Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Договор коммерческой концессии /франчайзинга/ (Становление и развитие коммерческой концессии в России)

Содержание:

Введение

Изучение источников правового регулирования коммерческой концессии и его генезиса в Российской Федерации позволяют выявить недостатки правового регламентирования и разработать основные направления развития данного договора в нашей стране.

В цивилистике, как и в международном частном праве, отсутствует единство в понимании юридической природы данного договора, более того, отсутствует сам термин, используемый для обозначения правоотношений, возникающих на его основе. В теории выделяют несколько точек относительно понятия, признаков и существенных условий договора коммерческой концессии.

Актуальность темы обусловлена, в первую очередь, тем, что сегодня коммерческая концессия активно распространяется в предпринимательской деятельности, как в сфере международного сотрудничества, так и внутри Российской Федерации. Это определяется тем, что пользование известным торговым знаком (торговой маркой), а также применение созданных технологий производства определенной продукции способствуют приобретению ряда преимуществ не только для правообладателя, но и для пользователя и, разумеется, для конечного потребителя товара. Для России договор коммерческой концессии является достаточно новым и еще не вполне исследованным институтом гражданского права, и, несмотря на сформировавшуюся судебно-арбитражную практику, существует ряд проблем, в том числе теоретических и правоприменительных, которые требуют разрешения и более четкой регламентации российским законодателем.

Объектом курсовой работы выступают общественные отношения, связанные с регулированием договоров коммерческой концессии в Российской Федерации.

Предметом исследования являются нормы российского законодательства, регулирующие вопросы заключения и исполнения договоров коммерческой концессии, монографическая и публицистическая литература по данной проблематике, а также материалы судебной практики.

Цели курсовой работы заключаются в исследовании и обобщении теоретических положений и материалов судебной практики в сфере регулирования договоров коммерческой концессии.

Для достижения поставленных целей необходимо решить следующие задачи:

рассмотреть становление и развитие коммерческой концессии в России;
охарактеризовать понятие и существенные условия договора коммерческой концессии;
проанализировать отличия договора коммерческой концессии от смежных договоров;
выявить проблемы правового регулирования договора коммерческой концессии.

В ходе исследования были задействованы такие общенаучные методы, как диалектический метод и метод анализа; в том числе, использованы и специальные методы – сравнительно-правовой и метод юридического толкования.

Теоретическую основу исследования составляют работы А.В. Бессоновой, И.В. Васильевой, Т.Н. Васильевой, О.В. Гридневой, М.А. Данилова и других авторов.

Структура курсовой работы включает введение, две главы, разделенные на четыре параграфа, заключение и список источников и литературы.

1. Теоретические аспекты договора коммерческой концессии

1.1 Становление и развитие коммерческой концессии в России

Изучая конструкцию договора коммерческой концессии, прежде всего, необходимо выяснить некоторые исторические аспекты, в частности, определить тот временной отрезок, когда предприниматели осознали необходимость создания подобной договорной конструкции.

В литературе отмечается, что появление и, соответственно, развитие франчайзинговых отношений (в глобальном масштабе) следует относить к середине ХХ в. Е.А. Суханов уточняет, что становление франчайзинговых отношений происходило в прошлом веке в США.^[1] В целом научное сообщество также придерживается мнения, что отношения, опосредующие передачу комплекса исключительных прав от правообладателя иному лицу, получили развитие в промежутке с XIX до начала XX в.

Классическим франчайзингом, на наш взгляд, являются этапы развития сети быстрого питания «Макдоналдс». Дело в том, что основатель «Макдоналдс Систем (Инк)» Рэй Крок придумал следующее: правообладатель («Макдоналдс Систем (Инк)») передает заинтересованным лицам при покупке франшизы не просто права на результаты интеллектуальной деятельности и товарный знак, но и детальное описание бизнес-процессов с той целью, чтобы новый предприниматель, получивший комплекс исключительных прав (франшизу), стремительно развивался на рынке быстрого питания, что, в свою очередь, приведет к росту «Макдоналдс» в глобальном масштабе. В этом и есть ключевой смысл франчайзинга: пользователь (франчайзи) работает самостоятельно, используя товарный знак правообладателя (франчайзера), неся самостоятельную имущественную ответственность и соблюдая правила и ограничения, установленные франшизой (например, работа на определенной территории).^[2] Франчайзер же не вмешивается в управление компанией-франчайзи, осуществляя лишь контроль за соблюдением требований, установленных договором франчайзинга, при условии постоянного совершенствования данных требований в целях развития и повышения ценности франшизы в целом.

Если обратиться к российским временам, а точнее к советским, то следует отметить, что коммерческой концессии (франчайзинга) как договорной конструкции тогда не существовало. Это вызвано рядом объективных причин, так как ни дореволюционное, ни социалистическое право не рассматривало возможность развития предпринимательских отношений подобным образом в силу сложившегося на то время государственно-политического строя и правовой системы. Новый виток развития современного российского гражданского законодательства произошел в 1996 г., когда в Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 №14-ФЗ (ред. от 23.05.2016)^[3] (далее - ГК РФ) была включена глава 54, содержащая положения о договоре коммерческой концессии.

Вернувшись к истории возникновения договора коммерческой концессии (франчайзинга) не в масштабах мира, а в России, следует обратить внимание на 1990-е гг. Так, М.Ю. Марченко указывает на ситуации, когда арендодатель по договору аренды помещения передавал не только само помещение, но и товарный знак, принадлежащий компании-арендодателю (с той целью, чтобы арендатор осуществлял коммерческую деятельность не за счет арендодателя, но в его интересах и с «продвижением» товарного знака последнего).^[4] Отсюда можно сделать вывод о том, что необходимость разработки законодательной базы, регламентирующей условия заключения и в целом создания института коммерческой концессии, прежде всего, была вызвана возраставшей популярностью подобной схемы. К тому же после детального регулирования указанных отношений появились дополнительные возможности для взимания платы в бюджет государства, что не могло не являться еще одним мотивом для разработки законодательной базы.

Российский парламент приступил к работе над гл. 54 ГК РФ в 1990-х гг., так как практики использования договоров коммерческой концессии на территории РФ не существовало. Вместе с тем нормативная база в отношении договора коммерческой концессии отнюдь не являлась катализатором активного развития экономики России, которая ударными темпами двигалась вперед после распада СССР. Так, в гл. 54 ГК РФ были ограничения в отношении прав сторон договора. Данные ограничения отнюдь не способствовали использованию коммерческой концессии как новой и отвечающей всем современным требованиям договорной конструкции в ходе предпринимательской деятельности. В частности, вплоть до конца 2011 г., в соответствии с положениями ст. 1030 ГК РФ, вознаграждение по договору коммерческой концессии могло выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором. Данные положения сводили на нет возможность включения в договор смешанных моделей платежей – начального взноса вкупе с периодическими платежами, несмотря на то, что сложившаяся мировая (да и отечественная) практика уже имела ряд подобных примеров.^[5]

Наличие противоречий в положениях гл. 54 ГК РФ в конечном итоге привело к тому, что предприниматели, намеревающиеся урегулировать отношения путем заключения договора коммерческой концессии, не опирались на существующую договорную конструкцию и нормы гл. 54 ГК РФ, а использовали общие положения ГК Ф о продаже/перепродаже товаров и услуг, нормы о предоставлении права использования на отдельные объекты интеллектуальной собственности. Именно поэтому, а также в силу необходимости развития и поддержки предпринимательства в целом (в частности, в сфере коммерческой концессии) и возникла потребность сформировать законодательную базу, отвечающую всем современным вызовам и потребностям, используя для этого практику зарубежных стран, ведущих организаций и предприятий России и мира.

Федеральный закон от 18.07.2011 №216-ФЗ «О внесении изменений в часть вторую Гражданского кодекса Российской Федерации»^[6] внес ряд ключевых изменений в существующее законодательство. Так, в частности, были модифицированы ограничения для сторон договора коммерческой концессии с той целью, чтобы договор коммерческой концессии по российскому праву был столь же детально проработан, как это реализовано за рубежом.^[7]

Статьей 1033 ГК РФ установлены следующие положения:

– обязательство правообладателя не предоставлять аналогичные комплексы исключительных прав другим лицам для их использования на закрепленной за первоначальным пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;

– обязательство о неконкуренции пользователя (не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии);

– отказ пользователя от получения по договору коммерческой концессии аналогичных прав от конкурентов правообладателя;

– обязательство пользователя перепродавать товары, выполнять работы или оказывать услуги по ценам, которые установлены правообладателем, а также не осуществлять реализацию (перепродажу, выполнение работ и оказание услуг) с использованием товарных знаков или коммерческих обозначений иных правообладателей;

– обязательство пользователя осуществлять деятельность в границах определенной за ним правообладателем территории;

– обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

Резюмируя, необходимо отметить, что новеллы Федерального закона от 18.07.2011 №216-ФЗ играют ключевую роль в развитии института коммерческой концессии в России и имеют своей целью удовлетворение возникающих сейчас и в будущем новых потребностей в регулировании данной договорной конструкции.

1.2 Понятие и существенные условия договора коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии (франчайзинга) является новым для российского гражданского права. В российской практике термин «франчайзинг» используется для обозначения определенной системы организации рыночных отношений в целом, а термин «франшиза» - для определения договора (контракта) между конкретными партнерами в реализации системы отношений на практике.^[8] Содержание терминов «франчайзинг» и «франшиза» соответствует содержанию терминов главы 54 ГК РФ «коммерческая концессия» и «договор коммерческой концессии», поэтому будем понимать термин «коммерческая концессия» в значении термина «франчайзинг», а именно - система отношений по организации промышленного использования в предпринимательской деятельности объектов исключительного права; а термин «франшиза» в смысле содержания термина «договор коммерческой концессии» - договора, по которому одно лицо (правообладатель), имеющее отработанную в практике систему ведения определенной промышленной (коммерческой) деятельности, предоставляет другому лицу (правополучателю) право на использование этой системы (объекта исключительного права) за определенное вознаграждение на определенных договором условиях. Соответственно лицо, которое предоставляет франшизу, именуется «франчайзер» (правообладатель), а лицо, которое получает франшизу, - «франчайзи» (пользователь).^[9]

Согласно п. 1 ст. 1027 ГК РФ коммерческой концессией является соглашение, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу - хау).

Следует начать с обозначения сторон договора коммерческой концессии. Сторонами данного договора являются правообладатель и пользователь. В свою очередь, законодатель определяет круг субъектов данного договора – это коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Содержание договора формируют не только права и обязанности сторон, но и его существенные условия, т.е. непосредственно такие условия, которые необходимы и достаточны для заключения договора, и обычные условия, которые предусмотрены правовыми нормами и автоматически вступают в силу, если стороны не установили иное.

Ст. 1027 ГК РФ определяет некоторые существенные условия договора коммерческой концессии - это предмет и вознаграждение.

Гражданское законодательство не дает исчерпывающего перечня существенных условий договора коммерческой концессии, поэтому в практике довольно часто возникает вопрос о том, какие условия будут являться существенными для данного договора.

По общему правилу существенными условиями договора являются условия о предмете и условия, которые названы в нормативных правовых актах как существенные или необходимые для договоров определенного вида. Договор коммерческой концессии не стал исключением, и для него условие о предмете также является существенным. В данном случае предметом договора является совокупность исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в установленном объеме с указанием, а в определенных случаях и без указания территории использования сообразно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, приобретенных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной коммерческой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

Немаловажным элементом договора коммерческой концессии является существенное условие о вознаграждении правообладателя. Как правило, цена договора коммерческой концессии формируется из двух составляющих – единовременный первоначальный платеж (license fee) и роялти (royalty). Роялти – это периодический платеж в процентах от дохода или прибыли пользователя, определяемый по фиксированной шкале. Более того, договор коммерческой концессии может предусматривать так называемый «гонорар успеха» (success fee), который уплачивается правообладателю при достижении определенного минимального размера прибыли.^[10]

В целом, можно выделить ряд форм вознаграждения по договору коммерческой концессии:

- отчисления от выручки;

- фиксированные разовые платежи;

- фиксированные периодические платежи;

- наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи.

Помимо прочего, в практике существенную роль играет условие о сроке действия договора коммерческой концессии. Если обратиться к определению договора, то согласно п. 1 ст. 1027 ГК РФ «правообладатель обязуется предоставить пользователю право использовать в предпринимательской деятельности комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав на срок или без указания срока». В случае, если договор коммерческой концессии заключается без указания срока, то правоотношения сторон регламентируются положением о том, что каждая из сторон вправе во всякое время отказаться от договора, поставив в известность об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок (п. 1 ст. 1037 ГК РФ).

Можно сделать вывод, что условие о сроке действия договора коммерческой концессии, в том числе, в виде срока действия договора, заключенного без указания срока, всегда присутствует в договоре коммерческой концессии.

Четвертым существенным условием следует обозначить область предпринимательской деятельности и способы использования комплекса исключительных прав. Это существенное условие договора коммерческой концессии регулирует то, как пользователь вправе непосредственно использовать предоставленный ему объем исключительных прав.

И заключительным существенным условием является требование к качеству товаров, работ и услуг. Это условие защищает не только права пользователя, который имеет право требования от правообладателя передачи документов, позволяющих ему выпускать товары в соответствии с требованиями к их качеству, но и является гарантией прав правообладателя, т.к. он способен расторгнуть договор, если пользователь неоднократно нарушил требования к надлежащему качеству. Также это условие защищает права потребителей, которые должны получать товары и услуги одинакового качества от любых пользователей договора коммерческой концессии.^[11]

Таким образом, с юридической точки зрения договор коммерческой концессии представляет собой довольно сложный правовой механизм, который включает в себя не только комплекс объектов интеллектуальной деятельности (коммерческие обозначения и т.д.), но и обязанности пользователя соблюдать требования по использованию предмета, чтобы не повлечь отрицательные последствия для правообладателя.

2. Отличительные особенности договора коммерческой концессии и проблемы его правового регулирования

2.1 Отличия договора коммерческой концессии от смежных договоров

Отграничение договора коммерческой концессии от смежных договоров рассматривается во многих трудах таких известных цивилистов, как М.И. Брагинского, В.В. Витрянского, Е.А. Суханова, И.А. Зенина, А.Ю. Кабалкина, С.А. Бобкова и др.

В главе 54 ГК РФ договор коммерческой концессии закреплен как самостоятельный вид договора, но в его конструкции обнаруживаются элементы других видов гражданско-правовых договоров. В связи с этим следует проанализировать договор коммерческой концессии со смежными с ним институтами. Рассмотрим некоторые из них.

Наиболее близок к договору коммерческой концессии лицензионный договор (ст. 1235–1237 ГК РФ). Так, М.А. Данилов считает, что договор коммерческой концессии – это разновидность лицензионного договора. Свое мнение он обосновывает тем, что основным обязательством по нему является предоставление правообладателем пользователю исключительных прав на использование объектов интеллектуальной собственности.^[12]

Стержнем данного вида обязательства является право передачи на средства индивидуализации. К отношениям сторон договора коммерческой концессии не случайно в качестве субсидиарного статута применяют нормы, установленные в Гражданском кодексе Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 №230-ФЗ (ред. от 03.07.2016, с изм. от 13.12.2016)^[13].

Главное отличие лицензионного договора от других договоров, целью которых является распоряжение исключительными правами, состоит в том, что передача прав направлена на соответствующий объект интеллектуальной собственности не в полном объеме, а в пределах, согласованных сторонами.

Договору коммерческой концессии характерны правовые особенности, выделяющие его в самостоятельный договорной институт. Особенности эти обусловлены спецификой правового режима основного объекта договорных отношений – фирменного наименования. Цель заключения договора – создание организаций пользователя (гостиницы, рестораны, супермаркеты и т.п.), которые выступают на рынке под известной потребителю фирмой правообладателя. Это способствует расширению сети рынков сбыта услуг и товаров под фирмой правообладателя и при этом не вкладываются дополнительные средства. У пользователя, выпускающего свою продукцию под известными марками на новые рынки, значительно снижается хозяйственный риск.

Традиционный же лицензионный договор главным образом заключается с целью использования лицензиатом отдельных объектов интеллектуальной собственности, принадлежащих лицензиару. Успех пользователя в отличие от лицензиата зависит от умения правообладателя создать прибыльную систему, обеспечить пользователя правилам надлежащей ее работы, постоянного содействия и контроля в течение срока действия коммерческой концессии.^[14] Согласно ст. 1032 ГК РФ правообладатель отступить от этих обязанностей не вправе.

Отличие рассматриваемых договоров состоит в том, что если предметом лицензионного договора являются исключительные права на охраняемые объекты промышленной собственности, а их прекращение по различным основаниям, закрепленным в законодательстве, ведет к прекращению лицензионного договора, то прекращение исключительного права, пользование которым предоставлено по договору коммерческой концессии, согласно ст. 1040 ГК РФ, не ведет к прекращению этого договора.^[15]

Рассмотрим еще некоторые отличия. Так, по договору коммерческой концессии передаваемые права используются только в процессе предпринимательской деятельности, а лицензионный и авторский договоры такого ограничения не содержат. Регистрация договора коммерческой концессии происходит в специальном порядке, лицензионные регистрируются в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности, а авторский договор вообще не подлежит регистрации.

Сравним договор коммерческой концессии с агентским договором и договором комиссии.

Д.Г. Литвинов и ряд других ученых указывают на сходство между деятельностью пользователя и торговых посредников.^[16] К торговым посредникам относятся комиссионеры, дилеры, агенты, маклеры, дистрибьюторы и другие лица, которые в своей деятельности действуют на основе агентского договора или договора комиссии. Агентский договор и договор комиссии – посреднические договоры. Их отличие от договора коммерческой концессии состоит в предмете договора. По договору коммерческой концессии пользователь действует за свой счет, а не за счет принципала или комитента, и на свой риск, т.е. действия агента или комиссионера, включая доход или убытки, главным образом ложатся на принципала, который не только финансирует соответствующую сделку, но и принимает на себя риск имущественных последствий (благоприятных или неблагоприятных), совершенных сделок такими посредниками. В отличие от них концессионер действует за свой счет, и на свой риск. Функции концессионера шире, чем функции посредника. В соответствии с бизнес-концепцией правообладателя он организует процесс продаж, использует его бренд, осуществляет самостоятельно лицензируемую деятельность, а не просто выступает дополнительным каналом сбыта.

Отличие этих договоров заключается и в том, что по договору коммерческой концессии вознаграждение правообладателю уплачивает пользователь, а в агентском договоре и договоре комиссии принципал уплачивает вознаграждение комиссионеру (дистрибьютору, агенту).^[17]

Таким образом, договоры коммерческой концессии при некоторой схожести с лицензионными соглашениями, а также агентскими договорами и договорами комиссии, имеют различия в части сторон, предмета, формы и содержания, а также возможностей расширения бизнеса и его доходности. Договор коммерческой концессии позволяет расширить границы предпринимательской деятельности правообладателя. Использование такого соглашения законодательно закрепляет большие обязательства и права сторон друг перед другом, большую ответственность сторон.

2.2 Проблемы правового регулирования договора коммерческой концессии

Содержание любого договора представляет собой совокупность условий, на которых он был заключен.

Наиболее важными являются так называемые существенные условия договора. Они представляют собой необходимые (обязательные) условия, которые закреплены ГК РФ и достижение договоренности по которым достаточно для заключения договора. Если в договоре отсутствуют положения о существенных условиях договора, то такой договор будет считаться незаключенным и не будет иметь юридических последствий, несмотря на то, что он был подписан сторонами.

Для того чтобы договор считался заключенным, он должен содержать информацию относительно перечня объектов исключительных прав, которые передаются по договору. Товарные знаки в РФ подлежат регистрации, поэтому в договоре должны содержаться сведения об их регистрации, что может выражаться в таблице или в приложении к договору. Если объект интеллектуальных прав не подлежит регистрации, то в договоре должно содержаться его подробное описание.

В качестве примера судебной практики, которая касается предмета договора коммерческой концессии можно привести решение Арбитражного Суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 16 апреля 2015 года. Ответчик по делу пытался доказать, что ему не был представлен комплекс исключительных прав по договору коммерческой концессии. Однако суд опроверг эти доводы, указав на то, что в договоре был указан перечень объектов, входящих в комплекс исключительных прав, а также сведения о дате выдачи и номере свидетельства на товарный знак, которым владеет правообладатель. Также в материалах дела имелось подтверждение регистрации договора, которая была необходима на момент его заключения, так как еще не вступили в силу изменения в ГК РФ, касающиеся отмены регистрации договора.^[18]

Немаловажным моментом, который необходимо затронуть при рассмотрении вопроса о предмете договора коммерческой концессии является объем использования комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта.^[19]

Исходя из анализа п. 2 ст. 1027 ГК РФ, указание на объем использования является существенным условием договора и может выражаться в трех формах: указание на минимальный объем использования; указание на максимальный объем использования; указание на минимальный и максимальный объем использования.

На практике данное положение прописывается в договоре как установление единицы исчисления объема (как правило, это размер выручки), а также установление срока или периода. В договоре указываются последствия не достижения в оговоренные сроки минимального объема или превышения максимального объема за определенный срок. В этом случае пользователь будет обязан оплатить штраф правообладателю или у правообладателя появляется право расторгнуть договор.^[20]

Положения об объеме использования исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта преследуют две важных цели. Во-первых, минимальных объем необходим для мотивации пользователя добросовестно исполнять свои обязанности по договору. Правообладатель заинтересован в надежном партнере по ведению бизнеса. Во-вторых, максимальный объем устанавливается для возможности контроля пользователя со стороны правообладателя. С одной стороны, правообладатель заинтересован в успешности бизнеса пользователя, однако такое возможно не во всех случаях, например, в случае большой прибыли пользователя при фиксированных платежах правообладателю. Другим объяснением может являться то, что правообладатель обладает большим опытом в ведении бизнеса, имеет представление о правильной стратегии на рынке. Тем самым он является более компетентным в планировании бизнеса.^[21]

Если у правообладателя имеется большая сеть из пользователей, то он определяет стратегию развития всего бизнеса и не заинтересован в большой самостоятельности пользователей. По своей сути положение о максимальном объеме использования исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта похоже на ограничения прав сторон по ст. 1033 ГК РФ.

Ст. 1030 ГК РФ определяет возможные формы оплаты вознаграждения правообладателю, но оставляя за сторонами возможность определить иную форму, чем перечисленные в законе. Вознаграждение осуществляется денежными средствами и возможно в форме:^[22]

1) фиксированного разового платежа. Данный вид платежа представляет собой своеобразный взнос, который позволяет пользователю стать частью сети правообладателя. Как правило, размер этого взноса определен заранее правообладателем и складывается из первоначальных необходимых затрат на пользователя. Например, это может быть помощь правообладателя в организации бизнеса, обучение пользователя и его персонала, маркетинг, реклама, предоставление материальных объектов с изображением товарного знака и т.д.;

2) фиксированного периодического платежа. Такой вид платежа устанавливается в тех видах предпринимательской деятельности, для которых характерно колебание выручки или где сложно ее высчитать. Размер фиксированного платежа устанавливается в договоре и зависит от различных показателей: используемого в предпринимательской деятельности имущества, количества клиентов или покупателей и т.д. (например, это часто применяется при электронных продажах, когда за каждое проданное (скаченное) издание правообладателю отчисляется определенная сумма);

3) фиксированного отчисления от выручки пользователя. Это самая распространенная форма вознаграждения по договору коммерческой концессии. Величина процента фиксируется в договоре и зависит от финансовых результатов за определенный период, который также указывается в договоре;

4) наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем пользователю на исключительной основе для перепродажи. Наценка позволяет правообладателю получать фиксированный доход с каждого проданного пользователем товара. Так как закон разрешает использовать иную форму, предусмотренную в договоре, то из этого вытекает возможность использовать различные комбинированные методы оплаты.

Выбор способа оплаты в каждом конкретном договоре определяется видом предпринимательской деятельности, в которой будет работать пользователь и различными экономическими факторами. Как правило, при заключении договора платится единовременный разовый платеж и после этого периодический платеж.

В предпринимательской деятельности периодическое вознаграждение по договору коммерческой концессии называется «роялти». Разовый платеж также носит название «паушального» взноса.^[23]

Нарушения условий о выплате вознаграждения являются одними из самых распространенных в судебной практике. Так как договор коммерческой концессии связан с осуществлением предпринимательской деятельности, то на пользователе лежат все предпринимательские риски. В качестве типичного примера можно привести Решение Арбитражного суда города Москвы от 29 января 2015 года. Истец (правообладатель) обратился в суд с требованием взыскать с ответчика (пользователя) задолженность по договору коммерческой концессии. Истец обосновал свои требования, ссылаясь на условия договора коммерческой концессии, в том числе, положения о сумме иска и положения об основаниях для расторжения договора.

Истцом было направлено требование к ответчику о подтверждении выплаты задолженности, но ответ получен не был. Суд согласился с требованиями истца и постановил взыскать с ответчика сумму задолженности по договору.^[24]

Предмет договора и цена договора, несомненно, являются существенными условиями договора коммерческой концессии. Кроме существенных условий, в содержание договора могу входить обычные и случайные условия договора. К первому виду условий относятся такие условия договора, которые зафиксированы в различных нормативных правовых актах и не нуждаются в согласовании сторонами. Второй вид условий – случайные или индивидуальные условия, перечень которых целиком определяется сторонами.

Как правило, иными условиями договора являются положения о сфере и способах использования комплекса исключительных прав, а также положения о качестве товаров, работ и услуг. Последнее положение направлено на защиту интересов пользователя, который может нести риск ухудшения деловой репутации вследствие действий пользователя. Добросовестный пользователь имеет право требовать от правообладателя всю необходимую документацию и технологии, которые относятся к качеству товаров, работ и услуг.

Таким образом, несмотря на все очевидные преимущества договора коммерческой концессии и франчайзинговые схемы предпринимательства, с применением коммерческой концессии в нашей стране возникает множество проблем из-за несовершенного механизма правового регулирования, отсутствия должного его закрепления, недостаточной правовой культуры, информирования и т.д., поэтому необходимо дальнейшее реформирование действующего законодательства, регулирующего договор коммерческой концессии, с целью приведения его в соответствие с требованиями практики.

Заключение

Подводя итоги проведенного исследования, сформулируем основные выводы.

Коммерческой концессией является соглашение, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу - хау).

С юридической точки зрения договор коммерческой концессии представляет собой довольно сложный правовой механизм, который включает в себя не только комплекс объектов интеллектуальной деятельности (коммерческие обозначения и т.д.), но и обязанности пользователя соблюдать требования по использованию предмета, чтобы не повлечь отрицательные последствия для правообладателя.

Договоры коммерческой концессии при некоторой схожести с лицензионными соглашениями, а также агентскими договорами и договорами комиссии, имеют различия в части сторон, предмета, формы и содержания, а также возможностей расширения бизнеса и его доходности. Договор коммерческой концессии позволяет расширить границы предпринимательской деятельности правообладателя. Использование такого соглашения законодательно закрепляет большие обязательства и права сторон друг перед другом, большую ответственность сторон.

В заключение отметим, что несмотря на все очевидные преимущества договора коммерческой концессии и франчайзинговые схемы предпринимательства, с применением коммерческой концессии в нашей стране возникает множество проблем из-за несовершенного механизма правового регулирования, отсутствия должного его закрепления, недостаточной правовой культуры, информирования и т.д., поэтому необходимо дальнейшее реформирование действующего законодательства, регулирующего договор коммерческой концессии, с целью приведения его в соответствие с требованиями практики. Необходимо улучшить процесс урегулирования отношений сторон, сделать их максимально прозрачными с целью увеличения числа подобных договоров, что в итоге приведет к стандартизации процедуры заключения договора коммерческой концессии и новому этапу в экономическом развитии России.

Список источников и литературы

Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 №14-ФЗ (ред. от 23.05.2016) // Собрание законодательства РФ. – 1996. - №5. - Ст. 410
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 №230-ФЗ (ред. от 03.07.2016, с изм. от 13.12.2016) // Собрание законодательства РФ. – 2006. - №52 (1 ч.). - Ст. 5496
Федеральный закон от 18.07.2011 №216-ФЗ «О внесении изменений в часть вторую Гражданского кодекса Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. – 2011. - №30 (ч. 1). - Ст. 4564
Решение Арбитражного Суда города Москвы от 29 января 2015 года. Дело №А40-187335/14 // Режим доступа - https://www.rospravosudie.com (дата обращения: 29.01.2017)
Решение Арбитражного Суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 16 апреля 2015 года. Дело №А56-10778/2015 // Режим доступа - https://www.rospravosudie.com (дата обращения: 29.01.2017)
Бессонова А.В. Проблематика определения существенных условий договора коммерческой концессии // Новая наука: Современное состояние и пути развития. - 2016. - №5-3 (80). - С. 242-245
Васильева И.В., Васильева Т.Н. Правовое регулирование договора коммерческой концессии в Российской Федерации // Экономика, социология и право. - 2016. - №11. - С. 107-112
Гриднева О.В., Стародумова С.Ю. Правовая природа договора коммерческой концессии // Бизнес в законе. Экономико-юридический журнал. - 2016. - №2. - С. 228-231
Данилов М.А. Некоторые проблемы правового регулирования договора коммерческой концессии в свете изменений Гражданского кодекса Российской Федерации // Актуальные проблемы российского законодательства. - 2017. - №16. - С. 44-49
Кузнецова А.В., Бандюков А.Н. Договор коммерческой концессии – франчайзинг или франшиза // В сборнике: Экономико-правовые проблемы устойчивого развития отраслей и предприятий. – Нижний Новгород, 2016. - С. 63-66
Кузнецова Е.О. Коммерческая концессия как предпринимательский договор // В сборнике: Проблемы и перспективы развития науки в России и мире. – Уфа, 2016. - С. 128-130
Литвинов Д.Г. О договоре коммерческой концессии // В сборнике: Традиционная и инновационная наука: история, современное состояние, перспективы. – Уфа, 2016. - С. 214-215
Логвиненко И.Ю. Проблемы правового регулирования договора коммерческой концессии в Российской Федерации // В сборнике: Актуальные проблемы права и управления. – Петрозаводск, 2016. - С. 215-218
Лукашова А.С. Проблемы ответственности сторон по договору коммерческой концессии // Юрист. - 2016. - №14. - С. 10-14
Марченко М.Ю. Договор коммерческой концессии: понятие и правовые основы // Вестник магистратуры. - 2014. - №4-3 (31). - С. 66-71
Митрофанова Г.А. Изменение и прекращение договора коммерческой концессии // Отечественная юриспруденция. - 2016. - №6 (8). - С. 50-52
Муртазов А.Р. Соотношение договора коммерческой концессии со смежными договорами // В сборнике: Научное сообщество студентов. – Чебоксары, 2016. - С. 310-312
Охрименко Е.А. Существенные условия договора коммерческой концессии // Международный научный альманах. - 2016. - №1 (1). - С. 113-118
Соломаха И.А. Особенности договора коммерческой концессии // В сборнике: Актуальные проблемы современного частного права. – Краснодар, 2016. - С. 291-294
Соломонов Е.В., Юрицин А.А. Ответственность сторон по договору коммерческой концессии: вопросы реализации на примере содержания правоотношений // Вестник Омского университета. Серия: Право. - 2016. - №1 (46). - С. 152-157
Суханов Е.А. Российское гражданское право. Учебник. В 2-х томах. Том 2. Обязательственное право. – М.: Статут, 2014. – 1208 с.
Терехова И.О. Особенности коммерческой концессии как предпринимательского договора // Инновационная наука. - 2016. - №6-3. - С. 182-183
Шоваева М.В., Кокшаева М.В., Яшаева Д.С. и др. Отдельные аспекты договора коммерческой концессии // Аграрное и земельное право. - 2016. - №11 (143). - С. 64-67
Юхименко И.М. О соотношении договора коммерческой концессии с лицензионным договором // Очерки новейшей камералистики. - 2016. - №1. - С. 34-36

Суханов Е.А. Российское гражданское право. Учебник. В 2-х томах. Том 2. Обязательственное право. – М.: Статут, 2014. – С. 618 ↑
Соломонов Е.В., Юрицин А.А. Ответственность сторон по договору коммерческой концессии: вопросы реализации на примере содержания правоотношений // Вестник Омского университета. Серия: Право. - 2016. - №1 (46). - С. 153 ↑
Собрание законодательства РФ. – 1996. - №5. - Ст. 410 ↑
Марченко М.Ю. Договор коммерческой концессии: понятие и правовые основы // Вестник магистратуры. - 2014. - №4-3 (31). - С. 67 ↑
Гриднева О.В., Стародумова С.Ю. Правовая природа договора коммерческой концессии // Бизнес в законе. Экономико-юридический журнал. - 2016. - №2. - С. 230 ↑
Собрание законодательства РФ. – 2011. - №30 (ч. 1). - Ст. 4564 ↑
Кузнецова Е.О. Коммерческая концессия как предпринимательский договор // В сборнике: Проблемы и перспективы развития науки в России и мире. – Уфа, 2016. - С. 129 ↑
Кузнецова А.В., Бандюков А.Н. Договор коммерческой концессии – франчайзинг или франшиза // В сборнике: Экономико-правовые проблемы устойчивого развития отраслей и предприятий. – Нижний Новгород, 2016. - С. 63 ↑
Васильева И.В., Васильева Т.Н. Правовое регулирование договора коммерческой концессии в Российской Федерации // Экономика, социология и право. - 2016. - №11. - С. 108 ↑
Охрименко Е.А. Существенные условия договора коммерческой концессии // Международный научный альманах. - 2016. - №1 (1). - С. 114 ↑
Соломаха И.А. Особенности договора коммерческой концессии // В сборнике: Актуальные проблемы современного частного права. – Краснодар, 2016. - С. 292 ↑
Данилов М.А. Некоторые проблемы правового регулирования договора коммерческой концессии в свете изменений Гражданского кодекса Российской Федерации // Актуальные проблемы российского законодательства. - 2017. - №16. - С. 45 ↑
Собрание законодательства РФ. – 2006. - №52 (1 ч.). - Ст. 5496 ↑
Юхименко И.М. О соотношении договора коммерческой концессии с лицензионным договором // Очерки новейшей камералистики. - 2016. - №1. - С. 35 ↑
Митрофанова Г.А. Изменение и прекращение договора коммерческой концессии // Отечественная юриспруденция. - 2016. - №6 (8). - С. 51 ↑
Литвинов Д.Г. О договоре коммерческой концессии // В сборнике: Традиционная и инновационная наука: история, современное состояние, перспективы. – Уфа, 2016. - С. 215 ↑
Муртазов А.Р. Соотношение договора коммерческой концессии со смежными договорами // В сборнике: Научное сообщество студентов. – Чебоксары, 2016. - С. 312 ↑
Решение Арбитражного Суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 16 апреля 2015 года. Дело №А56-10778/2015 // Режим доступа - https://www.rospravosudie.com (дата обращения: 29.01.2017) ↑
Терехова И.О. Особенности коммерческой концессии как предпринимательского договора // Инновационная наука. - 2016. - №6-3. - С. 183 ↑
Лукашова А.С. Проблемы ответственности сторон по договору коммерческой концессии // Юрист. - 2016. - №14. - С. 12 ↑
Шоваева М.В., Кокшаева М.В., Яшаева Д.С. и др. Отдельные аспекты договора коммерческой концессии // Аграрное и земельное право. - 2016. - №11 (143). - С. 66 ↑
Бессонова А.В. Проблематика определения существенных условий договора коммерческой концессии // Новая наука: Современное состояние и пути развития. - 2016. - №5-3 (80). - С. 243 ↑
Логвиненко И.Ю. Проблемы правового регулирования договора коммерческой концессии в Российской Федерации // В сборнике: Актуальные проблемы права и управления. – Петрозаводск, 2016. - С. 216 ↑
Решение Арбитражного Суда города Москвы от 29 января 2015 года. Дело №А40-187335/14 // Режим доступа - https://www.rospravosudie.com (дата обращения: 29.01.2017) ↑