Ценные бумаги как объект гражданского права

Содержание:

Введение

Статья 128 ГК РФ устанавливает, что объектами гражданских правоотношений, среди остальных, выступают ценные бумаги. Нормы права, регламентирующие порядок их оборота, содержатся во многих нормативных документах и актах: в Гражданском кодексе Российской Федерации, в Федеральных законах «Об акционерных обществах», «О рынке ценных бумаг», «О переводном и простом векселе», «Об ипо­теке (залоге недвижимости)», «Об ипотечных ценных бумагах», в Кодексе торгового мореплавания РФ, и многих других подзаконных актах.

Законов, которые посвящены ценным бумагам много, и не все они дают одинаковые определения тех или иных норм, поэтому однозначного определения о том, как следует трактовать понятие ценных бумаг в гражданском законодательстве РФ пока нет.

Одно несомненно, ценные бумаги в нынешней российской жизни занимают важное место и должны быть более детально подкреплены действующим законодательством. В нашем обществе финансовые документы представлены не только именно деньгами, но и иными ценными бумагами, которые участвуют в хозяйственной жизни современного общества, выполняя роль средств обращения, платежных документов, которые выступают как удобное средство обращения и расчетов, играют роль кредитного инструмента и способствуют тому, что становится проще передавать права на различные блага.

На сегодняшний день, самые широко применяемые, это эмиссион­ные ценные бумаги. Они характеризуют заемное финансирование и финансирование через участие в основном капитале, и предназначены для «получения денежных средств и иного имущества в соб­ственность для ведения основной коммерческой деятельности»^[1].

Такие бумаги отличаются тем, что к ним применимы родовые признаки, а не индивидуальные, как для неэмиссионных, отличимые индивидуальными или определенными признаками. Поскольку размещаются выпусками, а их владельцы наделяются одинаковыми правами и имеют равное для осуществления своих прав, время. Из-за того, что владеет эмиссионными ценными бумагами большое число потребителей и это затрагивает не только интересы собственников, а и общественные, поэтому их выпуск должен контролироваться государством, что выражается в обязательном регистрационном порядке, что не свойственно неэмиссионным ценным бумагам. Это еще одна отличительная черта эмиссионных ценных бумаг.

Сфера ценных бумаг очень сложная составляющая гражданского права, особенно в настоящее время, когда происходит изменение и непрерывное развитие экономической ситуации и рыночных отношений. Многие вопросы, которые касаются данной темы закон не трактует однозначно, в связи с чем, возникает множество проблемных ситуаций, требующих более точного и детального законодательного разъяснения и практического обоснования. Именно на практике чаще всего сталкиваются с недоработками и недостатками правовой базы по этой теме.

Анализ и изучение проблемных вопросов, касающихся оборота ценных бумаг в РФ, одно из важных направлений законодательного совершенствования нормативных актов в данной сфере.

Все вышеизложенное подтверждает актуальность темы настоящей работы, предопределило ее цель и задачи.

Объект исследования - рынок ценных бумаг в Российской Федерации.

Предмет исследования - ценные бумаги как объекты гражданских правоотношений.

Цель курсовой работы - изучить суть ценных бумаг, рассмотреть применительно к гражданскому законодательству их виды, определить научно-теоретические и практические проблемы, возникающие при обороте ценных бумаг, проанализировать пути их решения.

Чтобы достичь поставленную цель необходимо определить следующие задачи:

- определить сущность ценных бумаг, выступающих объектом гражданских прав, рассмотреть их правовую природу на современном этапе;

- изучить по нормативным материалам и данным литературы виды ценных бумаг, дать их краткую характеристику, порядок эмиссии;

- проанализировать нормы, регулирующие ценные бумаги в сфере гражданского оборота;

- охарактеризовать научно-теоретические и практические проблемы, связанные с оборотом ценных бумаг как объектов гражданских правоотношений, определить пути их решения.

Работа состоит из введения, двух глав, заключения и библиографического списка.

Методическую и теоретическую основу исследования составили труды отечественных авторов – Г.Н. Шевченко, В.А. Белова, Д.А. Вавулина и других, Постановления Правительства РФ, нормы права, а также иной методический материал по теме.

Глава 1. Ценные бумаги как объект гражданского права

• 1. 1.1 Понятие и признаки ценных бумаг в гражданском праве

В современных странах, где присутствует развитая экономика, в товарообороте принимают участие как неимущественные права, так и имущественные, в частности, выраженные в ценных бумагах.

Ценные бумаги очень сложная составляющая гражданского права, особенно в настоящее время, когда происходит изменение и непрерывное развитие экономической ситуации и рыночных отношений. Многие вопросы, которые касаются данной темы закон не трактует однозначно, в связи с чем, возникает множество проблемных ситуаций, требующих более точного и детального законодательного разъяснения и практического обоснования.

Статья 142 ГК РФ дает определение понятию ценной бумаги. Согласно его под ценной бумагой понимается сам документ, который удостоверяет имущественные права собственника, а передача или осуществление таких прав происходят одновременно с передачей самой ценной бумаги как документа. Данное понятие не дает достаточно полного определения ценных бумаг и порождает различные споры о правильности такой формулировки. Также отсутствует единое мнение в части определения того, какими признаками должна обладать ценная бумага и какова ее юридическая природа, так как само понятие, содержащееся в ГК порой вступает в конфликт с иными нормативными актами.

На сегодняшний день юристами рассматриваются две концепции относительно толкования понятия ценных бумаг. Согласно первой, в соответствии с ГК РФ только документарные бумаги, признаются ценными бумагами, это так называемая документарная концепция. Согласно второй, бездокументарной, бездокументарные ценные бумаги имеют место быть, но только как имущественные права или как способ фиксации права, после чего они могут быть признаны вещами, и как следствие, объектами права собственности.

Как любые объекты гражданских прав, ценные бумаги обладают определенными признаками, характерными только для них. Их отличием является то, что они являют собой документ о частных правах; собственник ценной бумаги осуществляет владение и передачу прав по ним; отличаются особым свойством легитимации; на них распространяется начисление амортизации; ценные бумаги не под­лежат виндикации^[2]. Законодательством РФ выделяются четыре таких при­знака:

а) ценная бумага документарна, то есть на вид она выглядит как какой-либо документ;

б) ценная бумага ценна постольку, поскольку в ней содержится воплощение права;

в) вышеуказанная сущность права, содержащаяся в ценной бумаге, должна представлять определенную имущественную ценность;

г) ценная бумага содержит в себе указание на субъекта права^[3].

Параллельно должны присутствовать и некоторые другие признаки, такие как литеральность (пись­менность, документарность), установленный способ легитимации, презентационность (необходимость предъявления), абстрактность, автономность права (т.е. независимость содержания права добросо­вестного держателя от дефектов прав его предшественников)^[4], в том числе для подтверждения прав, содержащихся в них, их необходимо для начала предъявить, оборотоспособность ценной бумаги^[5].

Не каждый документ может именоваться ценной бумагой, для этого ему должны быть присуще три основных признака ценных бумаг:

- это должен быть обособленный документ;

- должен воплощать в себе особенное субъективное гражданское право;

- должна существовать определенная, юридически подтвержденная связь между документом и правом, направленная на то, что для осуществления выраженного в бумаге права необходи­мо ее предъявление должнику¹⁷.

Подводя итог, следует отметить, что ценная бумага должна обладать следующими признаками: а) представлять собой документ; б) удостоверять субъектив­ное гражданское право кредитора и корреспондирующую ему юри­дическую обязанность должника; в) быть приспособленным к пере­даче как вещь; г) обеспечивать совпадение субъекта вещного права на документ с субъектом права, выраженного в документе; д) обла­дать свойством публичной достоверности; е) быть причисленным как документ к категории ценных бумаг законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке¹⁸.

Множество законов и иных нормативных актов содержат характеристики и признаки ценной бумаги, следует выделить и остановиться только на тех, которые дают непосредственное определение понятию ценная бумага.

1. Субъективные гражданские права должны быть удостоверены ценными бумагами. Документы, в которых не содержится данный признак не являются ценными бумагами.

До принятия ГК РФ оборот ценных бумаг регулировался указами Резидента РФ и нормативными актами министерств и ведомств, которые хотя и регламентировали ценные бумаги и определяли их, но не могли охарактеризовать их признаки, т.е. не удостоверяли субъективные гражданские права, а поэтому такие ценные бумаги принято относить к числу так называемых узаконенных суррогатов ценных бумаг^[6]. Это, например, казначейские обя­зательства, которые обращались в России до конца 1996 г. Единственное право, реализуемое держателем этого обязательства, - это право на получение налогового освобождения, которое не относится к субъективным гражданским правам. Здесь имело место взаимозачет обязательств, одно из кото­рых - задолженность перед федеральным бюджетом - предметом регу­лирования гражданского права не является.

Также в законодательстве установлены противоречия в части удостоверения имущественных или неимущественных прав. Статья 142 ГК РФ устанавливает, что ценная бумага удостоверяет имущественные права, а статья 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг», характеризуя ценную бумагу, закрепляет сово­купность имущественных и неимущественных прав. Примером может служить акция, которая устанавливает как имущественные права – это право на дивиденд, на ликвидационную квоту и т.п., так и дает право на иные права - на участие в управлении АО, на получение информации о деятельности общества и др.

Таким образом, ценная бумага удостоверяет и имущественные и неимущественные права, поскольку закрепляет совокупность имущественных и связанных с ни­ми неимущественных прав^[7]. Ценная бумага может удостоверять ли­бо имущественные права, либо имущественные и связанные с ними неимущественные права, но не может удостоверять только неиму­щественные права, поскольку она призвана участвовать в имущест­венном обороте и обладает качеством обращаемости.

Владение ценными бумаги обеспечивает собственника имущественными правами. Такие права, а их большинство, могут быть обязательственными и вещными. Товарораспорядительные документы, к которым относятся закладные, складские свидетельства и т.п. закрепляют указанные вещные права и воплощают в себе и обязательственные права. Соответственно, ценных бумаг, закрепляющих исключительно вещные права, в российском праве не сущест­вует, поскольку товарораспорядитель­ные бумаги подтверждают право собственника бумаги на получение товара от обязанного лица, а вот уже распоряжение товарной ценной бумагой означает распоряжение вещью, право на которую закрепле­но в данной бумаге. Пункт 3 ст. 224 ГК РФ устанавливает, что к пе­редаче вещи приравнивается передача коносамента или иного това­рораспорядительного документа на нее, а это означает, что к приоб­ретателю ценной бумаги переходит право собственности или иное вещное право на вещь. Поэтому владелец товарораспорядительной ценной бумаги одновременно является и собственником вещи; от­чуждая ценную бумагу, он одновременно отчуждает и вещь, право на которую данная ценная бумага удостоверяет (передача вещного права на перевозимый груз осуществляется посредством вручения коносамента). Двойное складское свидетельство состоит из двух до­кументов, каждый из которых признается ценной бумагой: собст­венно складское свидетельство и варрант. Собственно складское свидетельство удостоверяет вещное право на товар. Залоговое свиде­тельство (варрант) - вторая часть двойного складского свидетельства удостоверяет залоговое право на товар. Двойное складское сви­детельство, состоящее из двух частей, удостоверяет вещное право на товар. Наконец, отсутствие варранта означает, что товар обременен залогом со стороны третьего лица.

Как отмечалось выше ценные бумаги удостоверяют и обязательственные и вещные права, поэтому постольку ценная бумага выступает односторонним обязательством, поскольку воспользоваться правом, закрепленном в конкретной ценной бумаге может только ее собственник. Если лицу не принадлежи ценная бумага, то он и не имеет права реализовывать указанные в ней права, что подтверждает, что в данном случае не может быть выражено двухстороннее обязательство.

Права, которые удостоверяют ценные бумаги, должны быть оборотоспособными, т.е. способными к участию в граждан­ском обороте.

Таким образом, любая ценная бумага, должна предоставлять опре­деленный массив прав. В совокупности эти права и определяют содержание ценной бумаги, которые должны быть неделимыми.

Еще один важный признак, характеризующий ценные бумаги - это начало презентации. Принято считать, что любая ценная бумага является документом, поэтому предъявле­ние или «презентация» ее служит началом для осуществле­ния выраженного в ней права. Ценная бумага и то право, которое она подтверждает, неразрывно связаны, поскольку реализовать указанное право или передать кому-либо можно только при наличии документа. В гражданском праве документы имеют разное значение - некоторые могут быть только средством доказывания права в судебном порядке. На практике возникают ситуации, когда наличие самого документа служит началом для появления этого права. А также документ может иметь значение при осуществлении выраженного в нем права, и этот последний презентационный вид документов и является ценной бу­магой^[8]. Другими словами характерным признаком ценной бумаги является неразрывная связь документа и воплощенных в нем прав.

Целью обязательства чаще всего является получение известной имущественной ценности от должника. Превра­тившись главным образом в имущественное отношение, обязательство вступило на путь циркуляции и само сделалось объектом оборота. Пока оно было чисто личной связью двух лиц, ни о какой переуступке обяза­тельства от одного лица к другому не могло быть и речи, но, когда оно стало в руках кредитора правом на получение некоторой ценности из имущества должника, никаких препятствий для его перехода из рук в руки не существует, поскольку должнику все равно, кому платить. Пра­во допускает переуступку требований и направляет свое внимание на то, чтобы создать более легкие формы для их циркуляции. Постепенно, работая в этом направлении, оно дошло до признания обязательств на предъявителя. Отвлечение от личного элемента достигает в этих обяза­тельствах своего кульминационного пункта: должник не знает своего кредитора и «не интересуется» его узнать. Обязательство стало просто ценной бумагой, воплощением некоторой денежной ценности, гаран­тированной определенным имуществом.

Сущность института ценных бумаг заключается, в том, что им созда­ется иное распределение риска между участниками соответствую­щих правоотношений, чем то, которое имеет место на основании общих правил гражданского права^[9] и его основная цель заключается в переложении риска исполнения ненадлежащему лицу с должника на кредитора.

Простота передачи прав характерна только для предъявительских ценных бумаг, которые, как известно, могут быть лишь документар­ными. Что касается именных (которые могут быть в бездокументар­ной форме) и ордерных, то к ним эти положения неприменимы, по­скольку их передача и в порядке цессии, и в порядке трансферта, и в порядке индоссамента обусловлена различными формальностями и в этом плане не менее сложна, чем передача в порядке общеграждан­ской цессии.

Когда предъявительские ценные бумаги получали свое развитие, они должны были существовать только в бумажном варианте. На сегодняшний день такая необходимость привязки ценной бумаги, как объема прав, и как вещи - бумажного документа, отпала. Поскольку сейчас документ, это не только бумажный носитель, с появлением именных ценных бумаг, появилась возможность для реализации прав владельца бумаги без ее предъявления. Сейчас стало удобнее проводить сделки с ценными бумагами в электронной форме, в отсутствии самого документа. Это положило начало дематериализации именных ценных бумаг.

Имущественные и неимущественные права, которые подтверждает бездокументарная ценная бумага содержаться в решении о выпуске, а их собственники регистрируются в реестре владельцев именных цен­ных бумаг.

Принадлежность бездокументарных ценных бумаг и подтверждающие ими права теперь можно легко установить даже не видя самого документа, поэтому необходимость в нем пропала. А это означает, что такой признак ценных бумаг, как «презентация» для бездокументарных ценных бумаг становится неактуальным.

Тем не менее, существенных различий между документарными и бездокументарными ценными бумагами, нет. И те, и другие закрепляют субъективные гражданские права, яв­ляющиеся обращаемыми.

Следующий признак - свойство публичной достоверно­сти. Средством повышения оборотоспособности гражданских прав, выраженных в ценных бумагах, является наделение таких бумаг свой­ством публичной достоверности: по отношению к надлежащим образом легитимированному обладателю ценной бумаги обязанное лицо может выдвигать лишь такие возражения, которые вытекают из со­держания самого документа, либо касаются действительности бумаги, либо основаны на непосредственных отношениях между должником по ценной бумаге и ее обладателем ^[10].

Публичная достоверность тех или иных видов ценных бумаг за­висит от способа легитимации управомоченного лица и порядка пе­редачи этих бумаг.

Бумаги на предъявителя, в которых для легитимации в качестве управомоченного субъекта достаточно лишь предъявление бумаги должнику, передаются простым вручением. Это самый оборотоспособный вид ценных бумаг, сущность которых исключает противопостав­ление требованию управомоченного лица возражений, основанных на его отношениях с предшественниками, поэтому обязанное лицо долж­но произвести исполнение по бумаге любому предъявителю ценной бумаги без дальнейшей проверки его легитимации и не несет ответст­венности, если предъявитель не был собственником бумаги или не был управомочен последним на осуществление воплощенных в ней прав^[11].

Ордерные ценные бумаги, как правило, передаются в порядке ин­доссамента, который обычно оформляется на самом документе (на обороте) или на добавочном листе - аллонже; индоссамент свиде­тельствует о безусловном и полном намерении лица передать права другому лицу. Индоссант отвечает перед индоссатом не только за дей­ствительность передаваемого требования, но и за его исполнимость. Владелец ордерной ценной бумаги легитимируется как предъявлени­ем самой бумаги, так и непрерывным рядом передаточных надписей. Непрерывность определяется по чисто формальным признакам: не­обходимо, чтобы под каждой передаточной подписью стояла подпись лица, указанного в предыдущей в качестве индоссата.

Именные ценные бумаги не могут передаваться в порядке цессии, поскольку их передача не согласуется ни с природой таких ценных бумаг, ни со спецификой прав, включенных в этих ценных бумагах^[12].

Трансферт по заявлению отчуждателя ценен, так как он упрощает отношения по передаче ценных бумаг, каждая передача права на именную ценную бумагу находит свое закрепление в реестре вла­дельцев именных ценных бумаг, благодаря чему такие бумаги и об­ладают признаком публичной достоверности. «Обязанное лицо принимает заявление о трансферте отчуждателя, легитимацию кото­рого ему легко проверить путем справки в книгах обязанного лица. Благодаря отсутствию промежуточных звеньев, не отмеченных в книге, бумага обладает публичной достоверностью в отношении ка­ждого его собственника, так как каждый из них легитимирован спо­собом, специфически присущим именной ценной бумаге»^[13].

Обыкновенные именные ценные бумаги легитимируют своего держателя, если он назван в тексте предъявленной им бумаги или является лицом, до которого бумага дошла в порядке цессии (уступ­ки требования). Передаваться ректа-бумаги могут только в порядке цессии, которую оформляют либо отдельным документом без ка­кой-либо пометки на самой бумаге, либо именной передаточной надписью на передаваемой ценной бумаге.

Следует признать, что свойство публичной досто­верности, которое означает автономность и независимость прав дер­жателя ценной бумаги от прав его предшественника, не является при­сущим всем ценным бумагам: обыкновенные именные ценные бу­маги таким свойством не обладают, однако в силу этого не признавать их ценными бумагами нет оснований^[14], поскольку гражданское законодательство относит их к числу таковых.

Следующий признак ценных бумаг - это легальное основание отнесения до­кумента к числу ценных бумаг.

ГК РФ содержит открытый перечень ценных бумаг, указывая, что к ним относятся также и другие документы, которые иными нормативными актами также относят их к числу ценных бумаг.

Что определить относится какой-либо документ к числу ценных бумаг, необходимо установить относит ли законодательство этот документ к ценным бумагам. На практике это установить очень просто, поскольку сразу вносится определенная ясность – можно ли отнести документ к категории ценных бумаг^[15].

Еще один признак ценных бумаг, который допускает отграничение ценных бумаг от так называемых легитимационных документов, призванных облегчить должнику опре­деление лица, в отношении которого он должен совершить определен­ные действия^[16] - это оборотоспособность (транзитивность), под ней понимается способность цен­ных бумаг быть предметом гражданско-правовых сделок. Статья 142 ГК РФ устанавливает, что имущественные права, удостоверенные именной ценной бумагой, могут быть реализованы двумя способами: осуще­ствлением или передачей при обязательном предъявлении самого документа. При этом передачу следует рассматривать не как факти­ческое вручение документа одним лицом другому, а как прекраще­ние права собственности на бумагу у отчуждателя и возникновение права собственности на нее у приобретателя.

Само название «бездокументарные» ценные бумаги подсказывает, что фактически (физически) передаваться не могут, да этого и не требу­ется. Все права, которые они удостоверяют, переходят к новому владельцу юридически, через внесение соответствующей записи в реестр собственников.

Дуалистичность природы ценных бумаг вызывает необходимость различать порядок перехода прав на ценные бумаги и порядок пере­дачи прав, закрепленных ценными бумагами.

Действующее законодательство также исходит из принципа одновременности перехода прав на бумагу и прав, удостоверенных цепной бумагой. Статья 142 ГК РФ устанавливает, что с передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокуп­ности. Аналогичное правило закреплено в ст. 29 ФЗ «О рынке цепных бумаг»: «права, закрепленные эмиссионной ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу». Однако из этого правила есть исключения, относящие к возможности реализации правомочий, удостоверен­ных обыкновенной акцией, которые будут рассмотрены в даль­нейшем.

Одновременно со становлением и развитием ценных бумаг проходило их обращение, а это недопустимо без такого свойства, как оборотоспособность.

Таким образом, документарные ценные бумаги являются вещами, объектами права собственности; такое положение вещей является достаточно устоявшимся и вряд ли может быть опровергнуто.

Бездокументарные ценные бумаги не являются вещами, а представляют собой определенную идеальную оболочку, которая скрывает за собой со­вокупность имущественных и вещных прав.

Документарные и бездокументарные ценные бумаги законодательно аналогично регламентируются, что снижает риск для собственников того или иного вида ценных бумаг.

Документарные ценные бумаги на сегодняшний день не вышли полностью из оборота, поскольку некоторые из них сложно представить в бездокументарном виде, например, вексель, но наибольшую актуальность приобретают все же бездокументарные ценные бумаги.

Наряду с развитием общества, протекающими изменениями в законодательстве о ценных бумагах, по-новому трактуются некоторые нормы закона, но, тем не менее, следует заметить, что документарные и бездокументарные ценные бумаги отличаются друг от друга, хотя общего у них все же больше.

• 1. 1.2 Виды ценных бумаг и их классификация

Ценные бумаги могут быть классифицированы на отдельные ви­ды по различным основаниям.

Наиболее важным является легальное деление ценных бумаг по способу легитимации (обозначения) управомоченного на ценную бумагу лица, которое содержится в ст. 145 ГК РФ и в соответствии с которым различаются:

- ценные бумаги на предъявителя;

- именные ценные бумаги;

- ордерные ценные бумаги.

В соответствии с таким критерием, как природа выраженных в ценной бумаге прав, различаются:

- денежные ценные бумаги, т.е. документы, закрепляющие права на получение денежной суммы;

- товарные ценные бумаги, которые закрепляют определенные вещные права на товары, находящиеся на том или ином основании во владении другого лица;

- корпоративные ценные бумаги, закрепляющие право участия в делах акционерного общества.

В зависимости от того, кто выступает эмитентом ценных бумаг, т.е. лицом, выпускающим их в обращение, выделяются государствен­ные, муниципальные ценные бумаги, ценные бумаги частных лиц.

В настоящее время важное значение имеет классификация цен­ных бумаг, предусматривающая их разграничение на эмиссионные и неэмиссионные. В соответствии со ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг» эмиссионной ценной бумагой является любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками:

- закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществ­лению с соблюдением установленных законом форм и порядка;

- размещается выпусками;

- имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска независимо от времени приобретения ценной бумаги.

Выпуск эмиссионных ценных бумаг, как следует из самого на­звания, носит массовый характер. Решение о выпуске принимает эмитент, который определяет содержание и характер прав, вопло­щенных в каждой из множества одинаковых ценных бумаг, которые предполагается выпустить. Но само по себе решение о выпуске цен­ных бумаг не порождает ценную бумагу. Прежде чем такая ценная бумага будет размещена - перейдет к первому владельцу, а далее поступит в обращение, необходимо пройти сложную процедуру эмиссии, которая носит элементы публично-правового характера. Выпуск эмиссионных ценных бумаг поставлен под жесткий государ­ственный контроль и обставлен многочисленными формальностя­ми: особый порядок принятия решения о размещении эмиссионных ценных бумаг; государственная регистрация выпуска ценных бумаг; необходимость регистрации проспекта ценных бумаг; раскрытие информации; регистрация отчета об итогах выпуска.

Содержание эмиссионной ценной бумаги, т.е. совокупность закре­пляемых в ней имущественных и неимущественных прав (неимущест­венные права вместе с имущественными могут закрепляться только в эмиссионных ценных бумагах), содержится в решении о выпуске цен­ных бумаг. Принадлежность эмиссионных ценных бумаг отражается либо в реестре владельцев ценных бумаг, либо на депозитарном счете, в зависимости от того, где осуществляется учет прав на эмиссионные ценные бумаги. Таким образом, для именных эмиссионных ценных бумаг характерно, что содержание прав, удостоверяемых ими, и их принадлежность отражаются в различных документах, в то время как в традиционной документарной ценной бумаге эти данные обязательно содержатся в одном документе - самой ценной бумаге. Поэтому для эмиссионных ценных бумаг нет необходимости устанавливать жесткие правила к их форме, что характерно для документарных ценных бумаг. Подделать эмиссионную ценную бумагу, в том смысле, как это пони­мается применительно к документарным ценным бумагам, невозмож­но. Можно только незаконно изменить ее принадлежность, сохранив в неизменности совокупность предоставляемых ею прав.

Традиционно отмечают двойственную природу ценных бумаг, раз­личая права на ценные бумаги и права, вытекающие из ценной бу­маги. Эмитент обладает правами на ценную бумагу, но не имеет и не может иметь прав, вытекающих из ценной бумаги. Более того, даже принимая решение о выпуске ценных бумаг, эмитент не преследует цели иметь эти права, его целью является получение денежного или иного эквивалента в обмен на права, содержащиеся в данной бумаге.

В процессе размещения эмиссионных ценных бумаг эмитент производит отчуждение их первым приобретателям, которые становятся управомоченными по ценной бумаге лицами, обладая уже од­новременно и правами на ценные бумаги, и правами, вытекающими из ценной бумаги.

В этом и состоит одна из особенностей эмиссионных ценных бумаг, которые в процессе эмиссии проходят определенные стадии своего развития, наполняясь содержанием. Первоначально появляется квази­ценная бумага как объект права эмитента, которая в дальнейшем, в процессе размещения, наполняется содержанием - правами, выте­кающими из ценной бумаги, и становится полноценной эмиссионной ценной бумагой. Кроме того, инвестор для реализации воплощенных в ней прав должен полностью оплатить ценную бумагу. Так, например, при невыполнении первыми приобретателями акций своих обязанно­стей по своевременной оплате акций право собственности на них пере­ходит к обществу. Акции, право собственности, на которые перешло к обществу, не предоставляют право голоса, по ним не начисляются ди­виденды. Эмитент имеет и может иметь права только на ценную бума­гу, но ему не могут принадлежать права, удостоверенные такой ценной бумагой. Так же как и до размещения акций, так и в тех случаях, когда акции в результате несвоевременной оплаты переходят в собственность акционерного общества, такие акции нельзя признать ценными бума­гами в полном смысле слова, поскольку ценная бумага ценна, прежде всего, закрепляемыми ею правами. Но акция, находящаяся у эмитента, как до размещения, так и по каким-либо основаниям после размеще­ния, не предоставляет удостоверяемых ею прав. Однако стоит такой акции в результате совершения сделок перейти к инвесторам, как она приобретает статус ценной бумаги и соответственно предоставляет сво­ему владельцу комплекс прав, удостоверяемых ею.

Государственный контроль за сложной процедурой эмиссии на­правлен на защиту прав управомоченного лица - инвестора, на это же направлена и передача именных эмиссионных ценных бумаг по­средством трансферта.

Такое положение дел нехарактерно для неэмиссионных ценных бумаг, когда лицо самостоятельно, без какого-то специального кон­троля, выпускает ценную бумагу. При этом деятельность самого эмитента может контролироваться со стороны государства, напри­мер, лицензироваться. Содержание прав, закрепленных ценной бу­магой, отражается в ней самой.

Передача неэмиссионных ценных бумаг, осуществляемая по­средством простого вручения, цессии или индоссамента, не требует отражения в какой-либо системе учета. Строгая формальность неэмиссионных документарных ценных бумаг обусловлена кроме всего прочего и тем, что нет никаких других документов, кроме нее самой, которые отражали бы и ее содержание, и ее принадлежность определенному лицу.

Эмиссионные ценные бумаги одного выпуска закрепляют сово­купность прав, которые имеют равные объем и сроки осуществле­ния прав, т.е. эмиссионная ценная бумага не обладает индивидуаль­ными признаками, не является уникальной, она - одна из множества таких же ценных бумаг этого выпуска. В этом кардинальное отличие эмиссионных ценных бумаг от неэмиссионных, которые ориентированы на то, что каждая ценная бумага представляет собой единичный, уникальный финансовый инструмент^[17]. Но если каждая эмиссионная ценная бумага имеет равный объем и сроки осуществления прав, то в принципе ее можно рассматривать как определенную часть, долю от всего выпуска, который можно было бы оформить одной ценной бумагой. Но поскольку экономическое назначение эмиссионных ценных бумаг заключается в привлечении денежных средств эмитентом для инвестирования от как можно большего количества инвесторов, то предпочтительнее выпуск эмиссионных ценных бумаг разбить на определенное число эмиссионных ценных бумаг, которые могли бы приобретаться различными лицами и в разном количестве.

При этом следует четко представлять себе, что эмиссионная ценная бумага может рассматриваться как определенная часть от общего комплекса прав, предоставляемых одним выпуском, но сами права, составляющие содержание этого комплекса, не могут быть разделены, поэтому, например, любая акция всегда содержит оди­наковый комплекс определенных прав (право на дивиденды, право на участие в управлении, право на ликвидационную квоту), а не ка­кое-то отдельное право из этого комплекса.

Согласно законодательству эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться как в документарной, так и в бездокументарной форме.

В соответствии со ст. 28 ФЗ «О рынке ценных бумаг» права вла­дельцев на эмиссионные ценные бумаги документарной формы вы­пуска удостоверяются сертификатами (если сертификаты находятся у владельцев) либо сертификатами и записями по счетам депо в депози­тариях (если сертификаты переданы на хранение в депозитарии).

Права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокумен­тарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра записями на лицевых счетах у держателя реестра или - в случае уче­та прав на ценные бумаги в депозитарии - записями по счетам депо в депозитарии.

Возвращаясь к легальной классификации эмиссионных ценных бумаг, следует отметить, что права на именные документарные и бездокументарные ценные бумаги переходят с момента совершения трансферта; передачи только сертификата в случае с эмиссионными именными документарными ценными бумагами недостаточно.

Российское законодательство к числу эмиссионных ценных бу­маг относит акции, облигации, жилищные сертификаты как вид об­лигаций, государственные и муниципальные ценные бумаги, а так­же опционы эмитента. Опцион эмитента - эмиссионная ценная бумага, за­крепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и (или) при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента. Опцион эмитента является именной ценной бумагой. Такая характеристика опциона эмитента позволяет признать ее производной ценной бумагой.

Глава 2. Правовые проблемы обращения ценных бумаг

2.1. Особенности перехода прав на ценные бумаги

Статья 1 ФЗ «О рынке ценных бумаг», определяющая сферу дейст­вия этого нормативного акта, указывает, что законом регулируются отношения, возникающие при эмиссии и обращении ценных бумаг. Таким образом, законодатель различает понятия «эмиссия» и «обращение» ценных бумаг. Статья 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг» определяет обращение как «заключение гражданско-правовых сделок, влекущих переход прав собственности на ценные бумаги», т.е. законодатель все операции с ценными бумагами после завершения их эмиссии объединяет термином «обращение». Однако, определяя размещение ценных бумаг как стадию эмиссии, законодатель вновь указывает, что это - отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок (ст. 2). Нетрудно заметить, что здесь допущено пересечение вышеуказанных понятий, которое можно объяснить только несовершенством законодательства. Представляется, что под обращением ценных бумаг законодатель, все-таки понимает заключение гражданско-правовых сделок, влекущих переход права собственности на ценные бумаги после их эмиссии.

Следует отметить, что обращение акций может иметь место как при их размеще­нии среди первоначальных владельцев, т.е. «при отчуждении эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключе­ния гражданско-правовых сделок - самим акционерным обществом или от его имени иным лицом (ч. 14 ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг»), так и при отчуждении акций их первыми приобретателями (владельцами) другим лицам - при «вторичном обращении» или на так называемом вторичном рынке»^[18].

Следует обратить внимание, что согласно действующему законодательству под понятие «обращение ценных бумаг» подпадают только сделки, влекущие переход права собственности. Поэтому доверительное управление ценными бумагами не может рассматриваться как сделка, подпадающая под обращение, поскольку доверительное управление ценными бумагами не предусматривает переход права собственности на ценные бумаги^[19]. Вместе с тем следует признать, что законодательная формулировка обращения как заключение гражданско-правовых сделок, влекущих переход права собственности, неточна, поскольку законодательство о рынке ценных бумаг традиционно оперирует не понятием «собственник ценных бумаг», а понятием «владелец эмиссионной ценной бумаги» - лицо, которому ценные бумаги принад­лежат не только на праве собственности, но и на ином вещном праве (ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг»), вследствие чего возможна смена владельца ценных бумаг без изменения фигуры собственника. Однако если следовать логике закона, при этом не будет обращения, что вряд ли можно признать правильным.

Более правильным следует признать следующее определение обра­щения: это смена владельца ценных бумаг в результате совершения гражданско-правовых сделок, а также при наступлении других, указанных в законе, юридических фактов после завершения эмиссии (на вторичном рынке).

Термин «оборот» в законодательстве не содержится, более того, «оборот» не является и специальным юридическим понятием. Обычно под оборотом ценных бумаг понимается совокупность сде­лок, совершенных участниками имущественного оборота по поводу ценных бумаг.

В теории гражданского права и на практике весьма важным явля­ется вопрос, связанный с особенностями перехода прав на ценные бумаги.

В соответствии с п. 1 ст. 146 ГК РФ и ст. 29 ФЗ «О рынке ценных бумаг» передача прав на предъявительские ценные бумаги, которые могут быть только документарными, осуществляется путем простого вручения документа приобретателю, но если сертификаты таких бу­маг находятся на хранении в депозитарии, то права к приобретателю переходят в момент осуществления приходной записи по счету депо приобретателя. При учете прав на предъявительские ценные бумаги в депозитарии происходит стирание грани в обращении бездокумен­тарных ценных бумаг и документарных ценных бумаг на предъяви­теля, так как переход прав на такую ценную бумагу осуществляется не вручением, а путем внесения переходной записи по счету депо приобретателя^[20].

Таким образом, способ передачи права на предъявительские ценные бумаги достаточно четко урегулирован в законе и поэтому не вызывает споров.

Именные ценные бумаги не могут передаваться в порядке цес­сии, поскольку это не согласуется ни с природой таких бумаг, ни с природой удостоверенных ими прав. В соответствии со ст. 29 ФЗ «О рынке ценных бумаг» права на именную бездокументарную ценную бумагу переходят к приобретателю:

- в случае учета прав на ценные бумаги в системе ведения реест­ра - с момента внесения приходной записи по лицевому счету приоб­ретателя;

- в случае учета прав на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, - с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя.

Таким образом, вопрос об операциях с бездокументарными именными ценными бумагами и ГК РФ, и ФЗ «О рынке ценных бу­маг» в принципе решают одинаково. ГК РФ следующим образом регулирует эти отношения: «Операции с бездокументарными цен­ными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав. Передача, предостав­ление и ограничение прав должны официально фиксироваться этим лицом» (ст. 149 ГК РФ). Статья 29 ФЗ «О рынке ценных бумаг» бо­лее подробно регламентирует этот вопрос: момент приобретения прав на бездокументарные ценные бумаги определяется временем совершения записи об этом официальным лицом, а поскольку закон называет два таких официальных лица, то фиксация может осущест­вляться либо депозитарием, либо реестродержателем. Следует при­знать: кто бы ни осуществлял фиксацию прав (депозитарий или рее­стродержатель), главным для определения момента перехода прав к приобретателю является время внесения соответствующей записи либо по счету депо приобретателя, либо по лицевому счету приобре­тателя в системе ведения реестра. А такое оформление перехода прав на ценную бумагу нельзя признать цессией.

Возможны два способа передачи именных ценных бумаг. «Один способ заключается в том, что пе­редача осуществляется посредством трансферта по книгам обязан­ного лица на основании заявления отчуждателя, сопровождаемого предъявлением самой бумаги. Другой - в том, что бумага передает­ся отчуждателем приобретателю по передаточной надписи, транс­ферт же совершается на основании заявления приобретателя, так­же сопровождаемого предъявлением самой бумаги»^[21].

Используя категориальный аппарат современного законода­тельства, можно сказать, что переход прав на именные ценные бумаги происходит в порядке трансферта путем внесения записей в систему ведения реестра владельцев ценных бумаг на основании передаточного распоряжения, а при учете прав на ценные бумаги в депозитарии - на основании поручения^[22]. Заявление о внесении приходной записи может быть сделано только отчуждателем бумаги.

Передача именных ценных бумаг посредством трансферта, со­вершаемого по заявлению приобретателя бумаги, возможна в случае приобретения именной ценной бумаги в порядке универсального правопреемства, т.е. по наследству. Кроме того, трансферт может быть совершен на основании решения суда.

Именно по такому пути и пошло российское законодательство. Статья 8 ФЗ «О рынке ценных бумаг» устанавливает, что держатель реестра вносит изменения в систему ведения реестра на основании:

1. распоряжения владельца о передаче ценных бумаг, или лица, действующего от его имени, или номинального держателя ценных бумаг, который зарегистрирован в системе ведения реестра в соот­ветствии с правилами ведения реестра, установленными законода­тельством РФ;
2. иных документов, подтверждающих право собственности на ценные бумаги в соответствии с гражданским законодательством.

Вместе с тем существует определенная практика, когда в договор об отчуждении ценных бумаг включается положение о том, что за­явление о совершении трансферта направляется обязанному по ценной бумаге лицу или реестродержателю (депозитарию) приобре­тателем, а не отчуждателем.

Совершение трансферта на основании заявления приобретатели противоречит его сущности. Трансферт по заявлению отчуждателя ценен тем, что упрощает отношения по передаче ценных бумаг, ка­ждая передача права на именную ценную бумагу находит свое закрепление в реестре владельцев именных ценных бумаг, поэтому эмиссионные ценные бумаги и обладают признаком публичной дос­товерности.

Судебная практика также признает за записью в реестре акцио­неров свойство публичной достоверности, поскольку она не может быть изменена иначе как по указанию управомоченного лица или на основании судебного решения^[23].

При передаче именных ценных бумаг важно определить момент перехода прав на ценную бумагу от продавца к покупателю.

С определением момента перехода права собственности тесно связан вопрос о переходе рисков случайного повреждения или слу­чайной гибели ценных бумаг. Хотя в отношении бездокументарных ценных бумаг о таком риске, можно гово­рить лишь с условностью (поскольку такие риски не связаны с соб­ственно ценной бумагой, а только с исполнением по ценной бумаге или с учетом прав на нее)^[24], следует признать, что по общему прави­лу, установленному ст. 211 ГК РФ, риск случайной гибели именной документарной или бездокументарной ценной бумаги, а также предъявительской, переданной в депозитарий, переходит к приобре­тателю с момента совершения трансферта. Поскольку правило о субъекте, несущем риск случайной гибели имущества, носит диспозитивный характер, стороны вправе перераспределить риск по сво­ему усмотрению.

В отличие от эмиссионных ценных бумаг, передаваемых посред­ством трансферта, обыкновенные именные ценные бумаги (ректа-бумаги), передаваемые посредством цессии, не обладают признаком публичной достоверности.

Действующее законодательство также исходит из принципа одно­временности перехода прав на бумагу и прав, удостоверяемых ценной бумагой. Статья 142 ГК РФ устанавливает, что с передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности. Это же правило закреплено и в ст. 29 ФЗ «О рынке ценных бумаг»: «Пра­ва, закрепленные эмиссионной ценной бумагой, переходят к их при­обретателю с момента перехода права на эту ценную бумагу».

Однако из этого правила есть исключения, которые относятся к возможности реализации правомочий, удостоверенных обыкновен­ной акцией, когда переход прав, закрепленных в акции, право на участие в общем собрании, право на дивиденд происходит не одно­временно с переходом права на акцию, а по истечении определен­ного периода.

2.2. Способы защиты прав владельцев ценных бумаг

В целях защиты прав приобретателей акций акционерный закон (ст. 57) установил, что в случае передачи акций после даты составле­ния списка и до проведения общего собрания акционеров лицо, включенное в список акционеров, имеющих право на участие в об­щем собрании акционеров, обязано выдать приобретателю доверен­ность на голосование или голосовать на общем собрании в соответ­ствии с указаниями приобретателя.

Первый, предложенный в законодательстве вариант неприемлем по следующим соображениям. Новый акционер участвует в общем собрании по доверенности, выданной бывшим акционером. Но такое решение вопроса противоречит правовому регулированию института представительства, а также общим положениям о цен­ных бумагах. Доверенность вправе выдавать лицо, обладающее оп­ределенными субъективными правами и несущее обязанности, ко­торое в силу каких-либо причин не может самостоятельно их осу­ществлять и поэтому реализует через представителя, действующего в интересах представляемого и от его имени. Акционерный закон устанавливает иное: доверенность выдается лицом, уже не являю­щимся акционером и потому не обладающим правом на акцию, т.е. создается парадоксальная ситуация, когда неуправомоченное лицо выдает доверенность управомоченному лицу.

Вто­рой предложенный в законодательстве вариант также вызывает обоснованные возражения. Как быть, если бывший владелец ак­ций не выполнит указаний нового владельца при голосовании, или не желает, или не может участвовать в общем собрании акционе­ров? Каких-либо мер принуждения законодательство не содержит, да и не может их содержать, поэтому, с нашей точки зрения, ак­ционерное законодательство не обеспечивает защиту прав акцио­неру - приобретателю акций.

Кроме того, предложенные законодателем варианты относятся только к случаям передачи акций по договорам, но совершенно не учитывают, что акции могут перейти к новому лицу по иным осно­ваниям, например, в порядке наследования. Ни один из предложен­ных вариантов не годится в случае смерти акционера.

Второе исключение относится к выплате дивидендов. В соответ­ствии с акционерным законодательством список лиц, имеющих право на получение годовых дивидендов, также составляется на дату составления списка лиц, имеющих право участвовать в годовом об­щем собрании акционеров. Понятно, что такой список будет отли­чаться от реестра акционеров как на дату принятия решения о вы­плате дивидендов, так и на дату выплаты дивидендов, причем раз­рыв во времени может превышать сто дней.

Если в отношении возможности новых акционеров участвовать в общем собрании законодатель пытается, пусть и неудачно, решить этот вопрос, то относительно их права на получение дивидендов он и не старается этого сделать. Дивиденды выплачиваются только ли­цам, включенным в указанный список, а не настоящим акционерам.

Существуют несколько вариантов решения этой проблемы. Наиболее опти­мальным является вариант, за­ключающийся в том, что в случае смены владельца акций после со­ставления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, в такой список могут быть внесены измене­ния по заявлению владельца вплоть до момента регистрации акцио­неров непосредственно перед началом общего собрания^[25]. В случае перехода прав на акцию в порядке правопреемства можно устано­вить следующее правило: до принятия наследства право участвовать в общем собрании может быть предоставлено лицам, осуществляю­щим охрану наследственного имущества и управление им (ст. 1171 ГК РФ).

Таким образом, следует признать, что в соответствии с дейст­вующим законодательством возможен переход прав на эмиссион­ную ценную бумагу без перехода прав, удостоверенных этой ценной бумагой. В то же время законодательство не предусматривает случа­ев, когда переход прав по бумаге не сопровождался бы переходом права на саму бумагу.

В крупных акционерных обществах акционеры не всегда само­стоятельно осуществляют принадлежащие им права. Высокий уровень управления ценными бумагами им могут обеспечить ли­ца, обладающие специальными знаниями и практическим опытом работы на рынке ценных бумаг, с которыми акционеры заключа­ют специальные договоры. Для качественного и своевременного представления интересов акционеров такие лица должны быть зарегистрированы в реестре владельцев именных ценных бумаг в качестве держателей акций. Но поскольку они не являются собст­венниками акций, а только действуют от своего имени по поруче­нию акционеров, такие лица получили название номинальных держателей.

Понятие номинального держателя содержится в п. 2 ст. 8 Федерального закона «О рынке ценных бумаг». Номи­нальный держатель - это «лицо, зарегистрированное в системе ве­дения реестра, в том числе являющееся депонентом депозитария, и не являющееся владельцем в отношении этих ценных бумаг», т.е. номинальным держателем ценных бумаг является лицо, которое держит ценные бумаги от своего имени по поручению другого лица, не являясь собственником этих ценных бумаг.

Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» устанавливает, что в качестве номинальных держателей ценных бумаг могут выступать профессиональные участники рынка ценных бумаг. Далее особо от­мечается, что номинальными держателями могут быть брокеры и депозитарии. Депозитарий может быть зарегистрирован в качестве номинального держателя ценных бумаг в соответствии с депозитар­ным договором. Брокер может быть зарегистрирован в качестве но­минального держателя в соответствии с договором, на основании которого он обслуживает клиента. Этот договор может называться договором на брокерское, информационно-консультационное об­служивание.

Операции с ценными бумагами между владельцами ценных бу­маг, зарегистрированными на имя одного номинального держателя, отражаются в системе учета только номинального держателя и не отражаются у держателя реестра владельцев именных ценных бумаг. Реестродержатель не должен отслеживать движение бумаг у номи­нального держателя, так как общее количество ценных бумаг на сче­те не меняется.

Номинальный держатель может осуществлять права, закреплен­ные ценной бумагой, только в случае получения соответствующего полномочия от владельца ценных бумаг.

Номинальный держатель ценных бумаг по требованию владельца обязан обеспечить внесение в систему ведения реестра записи о пе­редаче ценных бумаг на имя владельца (абз. 2 ст. 8 ФЗ «О рынке ценных бумаг»). На основании этого новому зарегистрированному лицу открывается новый лицевой счет, если до этого его не было.

Для осуществления владельцами прав, закрепленных ценными бумагами, держатель реестра имеет право требовать от номиналь­ного держателя ценных бумаг предоставления списка владельцев ценных бумаг. Номинальный держатель обязан составить требуемый список и направить его держателю реестра в течение семи дней по­сле получения требования.

На практике между агентом акционера - номинальным держате­лем и агентом эмитента - держателем реестра акционеров возника­ют многочисленные проблемы. Ряд авторов предлагают решать их путем заключения соответствующего договора между номинальным держателем и регистратором^[26]. Другие полагают, что договорные отношения между этими субъектами нецелесообразны, поскольку не смогут обеспечить надлежащую защиту прав акционеров^[27]. Представляется, что вторая точка зрения более обоснованна.

Взаимные права и обязанности номинального держателя и реест­родержателя возникают не в силу договора, под которым понимает­ся соглашение двух или нескольких лиц об установлении, измене­нии или прекращении гражданских прав и обязанностей, а в силу того, что один из них - эмитент - состоит в договорных отношени­ях с реестродержателем, а другой - номинальный держатель - с соб­ственником акций. Именно в результате волеизъявлений собствен­ника акций и эмитента возникает правоотношение с участием реги­стратора и номинального держателя. Поэтому регулирование отношений между ними, способное обеспечить надлежащий уро­вень защиты прав акционеров, возможно только на законодатель­ном уровне, когда взаимные права и обязанности реестродержателя и номинального держателя достаточно подробно и точно зафиксированы в нормативном акте. Именно по этому пути и пошел законо­датель. Например, в ст. 8 ФЗ «О рынке ценных бумаг» предусмотре­но, что номинальный держатель несет ответственность за отказ от предоставления списков владельцев держателю реестра перед свои­ми клиентами, держателем реестра и эмитентом в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Обращение ценных бумаг затрагивает интересы зна­чительного круга инвесторов, в том числе и публично-правовых обра­зований, а иногда даже РФ в целом, поэтому законодатель в целях обеспечения публичных интересов устанавливает определенные ог­раничения в обращении ценных бумаг. Такие ограни­чения в порядке приобретения ценных бумаг, прежде всего акций, могут быть подразделены на две большие группы.

Во-первых, это ограничения, содержащиеся в законодательстве о ценных бумагах и предусматривающие специальный контроль за заключением сделок со стороны органов эмитента или предоставление дополнительных прав акционерам акционерного общества, акции которого приобретаются. К таким случаям следует отнести за­ключение крупных сделок, предметом которых являются ценные бумаги, сделок с заинтересованностью, а также особый порядок приобретения 30 и более процентов размещенных обыкно­венных акций общества. В первом случае контроль за совершением крупных сделок и сделок с заинтересованностью осуществляется органом (органами) управления эмитента, во втором случае законо­датель предпринял попытку обеспечить права акционеров в случае смены владельца крупного, порой контрольного пакета акций. Представляется, что установление контроля со стороны органов управления участников сделки либо предоставление акционерам дополнительных гарантий является достаточно эффективным спо­собом обеспечения прав акционеров и акционерных обществ и по­тому подлежит развитию и совершенствованию.

Во-вторых, это установленные в законодательстве случаи госу­дарственного контроля за приобретением либо крупных пакетов акций, либо акций определенных эмитентов - финансовых органи­заций, субъектов естественных монополий, т.е. тех юридических лиц, правовое и экономическое положение которых может оказать влияние на широкий круг лиц. Наконец, государственный контроль может устанавливаться за приобретением ценных бумаг отдельными категориями приобретателей, например, нерезидентами.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Сфера ценных бумаг очень сложная составляющая гражданского права, особенно в настоящее время, когда происходит изменение и непрерывное развитие экономической ситуации и рыночных отношений. Многие вопросы, которые касаются данной темы закон не трактует однозначно, в связи с чем, возникает множество проблемных ситуаций, требующих более точного и детального законодательного разъяснения и практического обоснования. Именно на практике чаще всего сталкиваются с недоработками и недостатками правовой базы по этой теме.

Особое внимание уделяется проблемам, которые касаются рынка ценных бумаг в гражданском законодательстве. Поскольку в гражданском праве существуют весьма существенные пробелы, касающиеся этой темы. И хотя рынок ценных бумаг в России существует, ведет свою деятельность, оказывая влияние на экономическое развитие предпринимательства в государстве, его модель не совершенна.

Для ведения полноценного товарооборота ценные бумаги необходимы. А в настоящее время, когда происходит изменение и непрерывное развитие экономической ситуации и рыночных отношений возникла необходимость в возрождении и применении разнообразных ценных бумаг. Поэтому законодателю необходимо урегулировать действующие законодательные акты, с целью привязки их к практическим ситуациям, связанным с ценными бумагами, гарантируя защиту всем субъектам рынка ценных бумаг.

На сегодняшний день, в РФ растет выпуск ипотечных ценных бумаг, а секьюритизация иных финансовых активов не осуществляется. Поэтому необходимо законодательно, более детально отразить правовые условия для обеспечения секьюритизации различных активов – что является важными и своевременными мероприятиями.

Это поспособствует уменьшению временных и финансовых издержек оригинаторов секьюритизации и позволит инвесторам открыть набор новых финансовых инструментов.

Другой формой развития рынка ценных бумаг в России является разрешение прямого допуска иностранных ценных бумаг и создание благоприятных условий для обращения акций и облигаций иностранных эмитентов - институт РДР (российских депозитарных расписок). Для этого законодателю необходимо детализировать этот процесс.

РДР удостоверяет право собственности на определенное количество акций или облигаций иностранного эмитента и закрепляет право ее владельца требовать от эмитента РДР получения взамен РДР необходимого количества представляемых ценных бумаг и оказания услуг, связанных с осуществлением владельцем РДР прав, закрепленных ценными бумагами.

Биржевые облигации (бумаги, выпускаемые ОАО, для которых отсутствует необходимость гос. регистрации, срок обращения менее года), составили конкуренцию на рынке ценных бумаг краткосрочным векселям и банковским кредитам, поскольку их электронное обращение значительно снижает риски собственников. Их рассматривают как бонусную поддержку для эмитента, прошедшего этапы от частной компании до публичной и открытой, акции которой торгуются на фондовой бирже.

Законодателю следовало бы внести изменения в ст. 143 Гражданского кодекса РФ для того, что бы более конкретно систематизировать ценные бумаги по видам и дополнить данную статью новыми видами ценных бумаг.

Подводя итог вышесказанному, хочется отметить, что за последнее время в законодательство о ценных бумагах в РФ становится все совершеннее, но провести анализ плюсов или минусов от применения законов, пока не возможно, так как единообразной практики применения пока нет.

Список используемой литературы

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ) // СЗ РФ, 2014, N 31, ст. 4398.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 03.08.2018) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2019) // СЗ РФ, 1994, N 32, ст. 3301.

3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 29.07.2018) (с изм. и доп., вступ. в силу с 30.12.2018) // СЗ РФ. 1996. №5. Ст. 410.

4. Бюджетный кодекс Российской Федерации от 31.07.1998 N 145-ФЗ (ред. от 27.12.2018) // Российская газета. 1998. №153-154.

5. Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ (ред. от 27.12.2018) О рынке ценных бумаг // СЗ РФ. 1996. №17. Ст. 1918.

6. Белов В.А. Бездокументарные ценные бумаги: научно-практический очерк. - М., 2012.

7. Белов В. А. Гражданское право в 2 т. Том 1. Общая часть : учебник для академического бакалавриата / В. А. Белов. — М.: Юрайт, 2018. — 451 с. 

8. Бушев А.Ю. О месте ипотечных ценных бумаг в системе мер по развитию ипотечного кредитования в России // Эмитент. 2004. №40 (72).

9. Бушев А.Ю. Виндикация бездокументарных ценных бумаг: теория и судебно-арбитражная практика // Арбитражные споры. №2 (22). 2003.

10.Вавулин_Д.А._Комментарий к Федеральному закону «О рынке ценных бумаг» от 22 апр. 1996 г. №39-ФЗ (постатейный). - М.: Юстицинформ, 2009. – 160 с.

11. Гражданское право России. Общая часть: Курс лекций // Под ред. О.Н. Садикова. М.: Юрист, 2017. – 493 с.

12. Российское гражданское право: Учебник: В 2-х томах. Том II. Обязательственное право / Отв. ред. Е.А. Суханов. — М.: Статут, 2011. – 816 с.

13. Гражданское право: Учебник. В 2 т. / Под ред. Б.М. Гонгало. Т. 1. 2-е изд. перераб. и доп.– М.: Статут, 2017. – 511 с.

14. Жуков Е.Ф. Деньги. Кредит. Банки. Ценные бумаги. Практикум: Учебное пособие // М.: ЮНИТИ, 2018. - 431с.

15. Коммерческое (предпринимательское) право. Том 1 / Под ред. В.Ф. Попондопуло - М.: Проспект, 2017. – 592 с.

16. Селивановский А.С. Правовое регулирование рынка ценных бумаг: учебник / А. С. Селивановский; Нац. исслед. ун-т «Высшая школа экономики». — М.: Изд. дом Высшей школы экономики, 2014 — 580 с.

17. Просветов Г.И. Ценные бумаги. Задачи и решения: учебно-практическое пособие // М.: Альфа-пресс, 2008. – 224 с.

18. Шапкина Г.С. Применение акционерного законодательства. - Учебно-практическое пособие. - М.: Статут, 2009. - 320 с.

19. Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. II. СПб., 1908;

20.Шевченко Г.Н. Бездокументарные ценные бумаги в российском гражданском праве / Г.Н. Шевченко // Бизнес, менеджмент и право. - 2015. - № 1.

21. Шевченко Г.Н. Правовое регулирование ценных бумаг. - М.: Статут, 2005. 173с.

22. Шеховцова В. Краткий курс по рынку ценных бумаг. - М.: Окей-книга. 2015. - 142с.

23. Хоменко Е.Г. Правовое регулирование рынка ценных бумаг. - М., Юристъ. 2018. - 174с.

1. Белов В.А. Ценные бумаги как объекты гражданских прав: вопросы теории [Текст]: Дис. … канд. юрид. наук в форме научного доклада. М., 1996. С. 26. ↑

2. См.: Нерсесова Н.О. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве [Текст]. М., 1998. С. 141-142. ↑

3. См.: Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. С. 69. ↑

4. См.: Гордон В.М. Система советского права [Текст]. 1924. С. 36. ↑

5. См.: Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах [Текст]. М., 1994. С. 173-188. ↑

6. См.: Демушкина Е. Ценные бумаги [Текст] // Закон. 1995. №10. С. 106. ↑

7. См.: Юлдашбаева Л.Р. Указ. соч. С. 24. ↑

8. См.: Нерсесов Н.О. Указ. соч. С. 141; Агарков М.М. Указ. соч. М., 1994. С. 173-175; Крашенинников Е.А. Ценные бумаги на предъявителя [Текст]. С. 5-6. ↑

9. См.: Агарков М.М. Указ. соч. С. 230. ↑

10. Крашенинников Е.А. Ценные бумаги на предъявителя [Текст]. С. 82. ↑

11. См.: Крашенинников Е.А. Именная акция как ценная бумага [Текст]// Очерки по торговому праву. Вып. 2. С. 6. ↑

12. См.: Степанов Д. Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг [Текст] // Хозяйство и право. 2002. №4. С. 76-77. ↑

13. Агарков М.М. Указ. соч. С. 317. ↑

14. См.: Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве [Текст]. С. 80. ↑

15. См.: Агарков М.М. Указ. соч. С. 179-180. ↑

16. См.: Крашенинников Е.А. О легальных определениях ценных бумаг [Текст] // Правоведение. 1992. №4. С. 38. ↑

17. См.: Степанов Д. Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг [Текст] // Хозяйство и право. 2002. №3. С. 77. ↑

18. Коммерческое право [Текст]: Учебник. Ч. 2 / Под ред. В.Ф. Попондопуло и В.Ф. Яковлевой. М., 2012. С. 406. ↑

19. См.: Юлдашбаева Л.Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций) [Текст]. М., 1999. С. 178. ↑

20. См.: Локшин М.Г. Указ. соч. С. 19-20. ↑

21. Агарков М.М. Указ. соч. С. 308. ↑

22. Приложение №1 к Положению о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утв. Постановлением ФКЦБ от 2 октября 1997г. №27 (с посл. изм. и доп.) (Вестник ФКЦБ. 1997. №7; 1998. №1, 2); письмо ФКЦБ от 6 апреля 2000г. №ИК-09/1699 «Об образцах документов, которые должны заполнять депоненты депозитария» (Вестник ФКЦБ. 2000. №4). ↑

23. См.: Бушев А.Ю. Виндикация бездокументарных ценных бумаг: теория и судебно-арбитражная практика [Текст] // Арбитражные споры. №2 (22). 2003. С. 98. ↑

24. См.: Степанов Д. Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг [Текст]// Хозяйство и право. 2002. №4. С. 82. ↑

25. Юлдашбаева Л.Р. Указ. соч. С. 123-124. ↑

26. Поляков И. Риторические вопросы о номинальном держателе [Текст]// Рынок ценных бумаг. 1995. №9. С. 53; Козлов А., Черкасский Б. Есть ли будущее у регистраторов? [Текст]// Рынок ценных бумаг. 1995. №10. С. 45. ↑

27. См.: Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение [Текст]. М., 2017. С. 83-84. ↑