«Ценные бумаги: понятие, виды, общие положения о правовом режиме»

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

Ценная бумага в силу своей природы является специфическим объектом правоотношений, возникающих в гражданском обороте. Ценность данного объекта заключается не в физических свойствах самой ценной бумаги как материального объекта, а в правах, которые она удостоверяет. Поэтому возникают вопросы: какие правовые конструкции реализуются в статусе ценной бумаги и при распространении вещных прав на нее и каковы мнения теоретиков юриспруденции о правовой сущности данного объекта гражданских прав?

Основными источниками регулирования ценных бумаг являются ГК РФ, Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" и др.

Данной категории объектов гражданских правоотношений посвящена отдельная глава 7 ГК РФ - "Ценные бумаги". В соответствии со ст. 142 ГК РФ ценная бумага - это "документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении".

Содержанием ценной бумаги являются имущественные права, которые соединены в единое целое с самой ценной бумагой как их носителем. Одно без другого при определении того, какой документ может считаться ценной бумагой, существовать не может, что обусловливает название такого документа - ценная бумага.

Следует отдельно отметить, что только тот, кто имеет право на бумагу (характер которого зависит от типа ценной бумаги), может осуществить право, вытекающее из бумаги, так как первое (право на бумагу), как правило, является вещным, чаще всего правом собственности, имея объектом бумагу как вещь, а второе (право, вытекающее из бумаги) - чаще всего обязательственное, поскольку ценная бумага удостоверяет известное право требования.

В соответствии с п. 2 ст. 130 ГК РФ ценные бумаги являются движимыми вещами, но при этом выраженные в них права могут касаться как движимости, так и недвижимости.

Итак, по общему правилу ценная бумага представляет собой письменный документ, составленный на специальном бланке, который имеет определенную степень защиты от подделки. Реквизиты ценных бумаг устанавливаются применительно к каждому конкретному виду ценных бумаг.

Все выше изложенное подтверждает актуальность выбранной темы курсовой работы.

Целью курсовой работы является исследование понятия ценные бумаги, виды ценных бумаг и рассмотрение общих положений о правовом режиме ценных бумаг.

Задачи курсовой работы:

- исследовать теоретические и практические аспекты и законодательные новации в области ценных бумаг;

- рассмотреть видологию современных ценных бумаг;

- исследовать вопросы влияния формы ценной бумаги на содержание гражданско-правового регулирования.

Ценным бумагам посвящено множество работ современных российских цивилистов. В качестве основополагающих источников в курсовой работе будет использован Гражданский кодекс Российской Федерации, а также постатейные комментарии к нему под редакцией О.Н. Садикова, Е.А. Суханова, Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина и, ряд статей и монографий, посвященных ценным бумагам таких авторов как А.К. Габов, О.В. Макаров, А.Н. Королев, Д.И. Степанов, Г.Н. Шевченко и др.

Методологическую основу составили современные достижения теории познания. В процессе исследования применялись общефилософский, теоретический, диалектики, системный методы, анализ, синтез, аналогия, дедукция, наблюдение, моделирование, традиционно-правовые методы (формально-логический), а также методы, используемые в конкретно-социологических исследованиях (статистические, экспертные оценки и др.).

Теоретическую базу исследования российского рынка ценных бумаг составили труды отечественных и зарубежных специалистов, таких как Дробозина Л.А., Есипова В. Е., а также Гражданский кодекс РФ, Указы Президента, Постановление Правительства РФ и Министерства Финансов, а также другой методический материал по изучаемым вопросам. Информационную базу работы составили годовые отчеты, данные статистической отчетности, специальная литература по исследуемой теме отечественных и зарубежных авторов.

Работа состоит из введения, трех глав, заключения, списка использованных источников.

1. ПОНЯТИЕ ЦЕННОЙ БУМАГИ: ТЕОРИЯ, ПРАКТИКА И СОВРЕМЕННЫЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬНЫЕ НОВАЦИИ

1.1 Ценная бумага как объект прав

Реальное развитие ценные бумаги получают лишь в VIII - XIX вв., а научное обоснование - на рубеже XIX - XX вв. Поэтому сложно говорить о правовой традиции и глубоком укоренении этого института [11].

Изначально ценная бумага представляла собой юридико-технический инструмент и вводилась в оборот для облегчения и легализации обращения заключенных в ней прав. "Многочисленные экономические, правовые и не в последнюю очередь технические трудности, с которыми на заре Средневековья столкнулись западноевропейские купцы и банкиры, обращали их активность к поиску и введению в оборот системы ценностей особого рода". Во многом подобными обстоятельствами и была обусловлена необходимость появления соответствующих инструментов, позволяющих решать возникшие товарообменные проблемы [13].

По справедливому мнению М.М. Агаркова, упрощение оборота имущественных прав не главная и не единственная причина появления института ценных бумаг. Ученый полагал, что основная цель, достижению которой служит институт ценных бумаг, - перераспределение рисков, возникающих при появлении, осуществлении и прекращении прав, удостоверяемых ценными бумагами [7].

Не проводя особый исторический экскурс, отметим: впервые термин "ценная бумага" (Wertpapiere) был закреплен в Общегерманском торговом уложении, являющемся, по мнению многих отечественных и зарубежных ученых-правоведов, одним из самых передовых правопорядков своего времени. Сущность ценной бумаги была определена посредством указания на неразрывную связь, существующую между документом, удостоверяющим право, и самим этим правом. Неразрывность связи заключалась в констатации факта, что без документа нет и права. Во многих чертах природа, характерная для ценных бумаг, была воспринята и современной практикой, а потому весьма легко перекочевала в нормы соответствующих правовых документов, регламентирующих институт ценных бумаг [2].

И все же, говоря о ценной бумаге как таковой, стоит обратить внимание на содержательное значение термина "ценная бумага", который не по содержанию вряд ли отражает свое название. Аксиоматичным уже выглядит объяснение данного словесного феномена, значительно укоренившегося в научной и учебной литературе. Как отмечают отдельные специалисты, ценной бумага признается не в силу присущих ей естественных свойств, а потому что в ней закреплены определенные имущественные права: на получение денежной суммы, на получение товара, на другие ценные бумаги.

Действительно, ценность бумаге придает ее функция, наличие которой воплощается в документе, подтверждающем определенные права (объем прав) конкретного лица (или без обозначения такового) [1].

Как известно, к объектам осуществления гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность), нематериальные блага.

Ценная бумага, кроме того, является объектом гражданско-правовых отношений, имуществом, по поводу которого совершаются сделки. Поэтому ценная бумага сама по себе является объектом вещных прав (например, права собственности и т.п.). С этой точки зрения правомерно говорить о праве на ценную бумагу как на имущество. Это право определяет отношения между ее собственником и всеми другими лицами - "потенциальными" собственниками ценной бумаги [15].

Как справедливо отмечается, любая ценная бумага удостоверяет определенное субъектное гражданское право, но не любое субъективное гражданское право может удостоверяться ценной бумагой.

Сущность ценных бумаг заключается в связи, существующей между данным правом и документом. Ценные бумаги воплощают в себе дуализм вещного и обязательственного прав: с одной стороны, ценная бумага есть требование кредитора к должнику, с другой - само это требование отрывается от договора, его породившего, определенным образом фиксируется, формализуется и становится объектом, на который участники гражданского оборота могут иметь вещные права (например, право собственности) [12].

Теория ценных бумаг развивается достаточно активно, ценная бумага рассматривается как документ двойственной вещно-обязательственной природы, которая и создает особый правовой режим ценной бумаги, чему свидетельствуют имеющиеся в юридической науке мнения относительно функциональной составляющей ценной бумаги [3].

Как считает Р. Саватье, воплощение прав в бумаге позволяет им участвовать в гражданском обороте в качестве "телесного имущества". И.А. Покровский видел предназначение ценных бумаг в обеспечении более свободного режима обращения имущественных прав. Так, А.Ф. Федоров указывал, что "под ценными бумагами по преимуществу разумеются такие, которые, так сказать, воплощают в себе имеющее имущественную ценность право - в том смысле, что это право неразрывно соединено с соответственною бумагой и иными средствами доказываемо быть не может".

Подобные представления ученых-юристов модно назвать весьма логичными и, как минимум, отвечающими самой природе ценной бумаги, как уже известно, фиксирующей в себе определенный объем прав. В то же время в юридической литературе существуют два подхода к условиям законодательного признания документа ценной бумагой [4].

Первый подход, который можно назвать широким, заключается в том, что для признания документа ценной бумагой он не должен быть запрещен государством к обращению в качестве таковой. При таком подходе круг документов, признаваемых ценными бумагами, расширяется до необозримых пределов.

Второй подход, узкий, предполагает необходимость четкого определения в нормативном порядке, какие документы относятся к ценным бумагам. Недостаток такого подхода заключается в том, что он предполагает наличие исчерпывающего перечня ценных бумаг в соответствующем законе. Тогда при появлении любого нового вида ценных бумаг необходимо будет внесение изменений в законодательный акт. В связи с этим В.А. Белов справедливо полагает, что задача законодателя состоит только в том, чтобы предложить систему критериев, соответствие которым будет означать признание того или иного конкретного документа ценной бумагой, и подчеркнуть правовые последствия, вытекающие из наделения документа таким статусом" [3].

С данными замечаниями, естественно, следует согласиться, поскольку появление таких критериев и их легализация позволили бы исключить на практике суррогаты ценных бумаг и защитить участников гражданского оборота от незаконных сделок с использованием весьма сомнительных экономических инструментов [3].

1.2 Обязательные признаки (элементы) ценной бумаги

Идентификация ценной бумаги строится на системе конкретных признаков (элементов). Их наличие (отсутствие) позволяет в каждом конкретном случае решить вопрос о принадлежности соответствующего документа к ценным бумагам. В связи с этим интересны предложенные в литературе признаки ценных бумаг, которые, по мнению ряда авторов, и характеризуют ценную бумагу как таковую [8].

Как считает Н.О. Нерсесов, ценные бумаги отличает то, что они представляют собой документ о частных правах; владением документом обусловливаются осуществление и передача прав по бумагам; они характеризуются определенным способом легитимации; обладают свойством амортизации (права по ценным бумагам могут быть остановлены); ценные бумаги не подлежат виндикации. В.М. Гордон выделял такие признаки, как литеральность (письменность, документарность); определенный способ легитимации; презентационность (необходимость предъявления); абстрактность, автономность права (т.е. независимость содержания права добросовестного держателя от дефектов прав его предшественников). В свою очередь, Е.А. Крашенинников как имманентные выделяет следующие признаки ценных бумаг: начало презентации, осуществление в ценных бумагах определенного гражданского права, транзитивность (способность быть предметом обращения). В то же время, по мнению Г.Н. Шевченко, к признакам ценной бумаги следует отнести то, что "ценная бумага удостоверяет субъективные гражданские права; соответствует началу презентации; обладает свойством публичной достоверности; соответствует легальным основаниям отнесения к числу ценных бумаг (причислена к таковым законом, иным нормативным актом); обладает оборотоспособностью" [14].

На наш взгляд, более логичную и удобную в практическом смысле классификацию признаков (элементов) ценной бумаги предложила Г.Н. Шевченко. На основе выделенной классификации раскроем эти признаки.

Во-первых, как известно, ценная бумага удостоверяет субъективные гражданские права [5]. Содержание таких прав составляют имущественные и неимущественные права. Например, акция наряду с имущественными правами (на дивиденд, на ликвидационную квоту) предоставляет и иные права: на участие в управлении акционерным обществом, на получение информации о деятельности общества и др. В то же время законодательство и практика оборота ценных бумаг за рубежом позволяют наблюдать их определенную содержательно-функциональную трансформацию [6]. В частности, А.А. Богустов отмечает: "...тенденцией развития законодательства стран - участников СНГ является изменение содержания ценных бумаг, выражающееся во включении в содержание ценной бумаги наряду имущественными и относительных обязательственных неимущественных прав". Впрочем, подобная позиция активно развивается в юридической науке, и обязательственные права находят равное выражение в современных ценных бумагах.

Во-вторых, речь идет о начале презентации, которое является важнейшим признаком ценных бумаг. Предъявление бумаги, ее презентация оказывается необходимым для осуществления выраженного в ней права. Конечно, данный признак не всегда и уже, как правило, реже может проявляться на практике, поскольку достаточно большое число видов ценных бумаг в настоящее время представлено в бездокументарной форме (например, акция и облигация) [9].

В-третьих, ценной бумаге характерно свойство публичной достоверности, которое определяется тем, что отказ от исполнения обязательства, удостоверенного ценной бумагой, со ссылкой на отсутствие основания обязательства либо на его недействительность не допускается. Следовательно, обязанное лицо должно произвести исполнение по ценной бумаге, удостоверившись лишь в наличии в ней необходимых реквизитов, а ее владелец может не проверять основания, по которым она выдана, вполне доверившись ее формальным признакам [10]. Соответственно элемент формальной легитимации конкретного лица как управомоченного по ценной бумаге субъекта должен признаваться как презумпция, причем презумпция опровержимая. При этом опровержение подобной презумпции возможно post factum, что в общем, и наблюдается на практике каждый раз, когда ставится вопрос о защите прав законного собственника ценной бумаги, если до того исполнение было произведено по ценной бумаге формально легитимированному лицу [16].

Современное обновленное гражданское законодательство придает большое значение принципу ограничения возражений должника по бумаге против требований приобретателей бумаги, не распространяющемуся на недобросовестного приобретателя ценной бумаги. Как известно, обязанное по ценной бумаге лицо вправе выдвигать против требований владельца ценной бумаги только возражения, которые вытекают из ценной бумаги или основаны на отношениях между ними (п. 1 ст. 145 Гражданского кодекса РФ). Сейчас приведенное правило дополнено тем, что обязанное по ценной бумаге лицо отвечает по ней и в случае, если ценная бумага поступила в обращение помимо его воли [15].

Принцип публичной достоверности прав из ценной бумаги ограничен добросовестностью ее владельца. Так, в абзаце 3 п. 1 ст. 145 ГК РФ установлено, что действие принципа публичной достоверности не распространяется на случаи, если владелец ценной бумаги в момент ее приобретения знал или должен был знать об отсутствии основания возникновения прав, удостоверенных ценной бумагой, в том числе о недействительности такого основания, либо об отсутствии прав предшествующих владельцев ценной бумаги, в том числе о недействительности основания их возникновения, а также на случаи, если владелец ценной бумаги не является ее добросовестным приобретателем [1].

Ограничение принципа публичной достоверности ценной бумаги также в определенной мере накладывается пунктом 2 ст. 144 ГК РФ. По смыслу этой нормы можно сделать вывод, что обязанное по ценной бумаге лицо не вправе чинить исполнение управомоченному по ценной бумаге лицу, если оно знало, что владелец ценной бумаги, которому производится исполнение, не является надлежащим обладателем права на нее. В этой ситуации обязанное по ценной бумаге лицо должно возместить убытки, причиненные обладателю права на нее [15].

Легальные основания отнесения документа к числу ценных бумаг опираются на положения гражданского законодательства, закрепляющего открытый перечень ценных бумаг, указывая, что к ним относятся и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг.

Свойством, отличающим ценную бумагу (как совокупность закрепленных в ней прав) от обычных правоотношений между кредиторами и должниками, является именно наделение ее всеми свойствами имущества, т.е. ее "оборотоспособность", включая возможность самостоятельно становиться объектом гражданско-правовых отношений. Оборотоспособность (транзитивность) позволяет отграничить ценные бумаги от так называемых легитимационных документов, призванных облегчить должнику определение лица, в отношении которого он должен совершать определенные действия [16].

В литературе можно встретить подходы к признанию (отнесению) документов к ценным бумагам, выпущенным отдельными эмитентами. Например, по мнению А.А. Ялбулганова, к содержательным элементам понятия "государственные и муниципальные ценные бумаги" можно отнести:

- субъекта, от чьего имени осуществляется эмиссия государственных и муниципальных ценных бумаг.

В соответствии с пунктом 1 ст. 2 Федерального закона от 29 июля 1998 г. N 136-ФЗ "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг" государственные ценные бумаги могут быть выпущены от имени Российской Федерации (федеральные государственные ценные бумаги или ценные бумаги Российской Федерации) или от имени субъекта Федерации (государственные ценные бумаги субъекта Федерации или ценные бумаги субъекта Федерации); а муниципальные ценные бумаги - от имени муниципального образования [17]. Ценные бумаги, выпущенные не от имени указанных публично-правовых образований, не могут относиться к государственным или муниципальным ценным бумагам [1]. В частности, не являются государственными или муниципальными ценными бумагами жилищные сертификаты, выпускаемые на основании Указа Президента РФ от 10 июня 1994 г. N 1182 "О выпуске и обращении жилищных сертификатов", поскольку их эмитентами являются юридические лица;

- источник средств, за счет которых осуществляется исполнение обязательств по государственным и муниципальным ценным бумагам. Субъект, от имени которого выпущены государственные или муниципальные ценные бумаги, определяет источник погашения обязательств, вытекающих из этих бумаг [3].

В свою очередь, англосаксонский правовой метод в юрисдикции выработал свои подходы к понятию ценных бумаг, сформированному под влиянием правовой доктрины судебной практики. В связи с этим, рассматривая соответствующие иски, суды США признают ценными бумагами любой инструмент, который [4]:

- продается "пассивным инвесторам", не являющимся экспертами в области ценных бумаг;

- рассматривается сторонами договора как ценная бумага;

- в случае с инвестиционными контрактами обеспечивает возвращение инвестиций в зависимости от прибыли предприятия".

По сути, американские ценные бумаги (securities), если анализировать этот институт с гражданско-правовых позиций, представляют собой совокупность имущественных прав, принадлежащих инвестору вне зависимости от формы, в которой это право зафиксировано (в документе, реестре, договоре или иным образом). Неслучайно в США вообще отсутствует классическое понятие ценной бумаги. Вместо него используется категория оборотного документа (negotiable instrument), не связанного неразрывно с удостоверяемыми им правами [11].

В настоящее время на фондовых биржах получили распространение эмиссионные ценные бумаги, которые отражают заемное финансирование и финансирование через участие в основном капитале, назначение которых - "получение денежных средств и иного имущества в собственность для ведения основной коммерческой деятельности".

Как известно, ГК РФ определяет ценную бумагу как документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.

Анализируя данное определение в исторической ретроспективе, следует отметить, что оно не ново для российского гражданского законодательства. Аналогичное определение содержалось в Основах гражданского законодательства 1991 г. В соответствии с абзацами 1 и 2 п. 1 ст. 31 Основ ценной бумагой являлся документ, удостоверяющий имущественное право, которое может быть осуществлено только при предъявлении подлинника этого документа. Право, удостоверенное ценной бумагой, может быть переуступлено другому лицу лишь путем передачи ценной бумаги [5].

До принятия гражданского законодательства первое современное легальное определение ценных бумаг содержалось в актах Совмина СССР. В частности, как указывалось в Постановлении Совмина СССР от 19 июня 1990 г. N 590, ценные бумаги представляют собой удостоверяющие право владения или отношения займа денежные документы, определяющие взаимоотношения между лицом, выпустившим эти документы, и их владельцами и предусматривающие, как правило, выплату дохода в виде дивидендов или процентов, а также возможность передачи денежных и иных прав, вытекающих из этих документов, другим лицам [6].

Таким образом, следуя нормативному определению ценной бумаги, можно выделить ее основные характеристики [10]:

- ценная бумага - это документ;

- ценная бумага удостоверяет субъективные права, которые по своей природе являются имущественными;

- права из ценной бумаги могут быть осуществлены только при условии предъявления такого документа;

- указанные права могут быть переданы только при условии предъявления такого документа.

1.3 Документарная и бездокументарная концепция: соотношение подходов

Если обратиться к законодательному определению ценной бумаги, то, как уже указывалось, ею является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении (ст. 142 ГК РФ). К тому же, исходя из лексического толкования статьи 128 ГК РФ, является очевидным закрепление ценных бумаг как вещей [10].

Такое противоречие объясняется тем, что "понятие "ценная бумага", содержащееся в ГК РФ, сформировалось под влиянием германского права, в соответствии с которым ценная бумага - это прежде всего "документ, удостоверяющий права его владельца", а разработчики Федерального закона "О рынке ценных бумаг" ориентировались на американскую систему права, "в которой ценная бумага - совокупность имущественных прав" [9].

"В цивилистической доктрине ценные бумаги традиционно понимались как документы". В свое время дореволюционные цивилисты выработали определенные подходы к понятию ценной бумаги, связывая их наличие с необходимостью обеспечения гражданского оборота. Так, А.Х. Гольмстен, понимал под торговыми или ценными бумаги, с которыми какое-либо право так тесно связано, что каждый владелец их может требовать осуществления права от противной стороны. Подобно тому, как право на вещь переходит путем передачи вещи, так и право требования определенной денежной суммы или вещи, находящейся в чужом владении, переходит посредством передачи торговой бумаги [12].

В свое время Т.С. Мартьянова и В.А. Белов полагали, что "ценные бумаги - это документы, не запрещенные государством к обращению, ценность которых заключается в содержащемся в них праве кого-либо на определенную товарную, денежную или иную (идеальную) ценность".

Как отмечает А. Марченко, "ценная бумага - вещь, символизирующая собой некий комплекс прав. Это позволяет прилагать к ценной бумаге такие категории, как собственность, и все связанные с ней понятия и нормы вещного права". По мнению А.А. Маковской, "именно документарная форма существования позволяет ценной бумаге органично соединить в себе вещную (материальную) форму и обязательственное содержание" [11].

И наконец, только наличие ценной бумаги делает ее владельца лицом, управомоченным по закрепленному в ней праву, в том числе на передачу (отчуждение) этого права третьим лицам. Именно в этом состоит юридический смысл ценной бумаги как "овеществленного права", к передаче которого применяются нормы о передаче вещей, а не об уступке прав.

Вместе с тем возникновение и широкое распространение бездокументарных ценных бумаг как проявление общемировой тенденции к их дематериализации ставит приверженцев классической теории ценных бумаг, консервативно считающих наличие материального документа конститутивным признаком данной категории имущества, в затруднительное положение ввиду невозможности описать процессы, происходящие в современном фондовом мире, в рамках традиционных постулатов учения о ценных бумагах. Потребность в документе отпала в связи с появлением альтернативных способов обеспечения обращения комплекса имущественных прав, известного как "ценная бумага" [5].

Разновидностью бездокументарной концепции ценных бумаг является точка зрения, согласно которой ценная бумага представляет собой тесную связь телесной вещи - документа и бестелесной вещи - воплощенного в нем права. Такое понимание ценных бумаг было предложено В.Б. Чуваковым [13].

По мнению Е.Н. Решетиной, добавление в понятие ценных бумаг элемента формы придает сложность в понимании сущности ценной бумаги, так как единое понятие в принципе должно распространяться на все ценные бумаги. Однако предъявительские ценные бумаги абсурдно представить в бездокументарной форме, поэтому подобное понятие должно отграничивать, как в нашем случае, предъявительские и именные ценные бумаги во взаимосвязи с формой.

Е.Н. Решетина, критикуя односторонний документарный подход к понятию и сущности современных ценных бумаг, связанный с отставанием законодательства от экономической практики, вполне справедливо замечает: "...положение никак не спасала и не спасает и поныне ст. 149 ГК РФ, посвященная хоть какому-то узакониванию наших многострадальных бездокументарных ценных бумаг" [6].

Как пишет Д.В. Мурзин, "попытки дать единое понятие ценной бумаги, учитывая положения по бездокументарным ценным бумагам, привели только к тому, что право, удостоверенное ценной бумагой, выступило, во-первых, как единственно стойкий признак и, во-вторых, как признак, выражающий сущность данного института".

И все же из множества мнений стоит выделить также то, что ценная бумага - это объект особого права собственности, выраженный в документарной или бездокументарной форме, форма выражения которого определяется юридической природой, зависящей от вида ценных бумаг, предоставляющий соответствующему субъекту права имущественные и неимущественные права. С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности. Ценная бумага должна быть предусмотрена законом, и (или) порядок признания объекта права ценной бумагой должен быть установлен федеральными законами [5].

Закон о рынке ценных бумаг отказывается от классического понимания ценной бумаги как документа, заменяя его комплексом имущественных и неимущественных прав. Такое понимание ценной бумаги характерно для американской модели правового регулирования фондового рынка, в основе которой лежит понятие "security". Однако указанное понятие по смыслу англо-американского права является чрезвычайно широким [7].

Для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, в случаях, предусмотренных законом или в установленном им порядке, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре (обычном или компьютеризованном (п. 2 ст. 142 ГК РФ)). Таким образом, в бездокументарных ценных бумагах отсутствует определяющий признак ценной бумаги - публичная достоверность. Владелец акции устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг, а в случае депонирования ценных бумаг - на основании записи по счету депо [5].

В литературе высказывались предложения закрепить легальное определение документарных и бездокументарных ценных бумаг. В связи с чем, например, Р.В. Чикулаев, предлагал дополнить гражданский закон такими определениями [11]:

- документарной является ценная бумага, выполненная на бумажном документе, в котором с применением всех установленных реквизитов полностью отражены обязательства лица, выдавшего (выпустившего) такую бумагу;

- бездокументарной является ценная бумага, не выполненная на бумажном документе или ином отдельном носителе информации, но позволяющая однозначно установить объем обязательств выпустившего (выдавшего) ее лица, которые фиксируются в решении о выпуске или ином юридическом акте в порядке, установленном законом.

Современные ученые уже обратили внимание на концептуальное отличие подходов законодателя, касающихся форм ценной бумаг, и, как верно замечает Р.В. Чикулаев, "деление ценных бумаг по признаку формы также является дихотомическим и проявило свое нормообразующее значение в проекте изменений в Гражданский кодекс РФ", который уже, к слову, стал нормативным актом. И самое главное, чего удалось достичь законодателю, - дать, наконец, легальное определение документарных и бездокументарных ценных бумаг, поставив точку в затянувшихся спорах об их формальных аспектах [10].

Итак, как следует из гражданского закона, документарные ценные бумаги - это документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (п. 1 ст. 142 ГК РФ). Такое определение не слишком отличается от данного в прежней редакции ГК РФ. Однако согласно ранее действовавшей редакции пункта 1 ст. 142 ценные бумаги удостоверяли имущественные права, тогда как согласно новой норме документарная ценная бумага может удостоверять обязательственные и иные права. Таким образом, перечень прав расширен. "Иные права" включают в себя не только имущественные, но и неимущественные права (например, право на информацию и т.д.) [9].

Документарная природа фиксации прав не меняется при учете прав, удостоверяемых ценными бумагами, записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии записями по счетам депо в депозитариях.

Природа бездокументарных ценных бумаг вызвала достаточно много дискуссий и не меньше точек зрения, касающихся понятия рассматриваемого феномена. Следует привести некоторые имеющиеся в научной литературе подходы. Так, по мнению А.А. Кукушкина, бездокументарная ценная бумага является электронным документом, содержанием которого выступает совокупность записей, совершаемых в системе ведения реестра владельцев именных ценных бумаг или при осуществлении депозитарного учета прав на ценные бумаги, образующих в логическом единстве лицевой счет или счет депо [7].

Как полагает В.А. Барулин, бездокументарные ценные бумаги характеризуются обособленностью, экономической ценностью, возможностью распространения на эти объекты личного господства и оборотоспособностью, т.е. обладают правовыми признаками вещей как объектов права собственности [12]. Бездокументарная ценная бумага представляет собой определенный законом, содержащий установленные реквизиты, обособленный и оборотоспособный объект гражданских прав, учет прав субъекта на который в специализированном реестре является необходимым условием приобретения таким субъектом прав кредитора по установленному законом обязательству.

Право собственности на бездокументарные ценные бумаги возникает у лица с момента внесения приходной записи о таком лице в качестве собственника по лицевому счету приобретателя в системе ведения реестра владельцев именных ценных бумаг или по счету депо в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии при условии правомерности совершения предусмотренных законодательством действий, необходимых для внесения таких записей [8].

Справедливо на этом фоне выглядело суждение Е.А. Суханова о необходимости дальнейшей разработки самостоятельного гражданско-правового режима для бездокументарных ценных бумаг.

В действующем законодательстве под бездокументарной ценной бумагой понимаются обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением специальных правил учета этих прав в соответствии со статьей 149 ГК РФ (п. 1 ст. 142 ГК РФ) [12]. В то же время положения о бездокументарных ценных бумагах, изложенные в гражданском законодательстве, во многом дублируют нормы об эмиссионных ценных бумагах. Так, в пункте 1 ст. 149 установлено, что ответственным за исполнение по бездокументарной ценной бумаге является лицо, выпустившее ее, а также лица, которые предоставили обеспечение исполнения соответствующего обязательства. Такие лица должны быть указаны в решении о выпуске или в ином акте эмитента, предусмотренном законом. Выпуск или выдача ценных бумаг подлежит государственной регистрации в случаях, установленных законом (абз. 2 п. 2 ст. 142 ГК РФ) [4].

2. ВИДОЛОГИЯ СОВРЕМЕННЫХ ЦЕННЫХ БУМАГ

Прежде всего, в обновленных нормах ГК РФ заметен отказ от конкретно-видовой классификации ценных бумаг. Новая редакция Кодекса не выделяет виды ценных бумаг в смысле их перечня (открытого или закрытого), а лишь указывает на возможность существования ценных бумаг как документарных (с дополнительной их характеристикой как именных, предъявительских и ордерных), так и бездокументарных (без дополнительной характеристики). В то же время следует назвать основные виды ценных бумаг, некоторые из которых долгое время не только упоминались законодателем, но и получали специальную правовую регламентацию [10].

Итак, к основным видам ценных бумаг можно отнести следующие.

Облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента.

Вексель - долговая, ордерная, именная, обращаемая, не эмиссионная ценная бумага, существующая исключительно в документарной форме, представляющая простое абстрактное безусловное обязательство уплатить законному держателю (векселедержателю) в определенный на нем срок указанную сумму (вексельную сумму) [12].

Чек - ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю.

Депозитный сертификат - ценная бумага на предъявителя, свидетельствующая о наличии в банке срочного депозита на определенную сумму.

Сберегательный сертификат - ценная бумага, удостоверяющая сумму вклада, внесенного в банк, и права вкладчика [7].

Сберегательная книжка на предъявителя - документ, удостоверяющий заключение договора банковского вклада с гражданином и все операции по счету банковского вклада.

Коносамент - товарораспорядительный документ, содержащий условия договора морской перевозки и предоставляющий его держателю право распоряжения грузом.

Акция - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации.

Приватизационный чек - государственная ценная бумага целевого назначения на предъявителя, имеющая номинальную стоимость в рублях и используемая как платежное средство для приобретения объектов приватизации (иное название - ваучер) [6].

Продолжая вести речь о легитимизированной видологии ценных бумаг, стоит упомянуть, что несколько изменился список прямо поименованных в пункте 2 ст. 142 ГК РФ их разновидностей. Так, из этого перечня были исключены государственные облигации, банковские депозитные и сберегательные сертификаты, банковские сберегательные книжки на предъявителя, а также приватизационные ценные бумаги. В новой редакции ценными бумагами прямо названы акция, вексель, коносамент, облигация, чек. Кроме того, перечень пункта 2 ст. 142 по сравнению с прежней редакцией ГК РФ пополнился закладной и инвестиционным паем [11].

В то же время важнейшей юридической классификацией ценных бумаг, прямо предусмотренной законом, является их различие по способу легитимации (обозначения) управомоченного лица. По данному критерию ценные бумаги разделяются на предъявительские, ордерные (приказные) и именные (ст. 143 ГК РФ) [13].

По предъявительской ценной бумаге (бумаге на предъявителя) удостоверенные ею права может осуществить любой ее держатель. Управомоченное лицо легитимируется здесь одним лишь фактом предъявления бумаги или, иначе говоря, любой ее владелец предполагается управомоченным лицом. Для передачи другому лицу выраженных в предъявительской бумаге прав достаточно ее простого вручения этому лицу (п. 1 ст. 146 ГК РФ) [10].

Права по ордерной ценной бумаге может осуществить лишь обозначенное в ней лицо, которое вправе также назначить своим распоряжением (ордером, приказом) иное управомоченное лицо. Такая ценная бумага заранее содержит возможность дальнейшего отчуждения (оборота).

Права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на самой этой бумаге специальной передаточной надписи - индоссамента (от итал. in dosso - на спине, на обороте, так как он обычно совершается на обороте документа). Индоссаменты могут быть ордерными, содержащими прямое указание лица, которому или по приказу (ордеру) которого должно производиться исполнение по бумаге, а также бланковыми, без указания лица, которому следует произвести исполнение, - в этом случае владелец бумаги может затем вписать указание на управомоченное лицо либо совершить новый индоссамент, либо просто передать (вручить) ордерную бумагу новому владельцу, который, в свою очередь, вправе поступить с ней аналогичным образом [11].

Права, удостоверенные именной ценной бумагой, принадлежат прямо названному в ней лицу. Поэтому способом легитимации управомоченного лица здесь является удостоверение тождества держателя бумаги с обозначенным в ней лицом (а иногда и в записях должника, обычно ведущихся в форме специальных книг или реестров, например реестра акционеров).

Новая редакция ГК РФ различает две их разновидности, соответствующие определению лица, уполномоченного требовать исполнения по ценной бумаге [9].

В первом случае речь идет о владельце ценной бумаги, указанном в качестве правообладателя в учетных записях, которые ведутся обязанным лицом или лицом, действующим по его поручению и имеющим соответствующую лицензию. Во втором - о владельце ценной бумаги, выданной на его имя либо перешедшей к нему от первоначального владельца в порядке непрерывного ряда уступок требования (цессий) путем нанесения на нее именных передаточных надписей или в иной форме в соответствии с правилами, установленными для уступки требования (цессии).

Отдельно следует отметить, что учет прав по первой разновидности именных документарных ценных бумаг может осуществляться специальным лицом (отличным от эмитента таких ценных бумаг), имеющим лицензию, в том числе если обязанность передачи учета установлена законом (подп. 1 п. 4 ст. 143 ГК РФ) [6]. Насколько можно судить, в этой норме закреплена действующая практика учета прав на ценные бумаги регистратором или депозитарием (ст. ст. 7 и 8 Федерального закона "О рынке ценных бумаг").

Одновременно установлен запрет выдачи или выпуска ценных бумаг на предъявителя, если это прямо не предусмотрено законом (п. 5 ст. 143 ГК РФ).

По содержанию удостоверенных ценными бумагами прав они делятся на [9]:

- денежные, выражающие право требования уплаты определенной денежной суммы (например, облигация, вексель, чек);

- товарораспорядительные, выражающие право на определенные вещи (товары) (закладная, коносамент, складское свидетельство);

- корпоративные, выражающие право на участие в делах акционерного общества (акции и их сертификаты).

Денежные бумаги обычно фиксируют обязательственные права требования, товарораспорядительные имеют вещно-правовое содержание, а корпоративные удостоверяют корпоративные (членские) права [3].

К названным группам ценных бумаг примыкают производные (дополнительные) ценные бумаги, закрепляющие правомочия, производные от основных требований, удостоверенных главными (основными) ценными бумагами. К ним обычно относят купоны акций и облигаций, удостоверяющие право на периодическое получение дохода.

Производными ценными бумагами являются также депозитарные расписки, удостоверяющие право их держателей на конвертацию этих бумаг в установленный срок в ценные бумаги другого вида, и фондовые варранты (называемые у нас опционными свидетельствами), удостоверяющие право на покупку или продажу определенного количества ценных бумаг (акций или облигаций) в установленный срок по заранее оговоренной цене [5].

Фондовые варранты (опционные свидетельства) не следует смешивать с варрантами (залоговыми свидетельствами), являющимися частью складского свидетельства и представляющими собой товарораспорядительную бумагу (п. 2 ст. 912 ГК РФ). Не следует смешивать с ними также опционы и фьючерсы, являющиеся договорами на право покупки или продажи фондовых ценных бумаг, в том числе в будущем и на определенных ими условиях. Такие документы являются формой биржевых сделок (договоров) и не относятся к числу ценных бумаг [10].

С точки зрения личности обязанных по ценной бумаге выделяют государственные и муниципальные бумаги, противопоставляемые частным бумагам юридических и физических лиц, в том числе корпоративным ценным бумагам (выпускаемым хозяйственными, главным образом акционерными, обществами). В нормальном имущественном обороте предполагается более высокая степень обеспеченности, надежности публичных бумаг (и соответственно более высокое доверие к ним со стороны управомоченных лиц) [5].

Существует деление ценных бумаг, основанное на их экономическом значении. С этой точки зрения выделяются торговые (денежные), товарораспорядительные (товарные) и инвестиционные ценные бумаги. Торговые бумаги призваны обслуживать кредитно-расчетные отношения (денежный оборот), т.е. торговлю деньгами. К ним относятся прежде всего вексель и чек [10]. Товарораспорядительные бумаги обслуживают оборот вещей (товаров). Это уже упоминавшиеся складские свидетельства, коносаменты и закладные.

Инвестиционные ценные бумаги призваны обслуживать фондовый рынок, будучи средством накопления доходов. Поэтому чаще их называют фондовыми. Фондовые ценные бумаги одного выпуска удостоверяют равные права держателей и эмитируются (выпускаются) в массовом порядке специально определенными эмитентами (обычно соответствующими компаниями или публично-правовыми образованиями в лице их финансовых органов) для обращения на организованном, прежде всего биржевом, фондовом рынке. Эти черты составляют специфику фондовых бумаг. В нашем законодательстве они получили наименование эмиссионных ценных бумаг [9].

Корпоративные ценные бумаги являются аккумулятором права собственности инвесторов в акционерных обществах и обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью и отражают реальное состояние экономики. Этот аспект правовой конструкции отражается в увеличении либо уменьшении доли купли-продажи корпоративных ценных бумаг как на первичном, так и на вторичном рынке [3].

Известно также деление ценных бумаг на конститутивные и декларативные. Закрепленное конститутивной ценной бумагой право появляется только вместе с появлением (выставлением) самой бумаги; таковы, например, вексель и чек. Декларативные же ценные бумаги закрепляют уже существующее право, появившееся до возникновения ценной бумаги. К ним, например, можно отнести ряд товарораспорядительных ценных бумаг, таких как складские свидетельства и коносаменты [8]. В свою очередь, декларативные ценные бумаги всегда каузальны, т.е. должны иметь юридическое основание (causa) своего появления, тогда как конститутивные ценные бумаги по общему правилу носят абстрактный характер. С этой точки зрения ценные бумаги можно, следовательно, разделять еще и на абстрактные и каузальные, хотя их подавляющее большинство, безусловно, конститутивные и абстрактные.

По характеру и содержанию прав, закрепляемых ценными бумагами, выделяют следующие виды ценных бумаг [4]:

1) денежные бумаги, т.е. бумаги, закрепляющие право требования на выплату определенной денежной суммы (облигация, вексель, чек и т.п.);

2) бумаги, закрепляющие право участия. Иногда их называют долевыми бумагами. Примером такой ценной бумаги являются акция и паи инвестиционных фондов;

3) товарораспорядительные бумаги, т.е. бумаги, закрепляющие вещное право на какой-либо товар, находящийся во владении другого лица. Такие бумаги дают право на получение товара и одновременно являются средством распоряжения им (коносамент, простое и двойное складское свидетельство).

Ценные бумаги можно также классифицировать на бумаги с фиксированным доходом и ценные бумаги с изменяющимся (плавающим) доходом. Фиксированный доход приносят облигации и привилегированные акции. К числу ценных бумаг с изменяющимся доходом относятся обыкновенные акции [6].

Существуют также инвестиционные ценные бумаги. Эти бумаги доказывают наличие пая, участия или другого интереса в имуществе юридического лица либо доказывают наличие обязательства эмитента. Инвестиционные ценные бумаги могут быть выпущены в форме бумаги на предъявителя или именной бумаги. Так же как и другие ценные бумаги, они могут эмитироваться в больших количествах и быть предметом различных сделок на фондовых биржах.

Кроме этого, ценные бумаги можно разделить на первичные и производные. Производные ценные бумаги удостоверяют собой такое имущественное право (совокупность имущественных прав), объектом которых являются другие ценные бумаги. К ним относятся любые ценные бумаги, удостоверяющие право их владельца на покупку или продажу акций, облигаций. Примером такой ценной бумаги в российском праве является опционное свидетельство [17].

Законодательство развитых стран несколько по-иному определяет понятие производных ценных бумаг. Там под производными ценными бумагами понимаются прежде всего так называемые обратимые ценные бумаги [6]. Обратимыми называются ценные бумаги, которые по желанию их владельцев в определенный период времени могут быть либо погашены, либо обменяны на другие ценные бумаги. К их числу относятся обратимые облигации, обратимые привилегированные акции, варранты. Обратимые облигации, необратимые привилегированные акции могут обмениваться на обыкновенные акции. В этом случае держателям облигаций гарантируется возможность стать акционерами, а держателям обратимых привилегированных акций предоставляется возможность принять участие в голосовании при решении ключевых вопросов деятельности акционерного общества [3].

Все ценные бумаги условно делятся на долевые (подтверждающие участие их владельцев в капитале того или иного юридического лица) и долговые (подтверждающие факт предоставления займа владельцам ценной бумаги какой-либо организации).

Примером первых являются акции, а примером последних - сберегательные сертификаты.

Согласно ст. 1 Федерального закона "О валютном регулировании и валютном контроле" различают внутренние ценные бумаги, которые включают: эмиссионные ценные бумаги, номинальная стоимость которых указана в валюте РФ и выпуск которых зарегистрирован в Российской Федерации; иные ценные бумаги, удостоверяющие право на получение валюты РФ, выпущенные на территории Российской Федерации, и внешние ценные бумаги - ценные бумаги, в том числе в бездокументарной форме, не относящиеся в соответствии с названным Законом к внутренним ценным бумагам [1].

3. ВЛИЯНИЕ ФОРМЫ ЦЕННОЙ БУМАГИ НА СОДЕРЖАНИЕ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ

В настоящее время Гражданским кодексом в соответствии с Концепцией развития гражданского законодательства Российской Федерации введены специальные правила, учитывающие особенности такого рода объектов, как бездокументарные ценные бумаги [7]. Документарные и бездокументарные ценные бумаги закрепляют одни и те же права, но различаются в способах обращения, т.е. имеют одно содержание, но различную форму. До внесения соответствующих изменений в гражданское законодательство в доктрине достаточно часто возникал вопрос: влияет ли это на правовой режим, обоснованно ли применение одних и тех же правовых актов к "дематериализованным" и "классическим" ценным бумагам? Нет ли необходимости применения к классическим ценным бумагам норм вещного права, а к "дематериализованным" - только норм обязательственного права? [12] В настоящее время осуществляемое одними и теми же нормативными актами регулирование "классических" ценных бумаг и бездокументарных, несмотря на их, как предполагалось, различную правовую природу, изменено и специфика "дематериализованных" ценных бумаг формально учтена. На этом основании в литературе высказано мнение о том, что сформировался институт, к которому правила о ценных бумагах применяются лишь по аналогии и только в той мере, в какой это не противоречит их невещному характеру. Вместе с тем исследователи задаются вопросом: имеется ли такая особенность бездокументарной ценной бумаги, которая исключила бы применение к ней режима вещей? [13]

На наш взгляд, для выявления специфики правовой природы бездокументарной ценной бумаги следует рассмотреть три основных аспекта:

- можно ли рассматривать "дематериализованную" ценную бумагу как документ, т.к. классическая ценная бумага определяется именно через это понятие;

- допустимо ли рассматривать бездокументарную ценную бумагу как вещь;

- возможно ли дематериализованную ценную бумагу признать бестелесной вещью?

Для ответов на эти вопросы обратимся в первую очередь к легальным определениям понятия "документ". В соответствии со ст. 1 Федерального закона от 29 декабря 1994 г. N 77-ФЗ "Об обязательном экземпляре документов" документ - это "материальный носитель с зафиксированной на нем информацией в виде текста, звукозаписи (фонограммы), изображения или их сочетания, предназначенный для передачи во времени и пространстве в целях общественного использования и хранения". Несколько иное понятие документа содержится в Федеральном законе от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и защите информации" [12]. Статья 2 указанного Закона определяет документированную информацию как информацию, зафиксированную на материальном носителе с определенными реквизитами, позволяющими идентифицировать такую информацию или в установленном законодательством Российской Федерации случаях ее материальный носитель.

Приведенные определения показывают, что российское законодательство не содержит единообразного понятия документа, и, как справедливо отмечает В.А. Белов, ни одно из имеющихся не подходит для определения правовой природы ценной бумаги [3]. По его мнению, применительно к ценным бумагам под документом следует понимать информационную запись, выполненную на бумажном носителе, за содержание которой лицо, ее оставившее, несет установленную законодательством ответственность [4]. На наш взгляд, такое узкое определение документа не может быть признанно правильным, поскольку само определение ценной бумаги не ограничивает фиксацию содержащейся в ней информации исключительно на бумажном носителе.

В таком случае, возможно, бездокументарная ценная бумага является документом особого рода, не воплощенным в материальном мире? В современной доктрине практически не вызывает сомнений то, что "дематериализованная" форма не является препятствием к признанию записи на электронном носителе документом. Речь идет об электронном документе [7]. Действительно, бездокументарная ценная бумага представляет собой информацию, существующую в электронно-цифровом виде, что соответствует определению электронного документа. Однако обязательным реквизитом такого рода документов является электронная цифровая подпись, что не присуще записям в реестре или по счету депо [8]. Как гласит пункт 1 статьи 6 Федерального закона от 6 апреля 2011 г. N 63-ФЗ "Об электронной подписи", электронным документом, равнозначным документу на бумажном носителе, подписанному собственноручной подписью, признается информация в электронной форме, подписанная квалифицированной электронной подписью [13]. И только такой электронный документ исходя из четкого указания статьи признается и может применяться в любых правоотношениях в соответствии с законодательством Российской Федерации, кроме случая, если федеральными законами или принимаемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами установлено требование о необходимости составления документа исключительно на бумажном носителе.

Некоторые авторы приходят к выводу, что "документарная форма" бездокументарных ценных бумаг - это выписка из реестра, совокупность учетных регистров, сертификат. Такая позиция представляется не совсем верной, т.к. выписка из реестра акционеров является лишь доказательством принадлежности определенного количества акций определенному лицу и не более того. Представление о совокупности учетных регистров в реестре как о документе по этой причине весьма спорно [9]. Если буквально толковать определение ГК РФ "ценная бумага", то можно заметить, что оно не содержит указания на часть документа, а ведь именно частью документа указанная совокупность и будет являться.

Обобщая анализ понятия "документ" применительно к бездокументарным ценным бумагам, логично сделать вывод, что ответ на вопрос, является ли бездокументарная ценная бумага документом, содержится в самом словосочетании [3].

Наиболее дискуссионным в определении правовой природы бездокументарных ценных бумаг являлся вопрос о принадлежности их к вещам. То, что документарные ценные бумаги суть вещи, не ставилось и не ставится в научной литературе под сомнение. Вместе с тем возникал и до сих пор у некоторых ученых возникает вопрос: к какой категории относятся бездокументарные ценные бумаги? Субъектом каких отношений становится держатель бездокументарных ценных бумаг - вещно-правовых или обязательственных? [6]

Одной из двух основных концепций понимания ценных бумаг считается документарная концепция. Ее представители основывали свои взгляды на действующем ГК РФ и признавали ценными бумагами только документарные ценные бумаги.

Так, В.А. Белов отмечал, что "под ценными бумагами как объектами гражданских правоотношений можно понимать только документы, но не воплощенные в них субъективные права". Аналогичного мнения придерживался и Е.А. Суханов, указывая, что ценные бумаги, являясь документами, относятся к движимости [4].

Согласно представлениям сторонников бездокументарной концепции ценных бумаг ценная бумага есть бестелесная вещь, лишенная материальной оболочки и представляющая собой обязательственное право, регулируемое нормами вещного права, рассматриваемая как совокупность имущественных прав. Данная концепция в определенной мере обоснованна в отношении документарных бумаг, поскольку наличие "бумаги" делает возможным экстраполировать на них нормы вещного права. В случае же бездокументарных ценных бумаг, как уже отмечено, документ, который может обеспечить применение вещно-правовых методов регулирования, отсутствует.

Ряд ученых, не признавая бездокументарные ценные бумаги материальными вещами, все же не оставляли попыток отнести их к вещам, но особого рода - бестелесным. Остановимся на этом подробнее. Категория "бестелесная вещь" берет свое начало из римского права. В основе концепции бестелесных вещей находится идея расширенного толкования понятия "вещь", которое охватывало, помимо собственно материальной вещи, также и права, что нашло отражение в делении вещей на телесные (res corporales) и бестелесные (res incorporales) [7].

Согласно теории бестелесных вещей (или, как ее иначе называют, теории "права на право") бездокументарные ценные бумаги не имеют какого-либо материального выражения. В современных условиях использование указанной концепции предпринимается в целях расширения круга объектов вещных прав путем приобретения нематериальными объектами юридического статуса вещей [6]. В неразрывной связи с бестелесными вещами обсуждается и вопрос о категории "прав на права", однако данная категория имеет немецкие корни. "Казалось бы, идея "прав на права" изначально заложена в бестелесных вещах: ведь бестелесная вещь является правом... Но все же бестелесные вещи и "права на права" - разнопорядковые и, более того, противостоящие друг другу юридические конструкции... Германская цивилистика, как известно, последовательно отвергала бестелесные вещи и добилась предельной определенности в этом вопросе: параграф 90 Германского гражданского уложения (далее - ГГУ) гласит, что "вещами в смысле закона признаются лишь материальные предметы". В настоящее время в Германии теория бестелесных имуществ стеснена строгими ограничениями указанной нормы [13]. Считается, что именно благодаря решению, зафиксированному в параграфе 90 ГГУ, в Германии вынуждены были заняться разработкой научной теории о "правах на права", которая представляется такой же спорной, как и теория о бестелесных вещах. Как отмечается у Д.В. Мурзина, категория "прав на права" является неизбежным следствием отказа от бестелесных вещей. Развитие идеи "права на права" приводит к зеркальному отображению теории бестелесных вещей. Так, "Бруннер... говорит, что права не могут иметь тела, в котором они воплощаются. Следуя этой теории, необходимо различать телесные и бестелесные права" [5].

В настоящее время гражданское законодательство исходит из того, что вещи сугубо материальны, в частности ст. 128 ГК РФ предусматривает, что вещи и права являются самостоятельными объектами [3].

Это позволяет сделать вывод, что в российском гражданском праве нет необходимости предусматривать такие понятия, как "бестелесная вещь" или "право на право". В статье 128 ГК РФ, по сути, воплощен римский подход к пониманию вещей в широком смысле слова, так как указанная статья включает в понятие "имущество" как вещи, так и имущественные права. Ведь, как правильно отмечается, даже если под бестелесными вещами понимать имущественные права, от внесения в ГК РФ фразы о делении вещей на телесные и бестелесные не изменится ничего. Конструкция бестелесной вещи представляет собой отнюдь не образец законотворческой техники, она лишь указывает на определенный логарифм мышления, позволяющий праву учитывать новые веяния [9].

В связи с вышеизложенным вопрос о распространении на отдельные обязательственные права правил, предусмотренных для объектов вещного права, может быть решен, по-видимому, только путем использования различных юридико-технических приемов. Что на самом деле и происходит сейчас, так как, несмотря на определение в законодательстве бездокументарной ценной бумаги как обязательственных и иных прав, на нее продолжают распространять нормы, регулирующие вещно-правовой режим документарной ценной бумаги.

В свое время с появлением необходимости в обороте прав по правилам вещей в дореволюционной России "юридическая техника разработала средства, путем которых абстрактные блага представляются конкретными вещами". "Исторически присущая ценной бумаге "бумажная" документарная форма придавала ей внешние признаки вещи и таким образом разрешала "логический парадокс" существования "права на право"... Однако современные тенденции к иммобилизации "бумажных" ценных бумаг из обращения и полная дематериализация многих ценных бумаг... вновь выдвинули на первый план этот кажущийся парадокс" [8].

Таким образом, классическую ценную бумагу, подразумевающую наличие документа, "овеществившего" нематериальные права, можно рассматривать как специально созданную правом юридическую конструкцию, которая позволила применять к этой бумаге вещно-правовые институты. Вместе с тем, как справедливо отмечает В.А. Белов, бездокументарные ценные бумаги перестали отвечать признакам объекта вещного права, хотя по характеру регулирования прав, удостоверенных такой бумагой, остались идентичными правам из собственно ценной бумаги [4].

В такой ситуации единственно возможным выходом может, с точки зрения отдельных исследователей, служить прием, заключающийся в использовании догматической фикции. С точки зрения юридической техники именно этот прием считался наиболее целесообразным и удобным применительно к данным отношениям. До недавнего времени использование фикции вещи в конструкции бездокументарной ценной бумаги позволяло рассматривать эту бумагу (наряду с обычными ценными бумагами) как объект вещного права [6]. Прием догматической фикции в данном случае проявлялся в следующем: поскольку объектом вещного права может быть только пространственно ограниченная вещь, то бездокументарную ценную бумагу следует считать "как бы" вещью, что позволяет рассматривать ее как объект вещного права. Конечно, обоснованно мнение Л.Р. Юлдашбаевой о том, что правовой режим бездокументарных ценных бумаг ввиду отсутствия реальной телесной оболочки тем не менее не может быть точно таким же, как правовой режим собственно ценных бумаг.

К примеру, Е.В. Васьковский хорошо аргументировал необходимость применения юридических фикций в определенных случаях: "...бывают случаи, когда приурочение нового юридического явления к существующей догматической системе не может быть сделано ни путем простого подведения его под готовые понятия, ни путем дополнения системы вновь выработанным понятием. Тогда возникает дилемма: нужно или заново переделать всю систему права или связать с нею новое юридическое понятие искусственным образом [11].

Первый способ является, несомненно, более правильным и даже единственно рациональным, но он очень труден и неудобен в том отношении, что приходится подвергать ломке и перестройке целый ряд прочно устоявшихся и вошедших в общее употребление юридических понятий. Поэтому к нему следует обращаться только тогда, когда накопится более или менее значительное число новых понятий, не согласующихся со старой системой [13]. До тех же пор, пока они немногочисленны, можно пользоваться вторым способом, заключающимся в том, чтобы привести новое понятие в согласие со старыми, умышленно и сознательно игнорируя существенные различия между ними".

Однако данный подход является, на наш взгляд, нежелательным. Трудно спорить с тем, что "фикция ведет к ложному и неправильному представлению понятий; она дает основание к признанию того, чего нет в действительности. Фикция имеет место там, где к данным фактическим отношениям применяются чуждые их природе юридические начала; чрез нее впервые возникает право [6]. Вместо того чтобы создать для новых гражданских отношений согласные с их природой юридические правила, при посредстве фикции обсуждают их по существующим уже нормам. Фикция предполагает две неравные величины равными, два разнородных отношения тождественными". Однако, как нам представляется, бездокументарные и документарные ценные бумаги не являются разнородными.

Особенности регулирования, безусловно, в этом плане должны существовать, но сказывается ли различная форма закрепления прав на правовой природе этих прав? Меняется ли в зависимости от формы закрепления действительная сущность какого-либо явления?

На наш взгляд, в данном случае не меняется. Как представляется, с возникновением бездокументарной ценной бумаги изменился лишь способ легитимации закрепляемых ею прав [12]. А введение в оборот бездокументарной ценной бумаги на определенном этапе развития рынка ценных бумаг явилось лишь объективной потребностью хозяйственного оборота. Сам факт появления бездокументарной ценной бумаги лишний раз подтверждает, что определяющим в ценной бумаге является именно содержащееся в ней право. И возникновение на основе теории ценных бумаг различных причудливых конструкций в силу движения научно-технического прогресса нисколько не умаляет и не изменяет той основной функции ценных бумаг, для которой они существуют [5].

Стоимость бумаги не может представлять какую-то значимость в контексте обсуждаемого вопроса. Получается, что единственное потребительское качество документарной ценной бумаги - удостоверять субъективные гражданские права. Документ - ценная бумага в данном случае, как и любой договор в понимании документа, фиксирующего согласованные между сторонами условия соглашения, является лишь оболочкой для воплощенных в ценной бумаге прав [10]. И в данном случае не имеет значения, что данная оболочка является вещью. Основное и единственное назначение ценной бумаги - выполнение роли носителя субъективных гражданских прав, суть ценной бумаги как вещи является производной.

В настоящее время в связи с достижениями научно-технического прогресса, в условиях функционирования системы регистрации прав по ценным бумагам [6]. В связи с возможностями предоставления выписок любому заинтересованному лицу о создании ценной бумаги, порядке и условиях ее передачи, цепочке владельцев, возможностью использования электронной подписи и т.п. необходимость в таком предъявлении все больше нивелируется. В современных условиях развития фондового рынка все более нецелесообразным становится использование бумажных документов. Как справедливо указывает Л.А. Новоселова, "если раньше передача бумажного документа вместо полноценных металлических денег действительно облегчала и ускоряла оборот, существенно уменьшала риски, связанные с перемещением активов, то при наличии электронных средств передачи информации бумажный документ во многом стал помехой для оборота".

Бумажный документооборот сегодня (при возможности удостоверения электронной подписью, в том числе и усиленной) в какой-то степени становится преградой для динамично развивающихся отношений на рынке ценных бумаг [10].

С точки зрения проблемы рисков, возникающих при обращении ценных бумаг, использование бездокументарных ценных бумаг позволяет снизить или практически свести к нулю большинство рисков, связанных с вещностью ценной бумаги, как то исполнение ненадлежащему лицу, повторное исполнение по ценной бумаге, потеря ценной бумаги и необходимость длительной процедуры ее восстановления [13].

Ценные бумаги по российскому законодательству (как документарная, так и бездокументарная форма) являются способом фиксации прав, ими закрепленных. Данные права определяют отношения должника, т.е. лица, обязанного по ценной бумаге, и кредитора - лица, в пользу которого исполняются права по ценной бумаге. Само определение, данное в ГК РФ, содержит указание на закрепление ценной бумагой "обязательственных и иных прав", что предполагает одновременно существующие корреспондирующие обязанности. Иными словами, данные отношения представляют собой некое обязательство - главным образом, но не всегда, имущественного характера. Ведь целью выдачи (эмиссии) ценной бумаги (в большинстве случаев) является именно установление обязательства [14].

Особенность, отличающая ценную бумагу от обычного правоотношения (обязательства), заключается лишь в том, что в силу устоявшейся традиции и вызванной уровнем развития науки и техники причины, а также в связи с длительным периодом существования данного института в документарной форме и неразрывной связи этой формы с закрепляемым правом ценную бумагу наделяют свойствами вещи. Но с появлением возможности альтернативных способов обеспечения обращения комплекса имущественных прав (ценной бумаги) документальное закрепление отходит на второй план [5].

При игнорировании этого свойства (имущества) ценная бумага может быть приравнена к обязательству. На наш взгляд, точнее было бы определить и документарную ценную, и бездокументарную ценную бумагу как обязательство имущественного и (или) неимущественного характера. При этом ценную бумагу допустимо рассматривать в трех значениях. Во-первых, ценная бумага - сделка, т.е. соглашение между лицами. Во-вторых, ценная бумага - обязательственное правоотношение, возникшее из сделки. В-третьих, ценная бумага - документ, призванный фиксировать согласованные сторонами условия соглашения (ценной бумаги - сделки) [7]. Думаем, учитывая доводы о сходстве правовых режимов документарных и бездокументарных ценных бумаг, они вообще должны рассматриваться как обязательства, возникающие либо из договора, либо из односторонних действий и подтверждаемые определенным способом (документом или записью на счете, что также можно рассматривать как документальное подтверждение). С появлением возможности альтернативных способов обеспечения обращения комплекса обязательственных и иных прав (ценной бумаги) документальное закрепление отходит на второй план, а документарные и бездокументарные ценные бумаги следует рассматривать лишь как этапы развития института ценных бумаг [11].

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

В последние годы в научный оборот введено понятие "ценная бумага" применительно к определенной правовой системе. Понятия "ценная бумага" в континентальной системе права и англо-американской системе права различаются тем, что законодательное обеспечение имеет различную основу и структуру. Понятие "ценная бумага" по гражданскому законодательству России требует уточнения с необходимостью использования положительного опыта отдельных стран.

Действительно, в начале XXI в. многие ученые, опираясь на законодательную базу развитых зарубежных стран, предлагали рассматривать понятие "ценная бумага" как обобщенную категорию, отражающую лишь общие, характерные для любых ценных бумаг признаки. Заметим, что ученые полагали, что форма фиксации не входит в число признаков ценной бумаги, а является титулом прав для ее владельца, отражающим информацию о наличии прав и их принадлежности.

Ценная бумага ценна не своими внешними свойствами, а внутренними - своим содержанием. Предметом этого содержания всегда является инкорпорированное в любой ценной бумаге имущественное право. Именно благодаря этому праву ценная бумага получает потребительскую и меновую стоимость в отношениях, вытекающих из их обращения на фондовом рынке.

Для каждого вида ценных бумаг существует свой правовой режим и, соответственно, свое законодательство. В части первой Гражданского кодекса РФ определения отдельных видов ценных бумаг отсутствуют, и лишь его часть вторая дает определение некоторым ценным бумагам. Таким образом, раскрытие сущности той или иной ценной бумаги законодатель решил отнести к специализированным законам. При этом следует иметь в виду, что существует другая позиция, которая выступает за включение в Гражданский кодекс РФ определений отдельных ценных бумаг, что будет содействовать единообразному пониманию этих видов ценных бумаг на всех уровнях, однако пока такая позиция не получила поддержки.

Среди специального законодательства можно назвать два правовых акта, которые регулируют выпуск и обращение так называемых эмиссионных ценных бумаг. Речь идет о Законе о рынке ценных бумаг и Федеральном законе от 05.03.1999 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг".

Вместе с тем существуют общие признаки для всех видов ценных бумаг. Характеризуя ценные бумаги как объекты гражданских прав, следует выделить следующие общие признаки, присущие как документарным, так и бездокументарным ценным бумагам.

Общим для обоих видов ценных бумаг является то, что за ними всегда стоят определенные права, и то, что их выпуск осуществляется в случаях, предусмотренных законом. Выпускать ценные бумаги, не предусмотренные законодательством, как это происходило во времена печально известного АО "МММ", в настоящее время нельзя.

Для всех ценных бумаг характерен такой признак, как формализм, который предполагает, что каждая ценная бумага должна обладать определенным набором формальных реквизитов. Представляется, что указанный признак применим как к документарным, так и к бездокументарным ценным бумагам, однако законодательно он закреплен только применительно к документарным ценным бумагам. Так, в ст. 143.1 ГК РФ установлено, что обязательные реквизиты, требования к форме документарной ценной бумаги и другие требования к документарной ценной бумаге определяются законом или в установленном им порядке.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

1. Гражданский кодекс Российской Федерации: Федеральный закон от 30.11.1994 N 51-ФЗ [Электронный ресурс]. Доступ из справ.-правовой системы "КонсультантПлюс" // Собрание законодательства Российской Федерации. 1994. N 32. Ст. 3301.
2. Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая): Федеральный закон от 05.08.2000 N 117-ФЗ (ред. от 04.10.2014) [Электронный ресурс]. Доступ из справ.-правовой системы "КонсультантПлюс".
3. Белов В.А. Гражданское право: Учебник. М.: Юрайт, 2014. Том 1: Общая часть. Введение в гражданское право.
4. Галкова Е.В. Эмиссия ценных бумаг по российскому гражданскому праву и праву зарубежных стран: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2015.
5. Камышанский В.П. Обновление Гражданского кодекса Российской Федерации стало реальностью // Власть Закона. 2016. N 1 (13). С. 11.
6. Редькин И.В. Меры гражданско-правовой охраны прав участников отношений в сфере рынка ценных бумаг. М., 2014.
7. Камышанский В.П., Соловьев А.М. Формы доверительного управления имуществом на рынке ценных бумаг // Законы России: опыт, анализ, практика. 2013. N 9. С. 11 - 17.
8. Синенко А.Ю. Эмиссия корпоративных ценных бумаг: правовое регулирование, теория и практика. М.: Статут, 2014. С. 138.
9. Лескова Ю.Г. К вопросу о модернизации правил ГК РФ о юридических лицах // Политематический сетевой электронный научный журнал Кубанского государственного аграрного университета. 2014. N 102. С. 144 - 155.
10. Шевченко Г.Н. Проблемы гражданско-правового регулирования эмиссионных ценных бумаг: Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. Владивосток, 2016.
11. Габов А.В. Ценные бумаги: вопросы теории и правового регулирования рынка. М.: Статут, 2015. 1104 с.
12. Габов А.В., Егорова М.А., Могилевский С.Д. и др. Координация экономической деятельности в российском правовом пространстве / Отв. ред. доктор юридических наук М.А. Егорова. М.: Юстицинформ, 2015. 656 с.
13. Егорова М.А. Сорегулирование как способ нормотворчества в сфере предпринимательских отношений // Сборник научно-практических статей Международной научно-практической конференции "Актуальные проблемы предпринимательского и корпоративного права в России и за рубежом". РАНХиГС при Президенте РФ. Юридический факультет им. М.М. Сперанского (23 апреля 2015 года, г. Москва) / Под общ. ред. доктора юридических наук С.Д. Могилевского; доктора юридических наук М.А. Егоровой. М.: Юрист, 2015. С. 173 - 178.
14. Петров Д.А. Саморегулирование в системе государственного регулирующего воздействия на общественно-экономические отношения // Юрист. 2016. N 11. С. 8 - 12.
15. Гражданский кодекс Российской Федерации от 20 ноября 1994 года N 51-ФЗ (с изменениями и дополнениями от 22 октября 2014 года) // СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 3301; СЗ РФ. 2014. N 43. Ст. 5799; Федеральный закон от 22 апреля 1996 года N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (с изменениями и дополнениями от 21 июля 2014 года) // СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918; СЗ РФ. 2014. N 30. Ст. 4219.
16. Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (в ред. от 21.07.2014 N 218-ФЗ) [Электронный ресурс]. Доступ из справ.-правовой системы "КонсультантПлюс" // Собрание законодательства РФ. 22.04.1996. N 17. Ст. 1918.
17. Указание Банка России от 16.02.2015 N 3565-У "О видах производных финансовых инструментов" [Электронный ресурс]. Доступ из справ.-правовой системы "КонсультантПлюс".