Контроль за оперативно-розыскной деятельностью (Понятие ведомственного контроля)

Содержание:

Введение

Статья 20 ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" носит бланкетный характер. Для уяснения содержания изложенных в ней предписаний и их правильного применения требуется руководствоваться предписаниями Конституции, федеральных конституционных и федеральных законов, а также положениями ряда подзаконных нормативно-правовых актов.

Согласно ст. ст. 80 - 90 Конституции Президент РФ наделен широкими полномочиями. Президент РФ является гарантом прав и свобод человека и гражданина, обеспечивает согласованное функционирование и взаимодействие органов государственной власти, вносит законопроекты в Государственную Думу, подписывает и обнародует федеральные законы, издает указы и распоряжения, которые обязательны для исполнения на всей территории страны, по предложению Председателя Правительства РФ назначает на должность и освобождает от должности Министра внутренних дел России. Контроль за ОРД осуществляется через аппарат Администрации Президента и Совета Безопасности РФ.

Совет Федерации и Государственная Дума образуют комитеты и комиссии, проводят по вопросам своего ведения парламентские слушания согласно принятому каждой палатой регламенту, в том числе по вопросам контроля за оперативно-розыскной деятельностью. В соответствии с Законом "О государственной тайне" члены Совета Федерации и депутаты Государственной Думы на период исполнения ими своих полномочий допускаются к сведениям, составляющим государственную тайну, без проведения проверочных мероприятий. Члены Парламента предупреждаются о неразглашении государственной тайны, ставшей им известной в связи с исполнением ими своих полномочий, и могут быть привлечены к ответственности в случае ее разглашения, о чем у последних отбирается соответствующая расписка.

Что касается организации контроля за исполнением федерального бюджета в части, касающейся использования финансовых средств на оперативно-розыскную деятельность, Совет Федерации и Государственная Дума образуют Счетную палату, состав и порядок деятельности которой определяются Федеральным законом от 05.04.2013 N 41-ФЗ "О Счетной палате Российской Федерации". Этим органом контролируются обоснованность выделения денежных средств, правильность и эффективность их использования.

На Правительство РФ в соответствии с Конституцией РФ и Федеральным конституционным законом от 17.12.1997 N 2-ФКЗ "О Правительстве Российской Федерации" возложены функции по установлению основных направлений деятельности, организации работы МВД, входящего в его состав, определению бюджета и гарантии его исполнения. Также Правительство РФ осуществляет контроль в сфере оперативно-розыскной деятельности для обеспечения законности, прав и свобод граждан, охраны собственности и общественного порядка, борьбы с преступностью, для чего заслушивает должностных лиц МВД РФ, издает постановления и распоряжения, обязательные для исполнения на всей территории РФ.

Цель работы – рассмотреть контроль за оперативно-розыскной деятельностью.

Задачи:

• раскрыть прокурорский надзор за оперативно-розыскной деятельностью;
• проанализировать организацию прокурорского надзора за оперативно-розыскной деятельностью по делам коррупционной направленности;
• представить понятие ведомственного контроля;
• рассмотреть пневедомственный контроль и порядок его осуществления.

1. Понятие и характеристика прокурорского надзора за оперативно-розыскной деятельностью

1.1. Прокурорский надзор за оперативно-розыскной деятельностью

Статья 129 Конституции закрепляет положение о том, что прокуратура РФ составляет единую централизованную систему с подчинением нижестоящих прокуроров вышестоящим и Генеральному прокурору РФ. В соответствии с вышеуказанной нормой Генеральный прокурор РФ является высшим должностным лицом прокуратуры РФ. Генеральный прокурор назначается и освобождается от должности Советом Федерации Федерального Собрания РФ по представлению Президента РФ (ч. 2 ст. 129 Конституции РФ).

Обязанность надзора за исполнением законов органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, возложена на прокуратуру Федеральным законом от 17.01.1992 N 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации".

Предусмотренные ст. 22 этого Закона полномочия прокурора полностью распространяются на сферу оперативно-розыскной деятельности. Кроме того, гл. 3 Федерального закона от 17.01.1992 N 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации" регламентирует осуществление прокурорского надзора за исполнением законов органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, дознание и предварительное следствие. Предметом надзора является соблюдение прав и свобод человека и гражданина, установленного порядка разрешения заявлений и сообщений о совершенных и готовящихся преступлениях, выполнения оперативно-розыскных мероприятий и проведения расследования, а также законность решений, принимаемых органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, дознание и предварительное следствие^[1]1.

В соответствии с приказом Генерального прокурора Российской Федерации от 15.02.2011 N 33 "Об организации прокурорского надзора за исполнением законов при осуществлении оперативно-розыскной деятельности" первыми заместителями и заместителями генерального прокурора Российской Федерации, начальниками управлений Генерального прокурора Российской Федерации, прокурорами субъектов Федерации, городов и районов, иных территориальных органов прокуратуры Российской Федерации назначаются:, приравненным к ним военным прокурорам и прокурорам других специализированных прокуратур предписано обеспечить эффективный надзор за исполнением законов при осуществлении оперативно-розыскной деятельности.

При организации и осуществлении надзора за исполнением законов в ходе оперативно-розыскной деятельности необходимо обеспечить правовые гарантии соблюдения прав человека и гражданина на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту чести и доброго имени, неприкосновенность жилища и тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, а также прав и законных интересов юридических лиц, установленных законом запретов при осуществлении оперативно-розыскной деятельности. Кроме того, необходимо обеспечить законность оперативно-розыскной деятельности, в том числе санкционированной судом, принятие решений должностными лицами, представление результатов оперативно-розыскной деятельности в орган дознания, следователь, налоговый орган или суд, соблюдение законов, правовых актов, изданных органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, соблюдение порядка осуществления оперативно-розыскной деятельности, установленного законами и правовыми актами, принятыми уполномоченными органами и обеспечивающими механизм реализации законов.

Деятельность прокуроров должна быть направлена на обеспечение соблюдения прав и свобод человека и гражданина, верховенства закона при решении задач оперативно-розыскной деятельности, включая выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, выявление и установление лиц, готовящих, совершающих или совершающих их, розыск лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от уголовного наказания, пропавших без вести.; получать информацию о событиях или действиях (бездействии), представляющих угрозу государственной, военной, экономической, информационной или экологической безопасности Российской Федерации; устанавливать имущество, подлежащее конфискации.

Проверки исполнения законов при осуществлении оперативно-розыскной деятельности проводятся:

а) по обращениям граждан, юридических и должностных лиц;

б) по результатам изучения материалов уголовных дел о нераскрытых преступлениях или при поступлении информации о ненадлежащем исполнении поручения следователя, руководителя следственного органа, дознавателя, органа дознания по уголовным делам и материалам проверки сообщения о преступлении или решения суда по уголовным делам, находящимся в их производстве, а также в связи с ненадлежащим исполнением требований уполномоченного прокурора^[2]1;

в) в плановом порядке, в том числе по указанию вышестоящего уполномоченного прокурора;

г) в других случаях, с учетом состояния законности в этой сфере деятельности и отсутствия положительных результатов в работе по выявлению подготавливаемых, совершаемых или совершенных преступлений, при раскрытии преступлений, розыске обвиняемых или подозреваемых по уголовным делам и лиц, без вести пропавших.

Проверки по обращениям о нарушениях указанного Закона, допущенных должностными лицами органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, при исполнении поручения следователя, руководителя следственного органа, органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя по уголовным делам и материалам проверки сообщений о преступлении и решения суда по уголовным делам, находящимся в их производстве, проводятся уполномоченным прокурором той прокуратуры, которой осуществлялся надзор за процессуальной деятельностью на досудебной стадии уголовного судопроизводства. Исключение составляют обращения, в которых обжалуются действия должностных лиц органов федеральной службы безопасности, связанные с оперативным сопровождением уголовных дел. Проверки по таким обращениям проводятся уполномоченным прокурорам по надзору за исполнением законов о федеральной безопасности с учетом установленного Генеральным прокурором РФ разграничения компетенции прокуроров территориальных, военных и других специализированных прокуратур.

Оперативно-служебные документы об осуществлении органами федеральной службы безопасности оперативно-розыскных мероприятий в рамках контрразведывательной деятельности проверяются в порядке надзора только по поступившим в прокуратуру материалам, информации и обращениям граждан, свидетельствующим о нарушениях этими органами законодательства РФ.

В ходе надзорных мероприятий в Службе внешней разведки РФ и в органе внешней разведки Министерства обороны РФ проверяются только те оперативно-служебные документы, которые связаны с обеспечением собственной безопасности указанных органов.

Уполномоченный прокурор в ходе и по результатам проведения проверок, а также при восстановлении нарушенных прав и свобод граждан и устранении иных нарушений закона, допущенных должностными лицами органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, обязан:

а) знакомиться с представленными подлинными оперативно-служебными документами, включающими в себя дела оперативного учета, материалы о проведении оперативно-розыскных мероприятий с использованием оперативно-технических средств, а также учетно-регистрационную документацию и ведомственные нормативные правовые акты, регламентирующие порядок проведения оперативно-розыскных мероприятий;

б) получать письменные объяснения от должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, по поводу выявленных нарушений закона;

в) требовать устранения нарушений закона, выявленных по делам оперативного учета и иным оперативно-служебным материалам;

г) опротестовывать противоречащие закону нормативные правовые акты органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, а также постановления и иные решения должностных лиц указанных органов;

д) по фактам выявленных нарушений уголовного законодательства в соответствии с установленными уголовно-процессуальным законом полномочиями выносить мотивированное постановление либо требовать от уполномоченного органа передачи результатов оперативно-розыскной деятельности в следственный орган или орган дознания для решения вопроса об уголовном преследовании;

е) вносить представления об устранении нарушений закона, допущенных должностными лицами органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность^[3]1.

Уполномоченным прокурорам предписано пресекать нарушения прав и законных интересов физических и юридических лиц при осуществлении оперативно-розыскной деятельности, принимать своевременные меры к их восстановлению, возмещению причиненного вреда и (при наличии оснований) привлечению виновных должностных лиц к установленной законом ответственности.

При обнаружении пассивности в проведении оперативно-розыскных мероприятий прокурор направляет руководителю органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, либо вышестоящему руководителю указания с установлением срока их исполнения.

Случаи незаконного отказа от выполнения требований уполномоченного прокурора в зависимости от обстоятельств рассматриваются как воспрепятствование его законной деятельности и при наличии оснований принимаются меры для привлечения виновных должностных лиц к предусмотренной законом ответственности.

Поскольку часть сведений об оперативно-розыскной деятельности составляет государственную тайну, уполномоченным прокурорам должен оформляться в установленном порядке соответствующий допуск, являющийся формальным основанием для ознакомления с оперативно-служебными документами. Данный порядок закреплен в Инструкции о порядке допуска должностных лиц и граждан РФ к государственной тайне, утвержденной Постановлением Правительства РФ от 06.02.2010 N 63.

Предмет прокурорского надзора - исполнение органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, Конституции РФ, законодательства РФ в целом.

Прокурорский надзор за оперативно-розыскной деятельностью, регламентированный статьей 20, следует отличать от функции прокурора по защите прав и свобод граждан в порядке ст. 5 Закона. Предметом прокурорского надзора, предусмотренного настоящей статьей, является текущая оперативно-розыскная деятельность, проводимая до возбуждения уголовного дела в рамках проведения проверочных мероприятий, параллельно с производством по делу либо после прекращения уголовного дела, если имеются основания подозревать лицо в причастности к совершению других преступлений.

Проверка законности и обоснованности проведения оперативно-розыскных мероприятий, осуществляемая в порядке ст. 5, имеет место в тех ситуациях, когда виновность лица в совершении преступления не доказана и принято соответствующее процессуальное решение, а оперативно-розыскная деятельность в отношении его полностью прекращена.

Если прокурор располагает обоснованными сведениями об ограничении или нарушении в процессе оперативно-розыскной деятельности прав и законных интересов граждан, обязанность доказывания законности и обоснованности проведения ОРМ возлагается на органы, осуществляющие ОРД. При непредставлении убедительной информации, подтверждающей законность решения и порядка проведения мероприятия, прокурор вправе исходить из доказанности факта нарушения закона и прибегнуть к соответствующим мерам реагирования в отношении виновных должностных лиц.

Представление сведений прокурору в отношении лиц, внедренных в организованные преступные группы, оказывающих или оказывавших на конфиденциальной основе содействие органам, осуществляющим ОРД, о штатных негласных сотрудниках этих органов допускается без согласия таких лиц при наличии достаточных оснований для предъявления им обвинения в совершении преступления.

По фактам установленных прокурором нарушений закона, допущенных в ходе оперативно-розыскной деятельности, он может внести представление в адрес органа, осуществлявшего ОРД, по аналогии с порядком внесения представлений, предусмотренным ст. 24 Федерального закона от 17.01.1992 N 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации".

Согласно требованию законодателя исполнению подлежат только законные требования прокурора, т.е. те, которые основываются на нормативных предписаниях Закона, Федерального закона от 17.01.1992 N 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации" и иных федеральных законах. Однако круг законных требований прокурора ограничен требованиями, вытекающими из его полномочий по надзору за ОРД. Следовательно, неисполнение всех иных хотя и законных требований прокурора, но не связанных с предметом надзора за ОРД, для исполнителя никакой ответственности не влечет.

1.2. Организация прокурорского надзора за оперативно-розыскной деятельностью по делам коррупционной направленности

Несмотря на определенные успехи в борьбе со взяточничеством, остается, с одной стороны, его высокая латентность, а с другой - существенные просчеты в осуществлении уголовного преследования. Одно из наиболее действенных средств изобличения взяточников - оперативно-розыскная деятельность.

Статьей 6 Федерального закона от 12 августа 1995 г. N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" установлен перечень оперативно-розыскных мероприятий, в том числе оперативный эксперимент. Однако на законодательном уровне не определен порядок его проведения, и правоохранительные органы сами формируют практику его реализации. Не закреплено в нормах права понятие оперативного эксперимента. Под оперативным экспериментом следует понимать оперативно-розыскное мероприятие, заключающееся в осуществлении наблюдения за объектами оперативной заинтересованности в контролируемых оперативными работниками ситуациях, данные которого позволяют делать вывод о причастности проверяемых лиц к преступной деятельности, выяснять различные обстоятельства, осуществлять захват виновных с поличным^[4]1.

Перечень оснований для проведения оперативно-розыскных мероприятий исчерпывающим образом определен в ст. 7 ФЗ "Об ОРД".

Следует помнить, что Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении от 10 февраля 2000 г. N 6 "О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе", рассматривая вопрос о провокации взятки или коммерческого подкупа, признал оперативные результаты действительного эксперимента по доказыванию вины подсудимого при их рассмотрении: предварительное согласие этого лица на взятку и принятие предмета взятки или коммерческого подкупа.

В этой связи можно выделить универсальные правила, по которым проведение оперативного эксперимента является законным:

- если до передачи между "взяточником" и получателем взятки существовала предварительная договоренность о даче-получении незаконного вознаграждения;

- если оперативный эксперимент проводился в соответствии с требованиями закона Об ОРД в связи с проверкой заявления о вымогательстве взятки.

В обоих случаях обвинение должно впоследствии представить суду не просто информацию оперативно-розыскного характера, а именно допустимые доказательства предварительного сговора или заявления о вымогательстве. Если суд поднимет вопрос о провокации, то отсутствие этих доказательств может привести к оправдательному приговору со всеми вытекающими последствиями.

Порядок документирования секретных ОРМ не регламентирован законом "Об ОРД", поэтому органы, уполномоченные осуществлять ОРД, руководствуются в данном случае ведомственными нормативными актами.

Практика показывает, что ведомственные акты, издаваемые органами, уполномоченными осуществлять ОРД, часто предусматривают составление актов, а не протоколов в случае секретного ОРМ.

Следует обратить внимание на то, что Федеральным законом "Об ОРД" в статью 15 введен термин "протокол", в связи с чем должностным лицам оперативных подразделений целесообразно составлять протокол в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством, а не акт, как это было ранее.

Однако неясно, когда хирургический эксперимент по выявлению взяточничества переходит от тайных операций к открытым, так как первым при его подготовке отмечают субъекта взяточничества, прослушивая переговоры взяткодателя с другими лицами, которых он считал молчаливыми. В то же время, когда факт передачи предмета взятки непосредственно фиксируется и он изымается, это событие становится публичным, поскольку происходит непосредственно в присутствии лица, получившего взятку.

Все это вызывает массу вопросов у прокуроров и следователей, поэтому они неоднозначно подходят к оценке действий оперативных работников, что не может не сказаться на решениях судов, выносящих приговоры по уголовным делам, в которых доказательства основываются на материалах, полученных в ходе ОПМ.

Основное здесь заключается в четком составлении каждого документа, отражающего ход и результаты ОРМ, и обязательно со ссылками на соответствующие нормы указанного Закона (при необходимости - ведомственные приказы, регламентирующие ОРД). В УПК РФ, в отличие от законодательства об ОРД, закреплены требования к составлению протоколов следственных действий. Отсутствие этого в законодательстве об ОРД в некоторых случаях существенно осложняет работу следователя, а в дальнейшем - прокурора и суда, дает "пищу для размышления" адвокатам обвиняемых^[5]1.

Порядок представления результатов Оса регламентируется Инструкцией о порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности следователю, органу дознания, следователю, прокурору или суду, утвержденной Приказом МВД России, ФСБ России, ФСО России, Федеральной таможенной службы России, СВР России, ФПС России, ФСКН России, Минобороны России от 17 апреля 2007 года N 368/185/164/481/32/184/97/147 (далее - инструкция). Однако он не полностью разрешил спорные процедурные вопросы. В частности, в нем не уточняется, каким образом должен выполняться оперативный эксперимент. На практике документы оформляются по-разному. В некоторых случаях речь идет лишь о постановлении о его производстве и акте, в котором приводятся результаты всех мероприятий по прослушиванию разговоров, телефонных и иных разговоров, слежке, передаче соответствующей аудио - или видеозаписывающей аппаратуры лицам, участвующим во всех этих мероприятиях, расшифровке и результату этих записей, факту передачи предмета взятки, досмотру, изъятию и т.д. записываются последовательно, по мере их выполнения. В остальных случаях составляется отдельное постановление и документ (акт или протокол) с результатами каждой из этих мер. Что здесь правильно и неправильно? На этот вопрос трудно ответить, в том числе и прокурору и суду, поскольку Федеральный закон "Об ОРД" не дает понятия "оперативный эксперимент". В первом варианте проекта эта концепция, вероятно, должна включать весь спектр оперативных мероприятий, хотя это и не совсем корректно, поскольку каждое из них является самостоятельным, а некоторые из МРП, включенных в оперативный эксперимент, требуют определенной разрешительной процедуры.

Представляется, что второй вариант более предпочтителен в связи с тем, что в суде могут возникнуть различные непредвиденные ситуации. Если все оформлено в одном постановлении и акте, то при выявлении определенных процессуальных нарушений судья будет вынужден признать все материалы, собранные следователем на основании оперативного эксперимента, недопустимыми доказательствами по делу. Если каждый ОПМ выдается отдельно, то суд должен оценивать каждое доказательство, включенное в "общий пакет" документов, представленных следователю, как самостоятельно, так и совместно со всеми остальными.

Инструкция определяет, какие документы и чья подпись должны быть направлены следователю или дознавателю при передаче материалов ОРД для решения вопроса о возбуждении уголовного дела.

С одной стороны, это дисциплинирует должностных лиц, но с другой стороны, в некоторых случаях это может служить препятствием для принятия судом справедливого решения по уголовному делу. В этом смысле наставление не вполне соответствует смыслу закона. В случае формальных нарушений (например, подписание документа о передаче материалов ОРД следователю и дознавателю соответствующему лицу) сводятся на нет, по сути, все результаты ОРД либо допрашиваются, даже если они были проведены в соответствии с законом, представляются соответствующие аудио-и видеозаписи с фиксацией факта отправки и получения взятки, подтверждаются в том числе свидетелями или иными незаинтересованными лицами, присутствовавшими при фиксации факта получения взятки. Такой подход к оценке всей работы по выявлению таких и иных преступлений нецелесообразен.

Теперь, в свете решения Европейского суда по правам человека по делу "быков против Российской Федерации", решается вопрос о получении органами, уполномоченными осуществлять ОРД, санкции суда при использовании секретной аудио - или видеозаписи в рамках ОРМ, в том числе в оперативном эксперименте (информационное письмо заместителя генерального прокурора РФ Грина В. Йа.от 4 февраля 2010 г. N 69-11-2010 "о применении отдельных положений закона "Об ОРД"в связи с решением Европейского суда по правам человека по жалобе N 4378/02" быков против Российской Федерации") стало актуальным. В этом решении Европейский суд установил, что российские власти нарушили положения Конвенции о защите прав человека и основных свобод, проведя тайный ОПМ "оперативный эксперимент" с использованием скрытого радиопередатчика без разрешения суда. Суд отметил, что принцип обеспечения адекватной защиты лица от произвольных помех в равной степени применим и к использованию радиопередающего устройства, которое, учитывая характер и степень помех, практически идентично прослушиванию телефонных разговоров. Европейский суд также указал, что в вопросах использования тайного наблюдения компетентными органами национальное законодательство должно обеспечивать защиту от произвольного вмешательства в право на неприкосновенность частной жизни, предусмотренное статьей 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод.

Несмотря на то, что в российском законе об ОРД, на сегодняшний день этот вопрос не обозначен, областная прокуратура направила правоохранительным органам проведение уголовных расследований в соответствии с положениями Конвенции о защите прав человека и основных свобод (1950 г.), а также решениями Европейского суда по правам человека.

Еще один спорный вопрос заключается в том, нужны ли"свидетели". К участию в оперативном эксперименте на различных этапах его проведения привлекаются лица, которые называются свидетелями. Однако законодательство об ОРД не предусматривает обязательного участия в ОРМ лиц, указанных таким образом, а также не наделяет лиц, осуществляющих ОРД, полномочиями разъяснять свои права и обязанности в соответствии с УПК.

Часто присутствие так называемых свидетелей становится "ахиллесовой пятой" обвинения. На судебное следствие они не явятся по вызову, не изменят своих показаний или забудут их; их интерес установлен. Часто недальновидные оперативники используют своих друзей и знакомых, студентов-практикантов, неутвержденных сотрудников тех же отделов (секретарей, уборщиц и др.).). в результате вместо укрепления доказательной базы обвинения эти "свидетели" зачастую ее ослабляют. Однако оптимальный подход к их участию в МПД иногда дает ценные дополнительные доказательства.

Однако при отсутствии четкой регламентации этого вопроса действующим законодательством следует признать, что для легализации результатов ОРД в рамках расследования уголовных дел и их рассмотрения судом необходимо участие в ОРМ посторонних лиц. В научно-методической литературе высказывается мнение, что таких лиц следует называть не "понятыми", а "незаинтересованными лицами", "представителями общественности", "присутствующими" и т. д. Вы не должны объяснять им их предполагаемые права и обязанности, предупреждать их об ответственности и ссылаться на произвольные статьи Уголовно-процессуального кодекса, Федерального закона об административных правонарушениях и т.д. Таких правовых норм в законодательстве нет. В ходе предварительного следствия такие лица должны быть допрошены в качестве свидетелей, с помощью которых необходимо подтвердить достоверность сведений, полученных с их участием. Сами протоколы, акты и т. д. в этом случае следует рассматривать также и другие документы (ст. 84 УПК РФ).

Серьезно следует отнестись к подбору присутствующих граждан. Это должны быть благонадежные, но в то же время незаинтересованные лица, которых следует затем тщательно допросить, обеспечить их явку в суд, пресечь возможные попытки со стороны защиты воздействовать на них с целью изменить показания. Следователю, а затем государственному обвинителю необходимо лично удостовериться в том, что именно в присутствии этих лиц проводились юридически значимые действия (изымались помеченные деньги и т.д.), что они все это помнят и никоим образом не заинтересованы в исходе дела^[6]1.

Ошибки в названии ОПМ допускаются в документах, составленных на основе результатов ОПМ. Есть такие названия, как" следственный эксперимент"," ОРМ-комплекс для разоблачения вымогательства взяток " и др. Между тем Федеральный закон Об ОРД (п. 14 ч. 1 ст. 6) предусматривает ОПМ с названием "Оперативный эксперимент". Использование другого названия является нарушением закона и может привести к признанию всех полученных доказательств недопустимыми.

Недопустимо смешивать процедуры: сначала проводится оперативный эксперимент, и по его результатам, когда разоблачается получатель взятки, составляется протокол об административном правонарушении с изъятием банкнот и других предметов.

Необходимо четко разграничить и разграничить ОРД, который осуществляется в целях выявления, раскрытия и расследования преступлений, и административную деятельность, осуществляемую на основаниях и в порядке, предусмотренных КоАП РФ. В рамках последней могут быть обнаружены и зафиксированы следы (признаки) преступлений и иных правонарушений, привлечены и задержаны лица, произведен их обыск, изъяты вещи и документы и т.д. (статьи 27.1, 27.7, 27.10 и др. Административный кодекс). Но вряд ли допустимо смешивать оперативно-розыскные и административные процедуры.

Нарушение особого порядка совершения определенных действий также может привести к признанию полученных доказательств недопустимыми. В соответствии с Конституцией Российской Федерации ограничения на тайну переписки, телефонных переговоров, телеграфных и иных сообщений, а также право на неприкосновенность жилища допускаются только на основании судебного решения. В связи с этим возникают следующие распространенные ошибки:

- прослушивание телефонных разговоров без решения суда, в частности, если такое решение имеется в отношении неправильного телефонного номера, который фактически прослушивался;

- подслушивание телефонных разговоров вне сроков, установленных решением суда;;

- нарушение 24-часового срока уведомления суда и 48-часового срока получения судебного решения "по делам, которые не могут быть отложены" (часть 3 статьи 8 Федерального закона " об административных правонарушениях);

- оперативное обследование жилого помещения проводится без решения суда и (или) согласия проживающих в нем лиц. Зачастую недобросовестные оперативники сначала проникают в жилище без согласия жильца, а позже берут с него "подписку о согласии".

В отношении лиц, указанных в ст. 447 УПК, должен соблюдаться особый порядок производства по уголовным делам, связанный с гарантией их неприкосновенности. Это относится и к адвокатам, например, при попытке изобличения их в покушении на дачу взятки. В соответствии с п. 3 ст. 8 Федерального закона от 31 мая 2002 г. "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" проведение ОРМ и следственных действий в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности) допускается только на основании судебного решения. При этом не имеет значения, знали ли оперативные работники, что лицо, в отношении которого осуществляются ОРМ, имеет статус адвоката^[7]1.

Органам, осуществляющим ОРД, а также следователям необходимо помнить, что оценку проведенной ими работы в итоге должен давать суд. Соответственно, проблемы использования результатов оперативно-розыскной деятельности в ходе судебного разбирательства, с которыми сталкиваются государственные обвинители, являются результатом именно их недостаточно профессиональной деятельности.

В свою очередь, государственные обвинители также должны принимать все возможные меры к устранению сомнений в допустимости доказательств, если при этом не было допущено нарушений требований действующего законодательства.

2. Ведомственный и вневедомственный контроль за оперативно-розыскной деятельностью

2.1. Понятие ведомственного контроля

Ведомственный контроль за оперативно-розыскной деятельностью организуют руководители органов, осуществляющих ОРД, и иные должностные лица на основании Закона и ведомственных подзаконных нормативно-правовых актов.

Руководителем органа, осуществляющего ОРД, является должностное лицо, которое уполномочено в соответствии с законом и (или) ведомственным подзаконным нормативно-правовым актом на соответствующую управленческую должность и которое организует работу по осуществлению ОРД и контролирует ее исполнение, а также несет персональную ответственность за качество исполнения.

В контексте статьи 22 ответственность следует понимать в двух аспектах: в качестве последствия за неисполнение или ненадлежащее исполнение руководителем возложенных на него законом обязанностей и как специфическую юридическую обязанность^[8]1.

Первый вид ответственности означает, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязанностей руководитель будет привлечен к дисциплинарной или иной ответственности.

Второй вид ответственности - это понимание социальной и государственной значимости своих действий и их надлежащего исполнения.

Руководители органов, осуществляющих ОРД, осуществляют контроль за организацией этой деятельности в целях принятия комплексных мер по выявлению, предупреждению, пресечению и раскрытию преступлений, розыску скрывающихся и пропавших без вести лиц, а также по соблюдению прав и законных интересов граждан, недопустимости нарушений установленного порядка проведения оперативно-розыскных мероприятий, контролю за законностью и надлежащим разрешением использования технических средств. Они обеспечивают секретность в оперативно-розыскной деятельности, соблюдение режима секретности в делопроизводстве, защиту системы оперативного учета от возможности утечки оперативной информации, а также контроль за порядком ведения оперативного учета, рациональным и эффективным расходованием финансовых ресурсов, выделяемых ОРД.

В целях контроля руководители изучают материалы, полученные в результате реализации ОПМ, другие документы, связанные с ОПМ, и принимают по ним решения. Давать указания о дальнейшей работе по осуществлению оперативной поверки; разрешать установление дел оперативного учета, контролировать сроки их проведения и проверять обоснованность их прекращения; принимать обоснованные решения о проведении оперативно-розыскных мероприятий, предусмотренных частью 1 статьи 9 Закона; участвовать в планировании ОПМ; заслушивать исполнителей оперативно-розыскных мероприятий.; назначать официальные проверки; рассматривать жалобы и заявления граждан.

Ведомственный контроль организуется руководителями или иными должностными лицами, имеющими надзорные и инспекционные функции. Руководители также могут контролировать оперативно-розыскные мероприятия, лично участвуя в них.

В соответствии с частью 2 статьи 9 Закона оперативно-розыскные мероприятия, затрагивающие конституционные права граждан на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по электрическим и почтовым сетям, а также неприкосновенность их жилища, могут осуществляться только на основании решения суда и мотивированного решения одного из руководителей органов внутренних дел.

В соответствии с частью 3 статьи 16 закона должностные лица органов, осуществляющих ОРД, при проведении оперативно-розыскных мероприятий подчиняются только своему непосредственному и непосредственному руководителю. Если они получают приказ или распоряжение, противоречащие закону, они должны следовать закону, и если есть основания полагать, что преступление может быть совершено или могло быть совершено в результате исполнения приказа или распоряжения, они должны сообщить об этом своему вышестоящему должностному лицу или прокурору. Таким образом, контролю подлежат не только исполнители - рядовые должностные лица, но и руководители, отдающие приказы и распоряжения.

При установлении фактов нарушения закона, правил конспирации, допущенных в ходе оперативно-розыскных мероприятий, разглашения сведений, составляющих государственную или служебную тайну, руководитель обязан назначить внутреннюю проверку и принять соответствующие меры по ее результатам, а в случае нарушения закона - сообщить об этом прокурору, осуществляющему надзор за ОРД.

Руководители и исполнители, принявшие необоснованные решения и допустившие незаконное осуществление оперативно-розыскных мероприятий, несут персональную ответственность. Так, согласно Федеральному закону от 07.02.2011 N 3-ФЗ "О полиции", сотрудник полиции, независимо от занимаемой им должности, несет ответственность за свои действия (бездействие) и за отданные приказы и распоряжения. За незаконные действия (бездействие) сотрудник полиции несет ответственность в соответствии с Федеральным законом.

Вред, причиненный гражданам и организациям незаконными действиями (бездействием) сотрудника полиции при исполнении им служебных обязанностей, подлежит возмещению в порядке, предусмотренном гражданским законодательством (см. статью 1070 Гражданского кодекса Российской Федерации).

За ущерб, причиненный федеральному органу исполнительной власти в сфере внутренних дел, территориальному органу, подразделению полиции либо организации, входящей в систему указанного федерального органа, сотрудник полиции несет материальную ответственность в соответствии с трудовым законодательством РФ.

2.2. Вневедомственный контроль и порядок его осуществления

Контроль за ОРД, осуществляемый перечисленными в ст. 20 ФЗ "Об ОРД" субъектами, является контролем со стороны федеральных органов государственной власти Российской Федерации. Он выражается в системе наблюдения и проверки соответствия деятельности уполномоченных органов и должностных лиц государства задачам, принципам и правилам, установленным ФЗ "Об ОРД", и принятым в его исполнение подзаконным актам. Конечная цель данного контроля состоит в том, чтобы не допустить в оперативно-розыскной деятельности отклонений от установленных нормативов, а при необходимости - скорректировать деятельность соответствующих органов и должностных лиц, устранить препятствия на пути их эффективной работы^[9]1.

Согласно Федеральному закону "Об ОРД", этот контроль осуществляется в пределах полномочий, определенных Конституцией, федеральными конституционными законами и федеральными законами2:

- Президент Российской Федерации;

- Федеральное Собрание Российской Федерации;

- Правительство Российской Федерации;

- судья, санкционирующий проведение оперативно-розыскных мероприятий, ограничивающих конституционные права граждан;

- уполномоченные прокуроры;

- представители Министерства финансов Российской Федерации, уполномоченные осуществлять финансовый контроль.

Президент Российской Федерации осуществляет контроль за ОРД в пределах полномочий, определенных Конституцией, федеральными конституционными законами и федеральными законами. Согласно статьям 80-90 Конституции, Президент Российской Федерации наделен широкими полномочиями, которые, однако, он не имеет права выходить за их пределы. Важнейшей функцией Президента Российской Федерации является то, что он выступает гарантом Конституции, прав и свобод человека и гражданина. В соответствии с порядком, установленным Конституцией, он принимает меры по защите суверенитета России, ее независимости и государственной целостности.1

В частности, к основным полномочиям президента Российской Федерации в сфере обеспечения безопасности Российской Федерации относятся::

- он формирует и возглавляет Совет Безопасности Российской Федерации, статус которого определяется Федеральным законом;

- в случаях и порядке, предусмотренных Федеральным конституционным законом, он вводит чрезвычайное положение на территории Российской Федерации или в отдельных ее районах с немедленным уведомлением Совета Федерации и Государственной Думы.

Президент Российской Федерации, являясь высшим должностным лицом государства, осуществляет стратегический контроль за деятельностью федеральных министерств и ведомств, в функции которых входит организация и осуществление ОРМ, практическая реализация федерального закона "об ОРМ". В ходе этого процесса оценивается следующее:

- полнота и эффективность правоохранительной деятельности в целом на территории России и в разрезе соответствующих министерств и ведомств ; ;

- соответствие ведомственных схем организации ОРД задачам успешной борьбы с преступностью в реальных условиях складывающейся в стране оперативной обстановки;;

- состояние подведомственной административно-территориальному делению правовой базы и ее соответствие федеральному законодательству;

- общий уровень профессионализма субъектов ОРД;

- осуществление государственными органами и органами местного самоуправления правовых и социальных гарантий защиты, установленных для субъектов административно-территориального деления.

Федеральное Собрание Российской Федерации также является одним из субъектов, которые в соответствии со статьей 20 Федерального закона "Об ОРД" осуществляют контроль за оперативно-розыскной деятельностью. В соответствии со статьей 94 Конституции РФ Федеральное Собрание-Парламент Российской Федерации является представительным и законодательным органом Российской Федерации и состоит из двух палат - Совета Федерации и Государственной Думы.

Контроль законодателя за ОРД является важным элементом механизма обеспечения соблюдения закона при его реализации. Однако с учетом требований Конституции парламентский контроль вполне реален:

- в ходе законотворческой работы, когда парламентарии имеют право принимать (отклонять) законопроекты в области ОРД;

- за расходование средств, выделенных на реализацию ОРД.

Этот вид контроля, так же как и первый, опосредован, так как, во-первых, происходит в рамках контроля за исполнением федерального бюджета (отдельные статьи Конституции РФ предусматривают выделение финансовых средств тем или иным государственным органам, осуществляющим ОРД) и, во-вторых, через возможности Счетной палаты РФ, образуемой Государственной Думой и Советом Федерации РФ^[10]1.

Таким образом, Федеральное Собрание РФ осуществляет общий контроль за исполнением ФЗ "Об ОРД". Он не распространяется (и не может распространяться) на основания и порядок проведения конкретных ОРМ, а преследует цель оценки общей ситуации, складывающейся с исполнением и соблюдением данного Закона как в стране в целом, так и соответствующими министерствами и ведомствами.

Третьим субъектом вневедомственного контроля со стороны законодателя является Правительство Российской Федерации. Она осуществляет исполнительную власть России. Полномочия правительства определяются Конституцией и федеральными конституционными законами. Он обладает широкими полномочиями по управлению федеральными министерствами и другими федеральными органами исполнительной власти, а также по обеспечению законности, прав и свобод граждан, борьбе с преступностью, обеспечению обороны и государственной безопасности России.

Правительство Российской Федерации уполномочено проверять полноту и эффективность использования министерствами и ведомствами своих полномочий по проведению ОРД в целях успешной борьбы с преступностью. Эти функции реализуются в процессе анализа соответствующей информации, находящейся в распоряжении Правительства РФ, заслушивания докладов на заседании Правительства РФ руководителей соответствующих федеральных органов исполнительной власти.

Одним из направлений контрольной деятельности Правительства Российской Федерации является проверка соблюдения ведомственных нормативных правовых актов, касающихся Оса, Конституции и Федерального закона.

Механизмом такого контроля является государственная регистрация нормативных актов федеральных органов исполнительной власти, затрагивающих права, свободы и законные интересы граждан или имеющих межведомственный характер.

Суть государственной регистрации ведомственных нормативных актов заключается в том, что акт представляется в Министерство юстиции Российской Федерации после его подписания руководителем Федерального министерства и ведомства. Там он оценивается на соответствие Конституции и действующему законодательству, и ему присваивается соответствующий государственный регистрационный номер. Только тогда этот закон вступает в силу. При наличии противоречий действующему законодательству нормативный акт возвращается на доработку.

Проверка обоснованности расходования средств, выделенных на ОРД, является обязанностью правительства Российской Федерации, которая осуществляется Министерством финансов Российской Федерации через специально назначенных для этой цели сотрудников.

В качестве субъектов финансового контроля в ОРД выступают: руководитель оперативно-розыскного органа и представители Минфина России, уполномоченные на проведение финансового контроля^[11]1.

Представители Министерства финансов несут обязательства, а также наделяются правами в соответствии с Федеральным законом и нормативными правовыми актами Министерства финансов. Представители Министерства финансов Российской Федерации должны пройти процедуру допуска к сведениям, составляющим государственную тайну, после чего они становятся уполномоченными должностными лицами, которым соответствующие документы о финансировании ОРД должны быть предоставлены в полном объеме.

Помимо перечисленных субъектов контроля за оперативно-розыскной деятельностью важную роль играют судебные органы. Согласно статье 9 Федерального закона" об административных правонарушениях", любое административное правонарушение, ограничивающее конституционные права граждан, может осуществляться только судьей.

В отношении оперативно-розыскной работы судья обладает широкими полномочиями. Таким образом, предметом оперативно-розыскной деятельности судьи является:

- рассмотрение материалов об ограничении конституционных прав граждан в ходе проведения МПМ. Следует отметить, что статья 9 Федерального закона "об административных правонарушениях" устанавливает порядок разрешения не всех административных правонарушений, ограничивающих конституционные права гражданина, а только их части. Эта статья предусматривает правила судебного пересмотра только тех МПД, которые еще не были начаты и инициированы с разрешения судьи, но которые должны быть продлены. В то же время законодатель предусматривает закрытый (исключительный) перечень конституционных прав человека и гражданина, которые могут быть ограничены в Административном кодексе. В перечень этих прав входят: тайна переписки, телефонных разговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений (причем передаваемых только по электрическим и почтовым сетям), а также право на неприкосновенность жилища;

- последующая проверка законности решений и действий оперативно-розыскного органа и его должностных лиц ; ;

- рассмотрение жалоб на действия оперативно-розыскного органа;

- разрешение споров между судьей (нижестоящим судом) и оперативно-розыскным органом в связи с отказом в проведении ОРМ.

Порядок судебного рассмотрения материалов об ограничении конституционных прав граждан на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической и почтовой связи, на неприкосновенность жилища при проведении ОРМ предусмотрен в ст. 9 ФЗ об ОРД.

Заключение

Контроль за осуществлением оперативно-розыскной деятельности является одной из форм управляющего воздействия и включает систему мер по наблюдению и проверке ее соответствия, действующим законам и ведомственным нормативным актам. Основной целью контроля является обеспечение единства решений и исполнения, своевременное предупреждение и устранению допущенных нарушений.

Контроль за оперативно-розыскной деятельностью можно разделить на следующие виды:

- вневедомственный контроль;

- ведомственный контроль.

Вневедомственный контроль осуществляется уполномоченными субъектами, не являющимися должностными лицами государственных органов, уполномоченных на осуществление оперативно-розыскной деятельности.

В соответствии с положениями ст. 20 Закона об ОРД контроль за оперативно-розыскной деятельностью в пределах полномочий, определяемых Конституцией РФ осуществляют: Президент Российской Федерации, Федеральное Собрание и Правительство Российской Федерации. Закрепление на законодательном уровне различных форм контроля за осуществлением оперативно-розыскной деятельности свидетельствует о ее конституционном характере.

Президент Российской Федерации является гарантом Конституции Российской Федерации, прав и свобод человека и гражданина, обеспечивает согласованное функционирование и взаимодействие органов государственной власти, вносит законопроекты в Государственную Думу, подписывает и обнародует федеральные законы, издает указы и распоряжения, которые обязательны для исполнения на всей территории страны, по предложению Председателя Правительства РФ назначает на должность и освобождает от должности министра внутренних дел России. Контроль за ОРД осуществляется через аппарат Администрации Президента и Совета Безопасности РФ.

В соответствии с ч. 3. Ст. 101 Конституции РФ Совет Федерации и Государственная Дума образуют комитеты и комиссии, проводят по вопросам своего ведения парламентские слушания согласно принятому каждой палатой регламенту, в том числе по вопросам контроля за оперативно-розыскной деятельностью. В соответствии с Законом «О государственной тайне» члены Совета Федерации и депутаты Государственной Думы на период исполнения ими своих полномочий допускаются к сведениям, составляющим государственную тайну, без проведения проверочных мероприятий. Указанные лица предупреждаются о неразглашении государственной тайны, ставшей им известной в связи с исполнением ими своих полномочий, и о привлечении их к ответственности в случае ее разглашения, о чем у них отбирается соответствующая расписка.

Список использованной литературы

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ, 04.08.2014, N 31, ст. 4398
2. Федеральный закон от 12.08.1995 N 144-ФЗ (ред. от 02.08.2019) "Об оперативно-розыскной деятельности" // "Собрание законодательства РФ", 14.08.1995, N 33, ст. 3349
3. Батурин С.С. Об основаниях проведения оперативно-розыскных мероприятий // Российский юридический журнал. 2013. N 4. С. 161 - 168.
4. Бессарабов В.Г. Прокуратура в системе органов государственного контроля в Российской Федерации.: Автореф. дисс. … д-ра юрид. наук. М., 2011. С. 13
5. Бриллиантов А.В., Курганов С.И. Комментарий к Уголовно-исполнительному кодексу Российской Федерации (постатейный) / под ред. А.В. Бриллиантова. 3-е изд., перераб. и доп. Москва: Проспект, 2016. 576 с.
6. Киселев А.П., Васильев О.А., Белянинова Ю.В. Комментарий к Федеральному закону от 12.08.1995 N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" (постатейный) // СПС КонсультантПлюс. 2015.
7. Кожевников К.М. Организация прокурорского надзора за оперативно-розыскной деятельностью по делам коррупционной направленности // Законность. 2013. N 3. С. 6 - 9.
8. Козусев А.Ф. Прокурорский надзор за исполнением законов в оперативно-розыскной деятельности. М., 2010. С. 109–117.
9. Мельников Н.В. Конституционные основы организации и деятельности прокуратуры. М., 2012. С. 85.
10. Основы оперативно-розыскной деятельности органов внутренних дел: Учеб. / Под общ. ред. Ю.А. Агафонова, Ю.Ф. Кваши. М., 2009. С. 84.
11. Смирнов М.П. Комментарии законодательного регулирования оперативно-розыскной деятельности в Российской Федерации и за рубежом: учебное пособие (постатейный). 5-е изд., расширенное и перераб. // СПС КонсультантПлюс. 2012.
12. Стрельников В. Прокуратура в современных условиях // "ЭЖ-Юрист", 2013, N 30
13. Федоров А.В., Шумилов А.Ю. Основания уголовно-правового характера для проведения оперативно-розыскных мероприятий // Оперативно-розыскная деятельность: Учеб. / Под ред. К.К. Горяинова, В.С. Овчинского, А.Ю. Шумилова. М., 2011. С. 329.
14. Цивенко И.В. Прокурорский надзор, ведомственный и судебный контроль исполнения законов при расследовании уголовных дел о преступлениях экстремистской направленности // Адвокат. 2016. N 7. С. 57 - 63.
15. Ягодин Р.С., Абрамов М.К. Вневедомственный контроль и порядок его осуществления // Российский следователь. 2013. N 18. С. 31 - 33.

1. 1 Киселев А.П., Васильев О.А., Белянинова Ю.В. Комментарий к Федеральному закону от 12.08.1995 N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" (постатейный) // СПС КонсультантПлюс. 2015. ↑

2. 1 Киселев А.П., Васильев О.А., Белянинова Ю.В. Комментарий к Федеральному закону от 12.08.1995 N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" (постатейный) // СПС КонсультантПлюс. 2015. ↑

3. 1 Киселев А.П., Васильев О.А., Белянинова Ю.В. Комментарий к Федеральному закону от 12.08.1995 N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" (постатейный) // СПС КонсультантПлюс. 2015. ↑

4. 1 Кожевников К.М. Организация прокурорского надзора за оперативно-розыскной деятельностью по делам коррупционной направленности // Законность. 2013. N 3. С. 6 - 9. ↑

5. 1 Кожевников К.М. Организация прокурорского надзора за оперативно-розыскной деятельностью по делам коррупционной направленности // Законность. 2013. N 3. С. 6 - 9. ↑

6. 1 Кожевников К.М. Организация прокурорского надзора за оперативно-розыскной деятельностью по делам коррупционной направленности // Законность. 2013. N 3. С. 6 - 9. ↑

7. 1 Кожевников К.М. Организация прокурорского надзора за оперативно-розыскной деятельностью по делам коррупционной направленности // Законность. 2013. N 3. С. 6 - 9. ↑

8. 1 Кожевников К.М. Организация прокурорского надзора за оперативно-розыскной деятельностью по делам коррупционной направленности // Законность. 2013. N 3. С. 6 - 9. ↑

9. 1 Ягодин Р.С., Абрамов М.К. Вневедомственный контроль и порядок его осуществления // Российский следователь. 2013. N 18. С. 31 - 33. ↑

10. 1 Ягодин Р.С., Абрамов М.К. Вневедомственный контроль и порядок его осуществления // Российский следователь. 2013. N 18. С. 31 - 33. ↑

11. 1 Ягодин Р.С., Абрамов М.К. Вневедомственный контроль и порядок его осуществления // Российский следователь. 2013. N 18. С. 31 - 33. ↑