого с 2013 г. действует система государственной регистрации прав на недвижимость.

Однако следует заметить, что имеющаяся модель экономической организации вторичного рынка недвижимости непрозрачна, отмечаются частые нарушения закона со стороны граждан, не обеспечиваются права собственности, участились случаи выявления несоответствия действительности данных реестра недвижимости.

Полагаем, разрешению сложившейся ситуации, как и обеспечению системности правового регулирования и правоприменения в гражданском обороте в сфере недвижимости, призвано способствовать введение процедуры нотариального удостоверения сделок по переходу прав на недвижимое имущество.

Вместе с тем в процессе осуществления гражданско-правовой реформы наметились законодательные усилия по созданию условий, повышающих привлекательность сделок с недвижимостью в нотариальной форме. Прежде всего, речь идет о реализации принципа «одного окна» для регистрации прав на недвижимость. Кроме того, нотариусы являются частью системы межведомственного электронного

взаимодействия. С этой целью заключаются договоры с государственными ведомствами, банками и другими организациями для обмена информацией, необходимой для совершения нотариальных действий, что гарантирует юридическую безопасность заключаемых гражданами сделок.

Постепенное усиление роли и значения нотариата в хозяйственной деятельности подтверждается и возникновением новой волны дискуссий о необходимости возвращения обязательной нотариальной формы сделок с недвижимостью. На наш взгляд, для обеспечения законности имущественного оборота целесообразно создать условия взаимодействия нотариата и систему регистрации прав на недвижимое имущество, а именно их гармоничного сочетания. Позиция сторонников активной роли нотариуса основывается на его специфическом публично-правовом статусе [2].

2.2 Модернизация гражданского законодательства как цель привлечения к нотариальным сделкам

В контексте процессов модернизации гражданского законодательства Министерством юстиции РФ были предприняты попытки повышения привлекательности сделок с недвижимостью в нотариальной форме посредством реализации пилотного проекта, направленного на введение обязательного нотариального удостоверения таких сделок, который впоследствии был отложен на неопределенный срок. Возможно, упомянутый проект призван стать определенным этапом на пути внедрения обязательной нотариальной формы сделок с недвижимостью. Ведь сегодня законодательно установленная возможность применения ускоренного режима регистрации прав по сделкам с недвижимостью с использованием нотариальной формы вовсе не означает неотвратимой перспективы регистрации сделок с недвижимостью только в нотариальной форме в будущем. По-прежнему предполагается свобода усмотрения участников сделки:удостоверить сделку у нотариуса или же предоставить документы в простой письменной форме в Росреестр. Упомянутое право выбора закреплено в положениях Федерального закона № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ними» (далее — ФЗ № 122).

В процессе подготовки к нотариальному удостоверению сделки с недвижимостью нотариус может и должен обращаться за сведениями, содержащимися как в Единой информационной системе, так и в государственных реестрах — в Едином государственном реестре юридических лиц (далее — ЕГРЮЛ), Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество (далее — ЕГРП) и др. — для проверки фактов наличия деятельности юридических лиц, сведений о банкротстве и других обстоятельств, препятствующих заключению сделки. Эти сведения передаются нотариусу на бумажных носителях, а затем переносятся в указанные реестры. Далее они подписываются квалифицированной электронной подписью нотариуса в соответствии со ст. 47.1 Основ законодательства о нотариате (далее — Основы).

С 1 января 2016 г. вступили в силу положения, дополняющие ст. 15, 86.3 Основ и наделяющие нотариуса правом бесплатно получать в форме электронного документа сведения из ЕГРЮЛ и ЕГРП. После получения необходимых документов нотариус выдает их лицу, обратившемуся за совершением соответствующего нотариального действия в форме электронных документов или в форме документов на бумажных носителях на основании удостоверения равнозначности документов на бумажных носителях электронным документам. Полагаем, предусмотренные процедуры будут способствовать укреплению комплекса законодательно установленных мер, направленных на обеспечение достоверности возникновения прав и обязанностей сторон в сделке.

Такое право нотариуса не связано с обязанностями других органов и должностных лиц по предоставлению нотариусам сведений, необходимых для совершения нотариального действия, например, сведений из записей актов гражданского состояния (далее — ЗАГС). Полагаем, в первую очередь это связано с отсутствием консолидированной на федеральном уровне базой данных ЗАГСов. Тем не менее надо сказать, что на уровне субъектов Федерации такие базы уже созданы и успешно функционируют, в частности в Москве. В скором времени во исполнение распоряжения Правительства Российской Федерации от 20 октября 2010 г. № 1815-р все же следует ожидать интеграцию всех региональных баз.

Однако нужно заметить, что очевидность целесообразности развития и использования и иных баз данных в целях повышения эффективности и безупречности нотариальной практики также бесспорна. Среди них, например: единая база данных о смерти из органов ЗАГС, о признании лица недееспособным или ограниченно дееспособным. Кроме того, следует упомянуть о важности обеспечения нотариуса возможностью оперативной проверки нотариально удостоверенных документов, прежде всего, это касается доверенностей.

Позитивной оценки заслуживают и нововведения, основанные на положениях абз. 3 п. 3 ст. 13 ФЗ № 122, в соответствии с которыми ощутимо сокращаются сроки государственной регистрации на основании нотариально удостоверенных документов: не позднее чем в течение трех рабочих дней, следующих за днем их приема, а в случае их предоставления нотариусом в электронном виде — до одного рабочего дня. Правом на предоставление пакета документов в данном случае наделены и нотариус, и уполномоченный на то работник, состоящий в его штабе. Серьезные изменения коснулись не только сроков нотариальных процедур, но и нотариальных тарифов, которые существенно снижены. Полагаем, повышение критерия экономической выгоды направлено, прежде всего, на популяризацию института нотариата среди гражданского населения, для которого не последнюю роль играет характеристика его социальной доступности. Регистрация прав на недвижимость осуществляется теперь по принципу системы одного окна, позволяющей составить у нотариуса договор, зарегистрировать сделку и получить оформленный пакет документов. Важно помнить о том, что нотариус обязательно проверяет юридическую чистоту объекта недвижимости. При расчетах по сделкам возможно использование депозита нотариуса.

В контексте упомянутых новелл невозможно не согласиться с мнением президента Федеральной нотариальной палаты России К. Корсика, который утверждает, что «цель изменений, скорее, не заставить, а убедить человека оформлять недвижимость через нотариуса: сделать так, чтобы это было в первую очередь комфортно».

Надо заметить, что стабилизация гражданского оборота в сфере недвижимости обеспечивается не только обновленными законодательными подходами к условиям выполнения нотариальных действий и их процедурной регламентации, но и возложенной на него полной имущественной ответственностью за законность реализации своих полномочий. Так, в соответствии с изменениями федерального закона от 29 декабря 2014 г. № 457-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» за нотариальные ошибки компенсация потерпевшим может выплачиваться из федерального резерва в связи с созданием компенсационного фонда. Правда такие выплаты начнут производиться только с начала 2018 г. Кроме того, нужно учитывать и тот факт, что привлечь нотариуса к ответственности всегда было сложно, так как доказать его вину на практике почти не представляется возможным. В соответствии с изменениями, вступившими в силу в 2015 г., в п. 5 ст. 61 Гражданского процессуального кодекса РФ, если подлинность нотариально удостоверенного документа не опровергнута или не установлено существенное нарушение порядка совершения нотариального действия, обстоятельства, подтвержденные нотариусом при совершении нотариального действия, не требуют доказывания. Это означает, что оспорить нотариально удостоверенную сделку с недвижимостью теперь гораздо сложнее.

Орган государственной регистрации и нотариат объединяет одна цель — обеспечение прав участников рынка недвижимости. Основное отличие функциональной нагрузки двух институтов в контексте заключения сделки с недвижимостью заключается в том, что регистрация направлена на обеспечение публичности и достоверности информации, прежде всего, в интересах третьих лиц, а применение нотариальной формы — на защиту прав и интересов участвующих в сделке сторон. Для реализации этой цели и создания системы защиты гражданского оборота в целом следует создать гармоничное сочетание нотариальной формы сделки и государственной регистрации.

Так, В. В. Витрянский отмечает, что «нотариальное удостоверение сделок становится более привлекательным, поэтому существует большая вероятность того, что граждане и юридические лица отдадут предпочтение нотариальной форме сделки без принуждения со стороны закона».

Популяризации института нотариального удостоверения сделок с недвижимостью способствует и позитивный настрой российского государства к международному сотрудничеству, реализуемому на основе международных многосторонних и двусторонних соглашений, а также участие в различных международных организациях, занимающихся вопросами нотариата. Так, РФ является членом Международного союза Латинского нотариата. Кроме того, в рамках Евразийского экономического союза с участием РФ заключен договор о создании интегрированного экономического и правового пространства, объединяющего информационные системы и способствующего конвергенции и гармонизации законодательства стран-участниц.

Законодательство некоторых участвующих в международно-договорных отношениях с РФ стран предусматривает жесткую процедуру регистрации сделок с недвижимостью с участием нотариуса или судьи. Например, Германский и Французский нотариат, а также законодательно установленная нотариальная форма сделок с недвижимостью являются центральным элементом в развитии рынка недвижимости. Кроме того, целый ряд международных договоров предусматривает, что нотариальный акт имеет силу судебного решения и подлежит трансграничному признанию и исполнению. В связи с этим можно заключить, что уровень защищенности российских граждан существенно ниже вследствие недостаточности законодательно установленной компетенции российских нотариусов. Полагаем, российскому законодателю следует обратить внимание на гарантии правовой безопасности участников сделок с недвижимостью, официально признанные развитым зарубежным правопорядком.

Самым распространенным видом приобретения/отчуждения недвижимости является договор купли-продажи, заключаемый в соответствии со ст. 551 ГК РФ в простой письменной форме или по соглашению сторон в нотариальной форме. Договор считается заключенным с момента его подписания и передачи имущества, что подтверждает, в частности, в своем постановлении Федеральный Арбитражный суд Поволжского округа.

Каковы же преимущества нотариально удостоверенной сделки? С учетом последних изменений к ним следует отнести: возможность получения от нотариуса сторонами сделки разъяснения смысла и значения подготовленного проекта сделки, а также прав и обязанностей сторон; осуществление проверки соответствия содержания текста договора намерениям сторон и требованиям закона; квалифицированное подтверждение дееспособности сторон; гарантированное обеспечение их равенства; проведение проверки имущества и правовой экспертизы; сохранение подготовленной и сопроводительной документации в архиве нотариуса; возможность реализации положений об ускоренном режиме регистрации прав по сделкам с недвижимостью.

Обращая внимание читателя на преимущества нотариального сопровождения сделки с недвижимостью, необходимо остановиться на проблеме неготовности общества к пользованию перечисленными нововведенными благами. По нашему мнению, это в первую очередь связано с недостаточной доступностью нотариальных услуг как в материальном, так и в организационном смыслах. Относительно проблемы финансовой нагрузки следует предположить, что ее решение возможно посредством установления фиксированного нотариального тарифа вместо взыскания процента от удостоверяемой сделки с недвижимостью, которое повлечет за собой увеличение затрат граждан в несколько раз.

Кроме того, следует упомянуть об опасности нарушения конституционного права граждан на получение квалифицированной юридической помощи вследствие введения обязательной нотариальной формы для сделок с недвижимостью, что превратит их право в обязанность. Полагаем, нельзя вводить в императивной форме нововведение о сокращенных сроках государственной регистрации. В случае такой необходимости целесообразно уменьшить установленный срок.

Таким образом, современная экономическая модель рынка недвижимости не нуждается в нотариате без соответствующих законодательных корректив, направленных на повышение роли нотариусов в гражданском обороте и максимально учитывающих интересы граждан. В противном случае не будет достигнута и прозрачность гражданского оборота с участием нотариуса. Кроме того, полагаем, следовало бы опасаться и подрыва фискальных интересов общества и государства.

Действующий механизм нотариального удостоверения сделок, а также положение нотариуса позволяют сделать заключение о том, что введение обязательной нотариальной формы для всех сделок с недвижимостью не будет целесообразной мерой, обеспечивающей юридическую безопасность и стабильность рынка недвижимости.

Устранению упомянутых проблем будет способствовать ужесточение уголовной ответственности и предоставление достойной оплаты услуг нотариуса, направленной на предотвращение совершения мошеннических действий с его стороны, а также установление единого приемлемого тарифа за услуги нотариуса с учетом имущественного положения различных социальных слоев населения.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Анализ научной литературы по проблеме исследования, изучение опыта деятельности нотариата в Российской Федерации, позволяют сделать следующие выводы:

Нотариат является негосударственным социально-правовым институтом, которому делегировали ряд полномочий властного характера в области осуществления одной из важных функций – защита прав и законных интересов физических и юридических лиц.

Деятельностью нотариата, является совершение нотариусом от имени Российской Федерации на основании законодательно определенных полномочий в определенном процессуальном виде нотариальных действий, которые имеют властно-публичный характер и направлены на защиту прав и законных интересов физических и юридических лиц, общества и страны в целом.

На основании тенденции развития правовой системы Российской Федерации, возможно, заключить, что цели охраны субъективных прав физических и юридических лиц в большей степени отвечает именно нотариат, действующий в форме свободной профессии, то есть частнопрактикующие, независимые нотариусы латинского типа. Правоприменительной практикой уже созданы все предпосылки с целью передачи возможностей совершения всех без каких-либо исключений нотариальных действий нотариусам, которые занимаются частной практикой.

Определяющее воздействие нотариата на доступность правосудия в области гражданского оборота заключается в позитивной деятельности нотариусов в области защиты прав и законных интересов физических и юридических лиц, но при этом применение по отношению к нотариальной деятельности понятия «превентивное правосудие» не возможно признать правильным, так как в конституционно-правовом смысле правосудие относят только к суду как органу государственной судебной власти.

С целью восполнения законодательного пробела, преодоления факта злоупотребления правом, увеличение авторитета нотариусов во время исполнения ими работы в области обеспечения доказательств в разрабатываемом Федеральном законе «Об организации и деятельности нотариата в Российской Федерации» следует закрепить обязанности свидетелей являться к нотариусам по их вызовам во время осуществлении последними действий по обеспечению доказательств. Результатом данного нововведения будет возможность применения к свидетелям положений гражданско-процессуального законодательства, которые устанавливают ответственность за неявку в судебные заседания, преодоление факта затягивания рассмотрения дел.

В заключение также стоит отметить, что за прошедшие почти два десятилетия, с момента перехода нотариата Российской Федерации на латинскую систему, получилось добиться определенного увеличения уровня доверия к институту нотариата. Понятие доверия связано с ожиданием граждан по отношению к данному правовому институту. Но при этом, анализ совершаемых нотариальных действий указывает, на то, что подавляющая часть рабочего времени нотариусов уходит на такое несложное и незначительное с правовой точки зрения нотариальное действие, как свидетельствование верности копии. Что указывает на то, что потенциал нотариата не востребован в полном объеме. Хоть на самом деле нотариат, в качестве института превентивного правосудия может в значительной степени предупредить и разрешить правовой конфликт, и таким образом избежать обращения за судебной защитой.

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ) // Собрании законодательства РФ, 04.08.2014, N 31, ст. 4398..
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 31.01.2016) // Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, N 32, ст. 3301.
3. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 N 138-ФЗ (ред. от 30.12.2015) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2016) // Собрание законодательства РФ, 18.11.2002, N 46, ст. 4532.
4. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 N 195-ФЗ (ред. от 09.03.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 20.03.2016) // Собрание законодательства РФ, 07.01.2002, N 1 (ч. 1), ст. 1.
5. Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 N 63-ФЗ (ред. от 30.12.2015) // Собрание законодательства РФ, 17.06.1996, N 25, ст. 2954.
6. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1) (ред. от 29.12.2015) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2016) // Ведомости СНД и ВС РФ, 11.03.1993, N 10, ст. 357.
7. Федеральный закон от 31.05.2002 N 63-ФЗ (ред. от 13.07.2015) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ, 10.06.2002, N 23, ст. 2102.
8. Федеральный закон от 01.12.2007 N 315-ФЗ (ред. от 13.07.2015) «О саморегулируемых организациях» // Собрание законодательства РФ, 03.12.2007, N 49, ст. 6076.
9. Федеральный закон от 06.10.2003 N 131-ФЗ (ред. от 15.02.2016) «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ, 06.10.2003, N 40, ст. 3822.
10. Приказ Минюста РФ от 14.01.2010 N 1 «Об утверждении Порядка изменения территории деятельности нотариуса» (вместе с Порядком, утв. Приказом Минюста РФ от 14.01.2010 N 1, решением Правления ФНП от 28.08.2009) (Зарегистрировано в Минюсте РФ 26.01.2010 N 16073) // Российская газета, N 33, 17.02.2010.
11. Приказ Минюста РФ от 23.12.2009 N 430 «Об утверждении Порядка учреждения и ликвидации должности нотариуса» (вместе с Порядком, утв. Приказом Минюста РФ от 23.12.2009 N 430, Решением Правления ФНП от 28.08.2009) (Зарегистрировано в Минюсте РФ 02.02.2010 N 16190) // Российская газета, N 33, 17.02.2010.
12. Приказ Минюста РФ от 26.11.2008 N 275 «Об утверждении Порядка определения количества должностей нотариусов в нотариальном округе» (Зарегистрировано в Минюсте РФ 09.12.2008 N 12809) // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти, N 51, 22.12.2008.
13. Закон г. Москвы от 19.04.2006 N 15 (ред. от 02.04.2008) «Об организации и деятельности нотариата в городе Москве» // Ведомости Московской городской Думы, 07.06.2006, N 5, ст. 107.
14. Апелляционное определение Судебной коллегии по гражданским делам Краснодарского краевого суда от 29.11.2012. // РосПравосудие.
15. Определение судебной коллегии по гражданским делам Московского областного суда от 16 августа 2006 года в связи с иском Г. «О возмещении ущерба и компенсации морального вреда» // Архив Московского областного суда. - 2006.
16. Информационное письмо ФНП от 04.03.2010 № 417 «Об использовании нотариусами бланков единого образца».
17. Методические рекомендации по проведению проверки исполнения нотариусом, занимающимся частной практикой, профессиональных обязанностей (утв. Решением Правления ФНП от 17.06.2005, Протокол № 04/05) // Нотариальный вестник. - № 9. – 2005.
18. Постановление Президиума Высшего арбитражного суда РФ от 2.11.2004 г № 8737/04. // СПС Консультант Плюс.
19. Постановление Президиума Высшего арбитражного суда РФ от 8.02.2005 г № 12621/04. // СПС Консультант Плюс.
20. Постановление Президиума Верховного суда Республики Саха (Якутия) от 18.02.2011 по делу N 44-г-5 // СПС Консультант плюс.
21. Письмо МНС РФ от 20.09.2004 № 09-0-10/3733 «О свидетельствовании нотариусом подлинности подписи заявителя на заявлении»
22. Положение о порядке замещения временно отсутствующего нотариуса, занимающегося частной практикой (утв. Решением Правления ФНП от 10.12.2008) // «Нотариальный вестник». - № 1. – 2010.
23. Борисов А.Б. Комментарий к Гражданскому Кодексу РФ части первой, второй, третьей (постатейный) с постатейными материалами и практическими разъяснениями / А.Б.Борисов – М., 2012. – 1088 с.
24. Бобров И.В., Руденко А.С. К вопросу о сущности нотариата, судебных разбирательствах по заявлениям о совершении нотариальных действиях, либо об отказе в их совершении // В сборнике: Территория права Сборник научных статей. Ответственный редактор: Сусликов В.Н.. 2015. С. 27-35.
25. Бельденбаев П.В. Особенности нотариальной защиты наследственных прав // В сборнике: Актуальные проблемы юридической науки Материалы международной научной конференции. Министерство образования и науки Российской Федерации, Новосибирский государственный технический университет. 2015. С. 208-215.
26. Волков Н.А. Роль института нотариата в защите конституционных прав и законных интересов граждан // Историческая и социально-образовательная мысль. 2015. Т. 7. № 5-1. С. 111-115.
27. Гвоздева И.Н. Нотариат в организации гражданского права / И.Н. Гвоздева // Бюллетень нотариальной практики. - № 6. - 2012. - С. 32-36.
28. Демидов М.В., Соколова Е.И. Право глав местных администраций и специальных уполномоченных лиц местного самоуправления на совершение нотариальных действий // Конституционное и муниципальное право. 2016. № 1. С. 74-79.
29. Дарькина М.М. Правовое регулирование совершения нотариальных действий нотариусами, занимающимися частной практикой // Экономика. Право. Общество. 2015. № 3 (3). С. 61-68.
30. Зелинская В.Е., Кальгина А.А. Нотариальная форма сделок в гражданском законодательстве Российской Федерации // Вестник магистратуры. 2015. № 6-3 (45). С. 61-62.
31. Идрисова Л.А., Ярлыкова Е.Л., Юдина А.Б. Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 N 4462-1 (постатейный). С // СПС КонсультантПлюс, 2013.
32. Калиниченко, Т.Г. Публично-правовая нотариальная деятельность / Т.Г. Калиниченко // Нотариальный вестник. - 2011. - № 3. – С. 32-39.
33. Коробейникова Т.С. Совершение нотариальных действий должностными лицами органа местного самоуправления // Власть и управление на Востоке России. 2011. № 3. С. 175-180.
34. Ланшаков Д.С. Правозащитная сущность нотариальной деятельности // Молодые ученые. 2015. № 6. С. 253-256.
35. Попова, Н.Ю. Общественное доверие к нотариату как к инструменту обеспечения прав и свобод человека и гражданина / Н.Ю. Попова // Нотариус. – 2012. - № 2 (40).- С.4.
36. Тарасова М.И. Совершение нотариальных действий в учреждениях уголовно‐исполнительной системы Российской Федерации / М.И. Тарасова, И.С. Смирнов // Нотариус. – 2014. – №4.
37. Трубицына В.Г. Введение единой системы в нотариате РФ // В сборнике: Феномен человека Подольск, 2015. С. 296-300.
38. Черемных, Г.Г. Ещё раз о новом законе, о нотариате (к проекту Федерального закона «Об организации нотариата и нотариальной деятельности») / Г.Г. Черемных // Нотариус. – 2011. - № 9. – С. 26-33.
39. Шевченко С.Н. Орган местного управления как субъект, осуществляющий нотариальную деятельность // Нотариус. 2014. № 3. С. 3-6.
40. Яков В.В. Еще раз о новом Законодательстве о нотариате / В.В. Яков // Нотариус. - № 6. - 2014. - С. 33-39.

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ) // Собрании законодательства РФ, 04.08.2014, N 31, ст. 4398. ↑

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 31.01.2016) // Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, N 32, ст. 3301. ↑

3. Гвоздева И.Н. Нотариат в организации гражданского права / И.Н. Гвоздева // Бюллетень нотариальной практики. № 6. 2012. ↑

4. Бельденбаев П.В. Особенности нотариальной защиты наследственных прав // В сборнике: Актуальные проблемы юридической науки Материалы международной научной конференции. Министерство образования и науки Российской Федерации, Новосибирский государственный технический университет. 2015. ↑

5. Зелинская В.Е., Кальгина А.А. Нотариальная форма сделок в гражданском законодательстве Российской Федерации // Вестник магистратуры. 2015. № 6-3 (45). ↑

6. Гвоздева И.Н. Нотариат в организации гражданского права / И.Н. Гвоздева // Бюллетень нотариальной практики. № 6. 2012. ↑

7. Калиниченко, Т.Г. Публично-правовая нотариальная деятельность / Т.Г. Калиниченко // Нотариальный вестник. 2011. № 3 ↑

8. Бельденбаев П.В. Особенности нотариальной защиты наследственных прав // В сборнике: Актуальные проблемы юридической науки Материалы международной научной конференции. Министерство образования и науки Российской Федерации, Новосибирский государственный технический университет. 2015. ↑

9. Гвоздева И.Н. Нотариат в организации гражданского права / И.Н. Гвоздева // Бюллетень нотариальной практики. № 6. 2012. ↑

10. Калиниченко, Т.Г. Публично-правовая нотариальная деятельность / Т.Г. Калиниченко // Нотариальный вестник. 2011. № 3 ↑

11. Зелинская В.Е., Кальгина А.А. Нотариальная форма сделок в гражданском законодательстве Российской Федерации // Вестник магистратуры. 2015. № 6-3 (45). ↑

12. Калиниченко, Т.Г. Публично-правовая нотариальная деятельность / Т.Г. Калиниченко // Нотариальный вестник. 2011. № 3 ↑

13. Яков В.В. Еще раз о новом Законодательстве о нотариате / В.В. Яков // Нотариус. № 6. 2014 ↑

14. Гвоздева И.Н. Нотариат в организации гражданского права / И.Н. Гвоздева // Бюллетень нотариальной практики. № 6. 2012. ↑

15. Яков В.В. Еще раз о новом Законодательстве о нотариате / В.В. Яков // Нотариус. № 6. 2014 ↑

16. Бельденбаев П.В. Особенности нотариальной защиты наследственных прав // В сборнике: Актуальные проблемы юридической науки Материалы международной научной конференции. Министерство образования и науки Российской Федерации, Новосибирский государственный технический университет. 2015. ↑

17. Гвоздева И.Н. Нотариат в организации гражданского права / И.Н. Гвоздева // Бюллетень нотариальной практики. № 6. 2012. ↑

18. Калиниченко, Т.Г. Публично-правовая нотариальная деятельность / Т.Г. Калиниченко // Нотариальный вестник. 2011. № 3. ↑

19. Бельденбаев П.В. Особенности нотариальной защиты наследственных прав // В сборнике: Актуальные проблемы юридической науки Материалы международной научной конференции. Министерство образования и науки Российской Федерации, Новосибирский государственный технический университет. 2015. ↑

20. Гвоздева И.Н. Нотариат в организации гражданского права / И.Н. Гвоздева // Бюллетень нотариальной практики. № 6. 2012. ↑

21. Бельденбаев П.В. Особенности нотариальной защиты наследственных прав // В сборнике: Актуальные проблемы юридической науки Материалы международной научной конференции. Министерство образования и науки Российской Федерации, Новосибирский государственный технический университет. 2015. ↑

22. Калиниченко, Т.Г. Публично-правовая нотариальная деятельность / Т.Г. Калиниченко // Нотариальный вестник. 2011. № 3. ↑

23. Гвоздева И.Н. Нотариат в организации гражданского права / И.Н. Гвоздева // Бюллетень нотариальной практики. № 6. 2012. ↑

24. Калиниченко, Т.Г. Публично-правовая нотариальная деятельность / Т.Г. Калиниченко // Нотариальный вестник. 2011. № 3 ↑

25. Попова, Н.Ю. Общественное доверие к нотариату как к инструменту обеспечения прав и свобод человека и гражданина / Н.Ю. Попова // Нотариус. 2012. № 2 (40) ↑

26. Бельденбаев П.В. Особенности нотариальной защиты наследственных прав // В сборнике: Актуальные проблемы юридической науки Материалы международной научной конференции. Министерство образования и науки Российской Федерации, Новосибирский государственный технический университет. 2015. ↑

27. Демидов М.В., Соколова Е.И. Право глав местных администраций и специальных уполномоченных лиц местного самоуправления на совершение нотариальных действий // Конституционное и муниципальное право. 2016. № 1. ↑

28. Демидов М.В., Соколова Е.И. Право глав местных администраций и специальных уполномоченных лиц местного самоуправления на совершение нотариальных действий // Конституционное и муниципальное право. 2016. № 1. ↑

29. Шевченко С.Н. Орган местного управления как субъект, осуществляющий нотариальную деятельность // Нотариус. 2014. ↑

30. Демидов М.В., Соколова Е.И. Право глав местных администраций и специальных уполномоченных лиц местного самоуправления на совершение нотариальных действий // Конституционное и муниципальное право. 2016. № 1. ↑

31. Коробейникова Т.С. Совершение нотариальных действий должностными лицами органа местного самоуправления // Власть и управление на Востоке России. 2011. № 3. ↑

32. Апелляционное определение Судебной коллегии по гражданским делам Краснодарского краевого суда от 29.11.2012г. // РосПравосудие. ↑

33. Идрисова Л.А., Ярлыкова Е.Л., Юдина А.Б. Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 N 4462-1 (постатейный). С // СПС КонсультантПлюс, 2013. ↑

34. Трубицына В.Г. Введение единой системы в нотариате РФ // В сборнике: Феномен человека Подольск, 2015. ↑

35. Постановление Президиума Верховного суда Республики Саха (Якутия) от 18.02.2011 по делу N 44-г-5 // СПС Консультант плюс. ↑