УНИДРУА на службе международного частного права

Понятие lex mercatoria используется для обозначения всего существующего массива национального и международного регламентирования внешнеторговых отношений, т.е. глобальное осмысление правил международной торговли. Lex mercatoria — это автономный правопорядок, самостоятельная правовая система, которая создается не государством и не группой государств, а непосредственно субъектами международной торговли. Lex mercatoria — это международное коммерческое право, объединяющее нормы прямого действия и устраняющее apriori коллизию между правовыми системами разных государств. Критерий включения каких-либо актов в lex mercatoria — возможность и целесообразность их применения в международном коммерческом обороте.

Основные способы воздействия lex mercatoria связаны с деятельностью международных организаций. Lex mercatoria относится к так называемому «мягкому праву», «soft law». Обычно под «мягким» правом в международно-правовой литературе понимается нормативная совокупность, состоящая из двух видов норм: 1) нормы договоров, которые неопределенны по своему содержанию и не порождают для государств конкретных прав и обязанностей; 2) нормы, содержащиеся в резолюциях международных органов и организаций, не обладающих юридически обязательной силой.^[1]

Одним из таких способов регулирования отношений являются утвержденные в 1994 г. Административном советом УНИДРУА Принципы международных коммерческих контрактов (Принципы УНИДРУА) с 1994 года претерпели изменения в 2004, 2010 и 2016 г. На сегодняшний момент принципы УНИДРУА содержат 211 статей.^[2] Во введении принципов в редакции 2016 г. указано, что они предназначены для практического использования и применения международным правовым и бизнес сообществом. В преамбуле к Принципам указано, что они предназначены: для установления правил международных коммерческих контрактов. Они применяются, когда стороны договорились что стороны согласились что будут подчиняться Принципам и lex meractoria, а также что могут быть использованы как модель для национальных и международных законодателей.

Принципы УНИДРУА состоят из Преамбулы и 11 глав: Глава 1. Общие положения◦ (GENERAL PROVISIONS); Глава 2. Заключение договора и полномочия представителей (FORMATION AND AUTHORITY OF AGENTS); Глава 3. Действительность (VALIDITY); Глава 4. Толкование (INTERPRETATION); Глава 5. Содержание и права третьих лиц (CONTENT, THIRD PARTY RIGHTS AND CONDITIONS); Глава 6. Исполнение (PERFORMANCE); Глава 7. Неисполнение (NON-PERFORMANCE); Глава 8. Зачет SET-OFF; Глава 9. Уступка прав, перевод обязательств, передача договоров (ASSIGNMENT OF RIGHTS, TRANSFER OF OBLIGATIONS, ASSIGNMENT OF CONTRACTS); Глава 10. Исковая давность (LIMITATION PERIODS); Глава 11. Множественность должников и кредиторов (PLURALITY OF OBLIGORS AND OF OBLIGEES).

Основной задачей Принципов УНИДРУА с точки зрения научно-исследовательской литературы является, при отсутствии единообразного регулирования на универсальном уровне, решение проблемы определения применимого права и разрешения на его основе спора, это связано, во-первых, с различиями существующих правовых систем и, во-вторых, с невозможностью формулирования условий контракта, отвечающих интересам сторон.^[3]

Принципы УНИДРУА являются ненормативным актом. Кроме того, Принципы не являются юридически обязательным документом и не требуют присоединения и соблюдения выполнения каких-либо государств. Принципы носят системный и рекомендательный характер что важно в условиях взаимодействия контрагентов, говорящих на разных языках. Принципы УНИДРУА, несмотря на факультативное применение, имеют тем не менее большое значение в силу того, что они ориентированы на практическую сторону деятельности участников международных торговых отношений.

В силу особенностей правовой природы Принципов очевидно, что простого указания на применение в самих Принципах (даже с использованием такого сильного выражения, как «подлежат применению»), конечно, недостаточно для их безусловного фактического использования на практике. Как следует из материалов рабочих групп, относящихся к разработке Преамбулы, до включения в текст каждой из ее формулировок авторами была изучена обширная практика применения Принципов. Таким образом, текст Принципов УНИДРУА 2016 является в значительной степени отражением сложившейся практики, подвергнутой тщательному отбору и анализу. Проблема Принципов как «применимого права» или, что более корректно, «норм права», регулирующих отношения сторон по договору неоднократно затрагивалась в зарубежной и отечественной литературе. Поскольку Принципы УНИДРУА не являются «правом» в традиционном понимании, более корректно говорить о применении Принципов как «норм права», регулирующих договор («rules of law" governing the contract»). Учитывая вышесказанное, словосочетание «применимое право» или «право» по отношению к Принципам будет, тем не менее, использоваться в статье для удобства. В тексте Принципов утверждается, что «они подлежат применению», если на этот счет имеется согласие сторон. В официальных комментариях к Принципам также подчеркивается, что нет препятствий для обращения к Принципам как «нормам права», регулирующим отношения сторон по договору. Положительный эффект от этого очевиден. Действительно, представляющие согласованную систему правил Принципы дают возможность контрагентам из разных юрисдикций говорить на «общем» языке», избежав или в значительной мере сократив возможные разногласия при согласовании условий и в процессе исполнения договорных обязательств, позволяют преодолеть конфликты, которые неизбежно возникают при выборе применимого права в международных сделках, а также избежать рисков в ситуации, когда стороны в качестве компромисса соглашаются руководствоваться правом третьей юрисдикции, малоизвестным самим сторонам, или вовсе отказываются от выбора применимого права. Такой подход также оправдан в ситуации, когда стороной контракта выступает государство или международная организация. Это лишь некоторые из широкого списка аргументов в пользу выбора Принципов как применимого права.

Другим важным аспектом Принципов УНИДРУА явялется свобода договора.

В отечественном гражданском законодательстве принцип свободы договора получил закрепление в ст. 421 ГК РФ, однако он усматривается из п. 2 ст. 1 как проявление свободы усмотрения участников гражданско-правовых отношений. Содержание принципа свободы договора раскрывают через совокупность его элементов, количество которых в исследованиях неодинаково. В большинстве из них в качестве основных элементов свободы договора называются: 1) свобода заключения договора и выбора контрагента; 2) свобода выбора вида договора (предусмотренного либо не предусмотренного законом); 3) свобода определения условий заключаемого договора. К элементам свободы договора в доктрине также относят свободу выбора места и времени заключения договора, свободу формы договора, свободу изменения и расторжения договора и т.д.

Одним из дискуссионных элементов свободы договора является свобода его формы. Указанная свобода предусматривается правом ряда зарубежных государств, например Австрии, Англии, США и других стран[18]. Рассматриваемая свобода получила прямое закрепление в ст. 1.2 Принципов УНИДРУА 2016 г., п. 2 ст. 2:101 Принципов ЕДП, ст. II.-1:106 Модельных правил ЕЧП. В то же время, как справедливо отмечает профессор В.А. Белов, указанная свобода закреплена не столь безусловно в Кодексе ЕЧП, который требует совершения в письменной форме определенных видов договоров (п. 1 ст. 34, ст. 35, п. 2 ст. 36, ст. 37). Статья IV.3.1 Свода CENTRAL закрепляет правило о свободе формы договора, которая может быть ограничена императивными нормами либо применимым правом.^[4]

Гибкое регулирование, заложенное в Принципах, обладает несравненным преимуществом по следующим обстоятельствам: 1) Свод правил не обращен к государству, позволяет оперативно регулировать переговорный процесс. 2) Четкость и краткость формулировок, масштабный охват исследованных правовых актов, модельность и универсальность применения. 3) Доктринальный характер ненормативного свода Правил.^[5]

В целом вопрос регулирования договора посредством иных, не представляющих национального права положений весьма интересен с точки зрения теории, с позиций же практических дискуссия по данной проблематике не играет столь важной роли. В контексте регулирования международных коммерческих договоров в конечном счете решение вопроса сводится к тому, допускается ли применение подобных регуляторов международным или национальным законодательством, имеются ли у суда или арбитража основания разрешить спор, руководствуясь таким выбором сторон.

На практике международные коммерческие арбитражные суды, в частности, применяют Принципы УНИДРУА, когда, во-первых, стороны специально договорились об этом. Во-вторых, в случаях, когда стороны договорились, что к контракту применяются: «общие принципы lex mercatoria» (general principles of lex mercatoria) [6], «общепризнанные принципы международного коммерческого права» (generally accepted principles of international commercial law) [7], «общие принципы международного контрактного права» (general principles of international contract law) [8, с. 284], «общие принципы справедливости» (general principles of equity) [8, с. 283], законы и нормы естественного права («laws and rules of neutral justice») [8, с. 284].^[6]

Значительным шагом навстречу включению ссылок на Принципы УНИДРУА в договоры послужила официальная рекомендация использовать Принципы в качестве применимых норм права, данная Комиссией ЮНСИТРАЛ в 2007 году. В своем отчете Комиссия засвидетельствовала, помимо прочего, широкое распространение и применение Принципов во всем мире.

Следующим ярким примером, допускающим использование «норм права» (в отличие от «права»), является Регламент N 593/2008 Европейского парламента и Совета Европейского союза «О праве, подлежащем применению к договорным обязательствам», известный как «Рим I». Согласно толкованию п. 13 преамбулы Регламента, европейский законодатель еще в 2008 году косвенно указал на возможность выбора сторонами в том числе Принципов УНИДРУА в качестве основного регулятора их договорных отношений. Предложенный новаторский подход к определению применимого права отражает новейшую и интереснейшую тенденцию развития современного lex mercatoria, а именно расширение категории «применимое право» (традиционно трактуемой исключительно как национальное право) в сторону возможности выбора ненациональных источников, таких как акты международной частноправовой унификации.

Несомненно, роль и значение Принципов, изначально ориентированных на внесудебное разрешение споров, наиболее ярко проявляются в рамках международного коммерческого арбитража.

Интересен также еще один практический аспект - соглашение о применении Принципов как правовой основы для разрешения спора по существу (в ситуации, когда стороны не удовлетворены выбранным ими применимым правом или когда соответствующее право не дает ответа на поставленный вопрос). Соглашение заключается после подписания основного договора и даже вслед за тем, как обязательства сторон (или их часть) по договору исполнены. Это важная тенденция, неоднократно поддержанная в ходе арбитражных разбирательств. Однако подобный выбор следует делать с максимальной осторожностью. Потенциальной проблемой в рамках указанного подхода представляется возможность иной, нежели предлагаемой нормами изначально выбранного национального права, интерпретации тех или иных аспектов исполнения обязательств сторонами. Такая новая интерпретация может оказаться невыгодной для одной из сторон.

В заключение стоит обратить внимание на то, что использование Принципов УНИДРУА в качестве основного регулятора отношений сторон по договору обозначено в самих Принципах как одна из их «целей», и такой подход не случаен. Представляется, что заданная цель в отношении роли Принципов УНИДРУА как норм права, подлежащих при желании сторон применению к их договору взамен национального права, на данный момент еще не достигнута.

Вместе в тем мы, несомненно, являемся свидетелями уверенного стремительного движения современной международной коммерческой практики в сторону расширения использования Принципов УНИДРУА в качестве норм права, применимых к коммерческим договорам. Достижению поставленной создателями Принципов цели способствовала бы нормотворческая деятельность в рамках отдельных юрисдикций и позитивная практика национальных судов по применению унифицированных международных принципов и правил, таких как Принципы УНИДРУА.

Список использованной литературы

Кашлач О.В. Нормы "мягкого" права: понятие и признаки: http://elib.bsu.by/handle/123456789/22608

https://www.unidroit.org/english/principles/contracts/principles2016/principles2016-e.pdf

Николюкин С.В. Унификация правил международной купли-продажи (на примере Принципов УНИДРУА) "Юрист", 2014, N 4 // СПС Консультант Плюс

1. Стригунова Д.П. Принцип свободы договора: российский и зарубежный опыт ("Гражданское право", 2018, № 3)
2. Алимова Яна Олеговна Принципы УНИДРУА - как источник будущей новой конвенции в сфере договорного права. Миф или реальность? // Бизнес в законе. 2014. №3. URL: https://cyberleninka.ru/article/n/printsipy-unidrua-kak-istochnik-buduschey-novoy-konventsii-v-sfere-dogovornogo-prava-mif-ili-realnost (дата обращения: 21.11.2018).
3. Монахов А. Б., Конкина Ю. А. Роль Принципов международных коммерческих договоров УНИДРУА в регулировании международных коммерческих отношений // Вестник Балтийского федерального университета им. И. Канта. Серия: Гуманитарные и общественные науки. 2008. №9. URL: https://cyberleninka.ru/article/n/rol-printsipov-mezhdunarodnyh-kommercheskih-dogovorov-unidrua-v-regulirovanii-mezhdunarodnyh-kommercheskih-otnosheniy (дата обращения: 21.11.2018).

1. Кашлач О.В. Нормы "мягкого" права: понятие и признаки: http://elib.bsu.by/handle/123456789/22608 ↑

2. https://www.unidroit.org/english/principles/contracts/principles2016/principles2016-e.pdf ↑

3. Николюкин С.В. Унификация правил международной купли-продажи (на примере Принципов УНИДРУА) "Юрист", 2014, N 4 // СПС Консультант Плюс ↑

4. Стригунова Д.П. Принцип свободы договора: российский и зарубежный опыт ("Гражданское право", 2018, № 3) ↑

5. Алимова Яна Олеговна Принципы УНИДРУА - как источник будущей новой конвенции в сфере договорного права. Миф или реальность? // Бизнес в законе. 2014. №3. URL: https://cyberleninka.ru/article/n/printsipy-unidrua-kak-istochnik-buduschey-novoy-konventsii-v-sfere-dogovornogo-prava-mif-ili-realnost (дата обращения: 21.11.2018). ↑

6. Монахов А. Б., Конкина Ю. А. Роль Принципов международных коммерческих договоров УНИДРУА в регулировании международных коммерческих отношений // Вестник Балтийского федерального университета им. И. Канта. Серия: Гуманитарные и общественные науки. 2008. №9. URL: https://cyberleninka.ru/article/n/rol-printsipov-mezhdunarodnyh-kommercheskih-dogovorov-unidrua-v-regulirovanii-mezhdunarodnyh-kommercheskih-otnosheniy (дата обращения: 21.11.2018). ↑