Процедуры несостоятельности (банкротства) (Юридические процедуры банкротства)

Содержание:

Введение

Юридические процедуры банкротства-это комплекс установленных правил проведения банкротства юридических и физических лиц, применяемых к последним при наличии признаков банкротства и в зависимости от их финансового состояния и особенностей их хозяйственной деятельности. В соответствии с действующим Федеральным законом Российской Федерации "О несостоятельности (банкротстве)" от 8 января 1998 г. № 6-ФЗ эти процедуры: наблюдение, внешнее управление, конкурсное производство и мировое соглашение. Закон регулирует Общие вопросы, касающиеся несостоятельности (банкротства) большинства предприятий. Однако, для некоторых из них, например, для градостроительных или градообразующих организаций, субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса, сельского хозяйства, страховых и кредитных организаций, отдельные положения могут быть предусмотрены определенные особенности реализации данной процедуры[1] . Например, Федеральный закон от 24 июня 1999 г. № 122-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса", Федеральным законом от 25 февраля 1999 г. № 40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве стве) кредитных организаций" устанавливают особые признаки банкротства, присущие только данным предметам. Требования к арбитражным управляющим также различны. Также можно выделить много других различий.

Надо сказать, что предыдущий Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве) предприятий" от 19 ноября 1992 года № 3929-1 не было предусмотрено такой процедуры банкротства как наблюдение, которое, в частности, будут рассмотрены ниже. Кроме того, новый закон существенно расширил положения предыдущего Закона о банкротстве.

Многие авторы, например, М. И. Брагинский, Ю. с. Орлов, М. М. Масевич, е. А. Павловский, А. О. Никитина, в. в. Витрянский, л. Калинина и другие, посвященные изучению проблем банкротства юридических и физических лиц, их усилия.

Целью данной курсовой работы является всестороннее изучение и исследование процедур банкротства юридических лиц, а задачей – выявление аспектов, требующих изменения, дополнения или введение.

К сожалению, из-за огромного объема анализируемого материала, я не могу рассмотреть все процедуры (которые будут обсуждаться позже) и останавлюсь только на первых двух: наблюдения и внешнего управления. Кроме того, я считаю необходимым выделить в качестве необходимого дополнения мер по предупреждению несостоятельности.

Актуальность исследования данной темы отвечает реальным потребностям в нестабильных условиях Российской рыночной экономики выявить наиболее благоприятные пути выхода должника из кризиса и восстановление его платежеспособности и удовлетворение требований кредиторов, включая обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды. Практическая значимость данной курсовой работы заключается в том, что мной будут выявлены пробелы в действующем законодательстве и предложения по его улучшению, которые, по моему мнению, наиболее подходящие и эффективные.

Глава 1. Предупреждение банкротства

Чтобы не допустить банкротства действующего Федерального закона от 8 января 1998 года "О несостоятельности (банкротстве)" посвящает главу II, которая, однако, включает только две статьи. Было установлено, что перед применением соответствующих процедур банкротства в отношении несостоятельного должника должны применяться меры, направленные на финансовое оздоровление должника. Таким образом, очевидно, что такие меры существуют до представления в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом.

Закон устанавливает обязанность участников юридического лица, собственников имущества унитарного предприятия, а также органов исполнительной власти Российской Федерации, ее субъектов и муниципальных образований принимать своевременные меры по предупреждению банкротства организаций. Такие меры могут быть осуществлены как третьими лицами, так и кредиторами должника, инициатива по реабилитации может исходить от любого лица по соглашению с должником, но в помощи, будь то финансовая или иная, будет иметь место лишь с согласия должника. Следует отметить, что законом не предусмотрен какой-либо перечень конкретных мер, за исключением досудебной санации. На мой взгляд, к таким мерам относятся залог, в некоторых случаях, поручительство, налоговый кредит и другие. В частности, возможность предоставления отсрочки по уплате налогов при наличии задолженности в федеральный бюджет налогов и налоговых платежей, установленных Указом Президента РФ от 8 июля 1994 года "О порядке регулирования финансовой поддержки предприятий за счет средств федерального бюджета"[2] .

Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" различает три меры по предупреждению банкротства[3] : финансовое оздоровление кредитной организации, назначение временной администрации по управлению кредитной организацией, реорганизация кредитной организации.

В данном случае оснований для применения этих мер являются: нарушение "норматива достаточности капитала, установленного Банком России" или "текущей ликвидности кредитной организации в течение последнего месяца более чем на 10 процентов", и случаи, когда организация делает "абсолютное снижение собственных средств по сравнению с их (его) максимальной величиной, достигнутой за последние 12 месяцев, более чем на 20% при одновременном нарушении одного из обязательных нормативов, установленных Центральным банком"; "не удовлетворяет требования отдельных кредиторов по денежным обязательствам и (или) не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в сроки, превышающие три дня с момента их удовлетворения и (или) даты их исполнения, в связи с отсутствием или недостаточностью денежных средств на корреспондент-ских счетах кредитных организаций", а также неоднократно на протяжении последних шести месяцев – в течение трех дней после дня удовлетворения или исполнения. В то время как Центральный банк может потребовать кредитные учреждения в случае возникновения вышеуказанных оснований для осуществления мер по предупреждению банкротства.

В случае банкротства субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса предупреждение банкротства, а также обеспечение условий реализации процедур банкротства осуществляет государственный орган по банкротству и финансовому оздоровлению[4] вместе с управления топливно-энергетического комплекса[5] . Закон О несостоятельности (банкротстве) субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса не свидетельствует о каких-либо конкретных мер, направленных на финансовое оздоровление должника. Кажется, что выбор для указанных в законе органов.

В рамках мер по предупреждению банкротства запрещает разглашение сведений о банкротстве должника до момента публикации решения арбитражного суда о признании должника банкротом. Очевидно, что нарушение этого принципа может существенно повлиять на судьбу должника: усугубить его положение в обществе, снизить эффективность мер по восстановлению его платежеспособности, приблизить или сделать неизбежное банкротство, и т. д.

Ст. 27 Закона о несостоятельности выделяет досудебную санацию, как одну из мер предотвращения банкротства. Это отражается в финансовой помощи, предоставляемой должнику собственником имущества или учредителя юридического лица должника, его кредиторами и иными лицами. Обязательным условием реабилитации является ее размер: это необходимо, чтобы она была достаточной для оплаты всех денежных обязательств должника, а также его задолженности по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды в целях полного восстановления платежеспособности должника. Предоставление такой финансовой помощи может осуществляться на условиях принятия на себя должником или третьим лицом обязательств в пользу лиц, оказывающих помощь. Досудебное взыскание из бюджетов разных уровней может осуществляться только при включении условий в соответствующем законе О бюджете. Решение о досудебной санации предприятий субъектов РФ и местных предприятий принимается органами государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления в рамках их бюджетов[6] .

Следует отметить, что предыдущий Федеральный закон от 19 ноября 1992 г. "О несостоятельности (банкротстве) предприятий" также используется термин "реорганизация или санация должника". Однако опознал его как одну из двух реорганизационных процедур, при наличии ходатайства о которых, а также оснований для их проведения арбитражный суд при рассмотрении дела вынес постановление о приостановлении производства по делу о банкротстве должника и, соответственно, реорганизации или внешнего управления имуществом должника. Основой реабилитации является наличие реальной возможности восстановить платежеспособность предприятия-должника путем оказания этому предприятию финансовой помощи собственником и иными лицами. Таким образом, получается, что реорганизация имела место только в процессе судебного разбирательства, тем более что закон О несостоятельности (банкротстве) предприятий, раскрывая последствия внесудебных процедур, упоминал лишь о добровольной ликвидации предприятия-должника и "договоренности между должником и кредиторами (всеми или частью) об отсрочке и (или) рассрочки причитающихся кредиторам платежей или скидки с долгов должника компании продолжать свою деятельность"[7] .

Новый закон вводит понятие досудебной санации, и говорит о ней как не о процедуре, а как мера предупреждения банкротства, принятых до обращения в суд.

Очевидно, что закон сделал огромный скачок, сделав Сана-ных мер до банкротства, и повышающий способность должника пережить кризисное состояние для него. Поэтому очень важно, чтобы меры по предупреждению банкротства была произведена своевременно и исполнительной власти; теперь это то, что выступает в качестве гарантии нормального функционирования юридических лиц: предприятий, организаций и т. д.

Глава 2. Юридические процедуры банкротства

Одним из кардинальных нововведений изменил всю российскую систему банкротства, ее с уверенностью можно назвать создание новых процедур банкротства. Старый закон О несостоятельности (банкротстве) предприятий, входящих, как известно, три типа юридических процедур: ликвидационные (принудительная и добровольная ликвидация), реорганизация (внешнее управление, санация) и мировое соглашение.

Действующий закон, введя новый Институт наблюдения, обнаружены следующие судебные процедуры банкротства: наблюдение, внешнее управление, конкурсное производство и мировое соглашение.

В некоторых случаях, предусмотренных законодательством, могут применяться упрощенные процедуры банкротства. К ним относятся: банкротство ликвидируемого должника и банкротство отсутствующего должника. В указанных выше случаях, а также учреждений, осуществлял незаконную деятельность по привлечению денежных средств граждан, наблюдение не применяется.

2.1. Введение наблюдения

Мониторинг-это новая процедура, применяемая к должнику. Он не был известен предыдущим российскому законодательству. С момента подачи заявления о несостоятельности непосредственно перед рассмотрением дела о банкротстве арбитражный суд прошел определенный период времени, в течение которого должник продолжает распоряжаться своим имуществом. Очевидно, что злоупотребление с его стороны можно было тщательно и влиять на финансовое состояние кредиторов. И такие меры, как арест имущества должника, запрет на совершение определенных действий, операции и другие меры применяются только на этапе ликвидации должника. Это вполне объяснимо: в конце концов, применение таких мер после подачи заявки, кредитор делает невозможным для обеспечения интересов заявителя. Даже потенциально жизнеспособное предприятие, продолжает свою хозяйственную деятельность, например, из-за ареста своего имущества, пропустил последний и, пожалуй, единственная возможность восстановить свою платежеспособность, повысить ликвидность своих активов и, соответственно, в полном объеме удовлетворить требования кредиторов. Некоторые пробелы в законодательстве были устранены.

2.1.1. Последствия введения и процедуры наблюдения

Следствием введения наблюдения является установление особого режима имущественных отношений, определяющий невозможность предъявления имущественных требований непосредственно к должнику без направления их временному управляющему.

В целях соблюдения принципа равного распределения средств от имущества должника запрещается удовлетворение требований отдельных кредиторов в индивидуальном порядке, так как это может привести к удовлетворению требований отдельных кредиторов за счет других.

Следствием этого запрета является приостановление исполнения исполнительных документов на имущество взыскания. Единственным исключением являются выплаты по заработной плате, вознаграждения по авторским договорам, алиментов и возмещения вреда, причиненного жизни и здоровью, и морального вреда, пошлина на который был установлен до принятия в арбитражный суд с заявлением о признания должника банкротом.

Приостанавливается и делам, связанным с взысканием с должника денежных средств и иного имущества. Однако, если дело находится в суде на момент введения наблюдения, то продолжение судебного разбирательства зависит от конкретных требований кредитора. Кредитор имеет право ходатайствовать о приостановлении дела о взыскании имущества должника. В этом случае, кредитор должен обратиться со своим требованием к временному управляющему. В случае отсутствия такого ходатайства, судебное разбирательство продолжается и заканчивается с принятия определенного решения. Однако, он не может быть выполнено немедленно, но установлено, и это говорит о том, что ликвидатор не может отклонить данное требование.

Запрет на удовлетворение требований участника должника для выдела доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из участников. Члены не являются кредиторами, и удовлетворение своих требований только после удовлетворения требований кредиторов из оставшегося имущества.

Должнику запрещается проводить реорганизацию в любой форме, принимать решения о создании новых юридических лиц, филиалов и представительств, о выплате дивидендов, облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, выходом из состава участников должника – юридического лица, приобретении у акционеров ранее выпущенных акций[8] . Для полного и эффективного удовлетворения требований всех кредиторов после принятия судом заявления о признании должника банкротом решения, уведомляются все лица, участвующие в деле, в том числе кредитным организациям, с которыми должник имеет счет в банке, налоговых и других уполномоченных органов и т. д.

С момента введения процедуры наблюдения, т. е. после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом[9] не допускается, чтобы захватить имущество должника по требованию или требованиям отдельных кредиторов, но только в пределах и по соответствующим правилам процесса о банкротстве. Кроме того, введение процедуры наблюдения означает автоматического прекращения ранее ареста имущества или денежных средств должника, поскольку такая мера по обеспечению иска перестает быть значимым.

Введение наблюдения и назначение временного управляющего не влечет за собой удаления в добросовестности должника, как и во время наблюдения должник еще не признан банкротом и продолжает свою деятельность. Временный управляющий действует параллельно с руководством должника. Однако, в целях предотвращения злоупотребления ухудшают положение кредиторов и финансовом состоянии должника, полнота полномочия должника и его органов управления ограничивается контролем временного управляющего. Контроль за сделки, совершенные должником, и отслеживаются в отношении решений, права органов управления должника.

Контроль операций, предусмотренных в пункте 2 статьи 58 зон осуществляется путем предоставления согласия временного управляющего на эти операции, а если это сделали без его согласия, они являются недействительными. В период наблюдения временный управляющий может запретить операции ", связанные с передачей недвижимого имущества в аренду, залог, с внесением его в качестве вклада в уставный капитал хозяйственных обществ и товариществ или распоряжением таким имуществом иным образом", если оно не направлено на восстановление платежеспособности должника, а также сделок, связанных с получением и выдачей кредитов и займов, поручительств и гарантий, уступкой прав требования, переводом долга, с учреждением доверительного управления имуществом должника. Может быть запрещено отчуждение активов на уровне более 10% балансовой стоимости активов должника[10] , а также принято решение об участии должника в каких-либо ассоциаций[11] . По решению суда руководство должника может быть запрещено исполнять любые сделки без согласия временного управляющего. Контроль за отчуждение имущества не препятствует нормальной хозяйственной деятельности должника.

В процессе банкротства, судебная защита должника и возможность восстановления его платежеспособности. При таких обстоятельствах, действия должника должны быть усидчивы и сосредоточены на всесторонней помощи лицам, участвующим в процессе. Однако, если такие меры принимаются руководством должника одной из мер, принимаемых против него, может быть снятие его голове. При возникновении соответствующих обстоятельств, временный управляющий должен обратиться в суд с мотивированным ходатайством о снятии должника от его обязанностей. На основании такого ходатайства может быть нарушением пункта 2 (сделок без согласия временного управляющего) и 3 (принятия решений за пределами компетенции) статьи 58 зон, а также неспособность предоставить всю информацию, а также другие действия. Поводом для обращения является нарушением законодательства Российской Федерации.

Однако, несмотря на это, в некоторых случаях, все еще сомневался в правильности увольнения из управления должника от осуществления своих обязанностей по управлению. Например, при ухудшении состояния должника не является следствием бездарного управления со стороны руководства и внешний фактор, связанный с качеством управления имуществом должника. Кроме того, если мониторинг показывает, что платежеспособности должника может быть восстановлена, арбитражный суд принимает решение о введении внешнего управления, а также управления юридического лица – должника отстраняются от работы, в любом случае, даже если финансовые трудности должника, вызванные внешними факторами. Поэтому, на мой взгляд, в этом случае, вы должны установить правильные аудита управления должника по управлению его имуществом с точки зрения целостности, профессионализм, качество работы и т. д. В случае хорошего управления будет более эффективно использовать накопленный опыт в управлении юридическим лицом, ориентируясь не на поисках специфики его деятельности, а также реальные пути преодоления своих финансовых трудностей.

Цель процедуры наблюдения двояка: с одной стороны, она заключается в обеспечении сохранности имущества должника до вынесения арбитражным судом решения по существу дела; с другой стороны, она состоит в проведении анализа финансового состояния должника и определении, имеется ли возможность восстановить его платежеспособность. Реализация этих целей возложена Законом о несостоятельности (банкротстве) (далее ЗоН) на временного управляющего. Процедура наблюдения продолжается в течение всего срока подготовки дела о банкротстве к разбирательству: до трех – пяти месяцев[12] .

2.1.2. Реализация прав и обязанностей временным управляющим

В период наблюдения временный управляющий вправе:

обратиться в арбитражный суд с заявлением о применении последствий недействительности ничтожных сделок, предусмотренных пунктом 2 статьи 58, если сделка совершена или исполнена без его согласия.

Эти сделки являются недействительными, поскольку в соответствии со статьей 168 Гражданского кодекса РФ они не отвечают требованиям закона.

обратиться в суд с ходатайством о принятии дополнительных мер по обеспечению сохранности имущества должника.

В качестве дополнительной меры может быть передача ценных бумаг, валютных ценностей и иного имущества на хранение третьим лицам. По мнению авторов закона должна способствовать сохранению имущества, а также ограничит возможность отчуждения имущества должником. Однако, ряд авторов[16] предполагает, что эта мера не имеет четких правовых положений (не установлено на каких основаниях и кому передать собственность, кто за это отвечает, кто платит за хранение, как будут учтены интересы должника), что позволит заинтересованным сторонам получить прибыль с полученного имущества. Еще одной дополнительной мерой для обеспечения интересов кредиторов может быть запрещение должнику совершать сделки с согласия временного управляющего. Применение таких мер на случай временного управляющего не считает необходимым отстранение управляющего от исполнения своих обязанностей, однако, действия по сохранению имущества. Если необходимость в дополнительных мерах отпала, временный управляющий обращается в суд с заявлением об отмене таких мер обратиться в арбитражный суд с ходатайством об отстранении руководителя должника в случае, если они не приняты необходимые меры по обеспечению сохранности имущества, чинятся препятствия временному управляющему или допускаются иные нарушения требований законодательства Российской Федерации.

В данном случае, обязанности руководителя наложил на временного администратора получить любую информацию и документы, касающиеся деятельности должника.

Это право закрепил обязанность органов управления должника предоставлять такую информацию. Нарушение этой обязанности рассматривается как препятствование деятельности внешнего управляющего.

Временный управляющий обязан:

Принять меры по обеспечению сохранности имущества должника – обязательства, обеспеченного правами, предусмотренными временным управляющим.

Анализ финансового состояния должника в целях определения достаточности имущества должника для покрытия судебных расходов, расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим, а также возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника.

Для определения наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства.

Под фиктивным банкротством законодатель понимает заявления о банкротстве должника, когда должник "способности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме". Преднамеренное банкротство – это банкротство "со стороны учредителей (участников) или иных лиц, в том числе по вине руководителя, которые имеют право давать обязательные для должника указания или имеют возможность иным образом определять его действия"[17] . В случае фиктивного банкротства должник обязан возместить кредиторам ущерб, причиненный подачей такого заявления. В преднамеренном банкротстве указанные лица, как правило, назначается субсидиарную ответственность по обязательствам должника перед кредиторами.

Для установления кредиторов должника, уведомить их о возбуждении дела о банкротстве, установление размера их требований.

Созвать первое собрание кредиторов.

Анализ финансового состояния должника является одной из важнейших обязанностей временного управляющего, определяющих основное содержание процедуры наблюдения и включает в себя "определение достаточности имущества должника для покрытия судебных расходов, расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим, а также возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника"[18] . Временный управляющий может привлекать на договорной основе аудиторов и иных лиц для обеспечения осуществления своих полномочий.

Следует отметить, что при проведении финансового анализа отдельных категорий юридических лиц, необходимо учитывать специфические особенности их деятельности. Например, для сельскохозяйственных организаций одной из особенностей является сезонный характер выполняемых работ. Это предполагает, что объективно оценить финансовое состояние этих хозяйствующих субъектов могут быть только с учетом этих особенностей. Можно выделить несколько возможных результатов финансового анализа.

Должник не только имеет достаточные активы, чтобы покрыть расходы на открытие, и для оплаты вознаграждения временного управляющего, но является потенциально жизнеспособным, оно может быть применено внешнее управление.

Хотя должник обладает достаточным имуществом для покрытия судебных расходов и вознаграждения временного управляющего, а провести его финансовое оздоровление невозможно. Хотя в практике были случаи, когда кредиторы, принимая решение о введении внешнего управления, сэкономив тем самым свою платежеспособность и значительно улучшил свое финансовое состояние.

Должник не имеет достаточных активов, чтобы покрыть судебные расходы и выплатить вознаграждение временному управляющему; восстановить платежеспособность не представляется возможным[19] .

Ул. 62 зоны разъясняет, что в случае недостаточности имущества должника для покрытия этих расходов, "кредиторы вправе принять решение о введении внешнего управления только при определении источников покрытия судебных расходов". Однако, "если кредиторами не определен источник покрытия судебных расходов, проголосовавшие за решение о введении внешнего управления кредиторы несут солидарную обязанность по покрытию этих расходов".

Одной из обязанностей временного управляющего является выявление кредиторов с целью установления степени их претензии. Для этого временный управляющий направляет кредиторам уведомление о возбуждении в отношении должника дела о банкротстве. Создание требуемых кредиторами, если в заявлении должника или кредитора не всех кредиторов, что следует из инспекции по делам должника. В течение одного месяца после получения такого уведомления кредиторов направить свои требования в арбитражный суд и должнику. В последние пять дней-это отзыв на эти требования, которые, вместе с доказательствами отправки копии отзыва лицам, участвующим в деле, представлен суду.

Требования направляются от временного администратора. Проверка обоснованности возражений должника арбитражный суд осуществляет коллегиально в заседании Арбитражного Суда, которое назначено не позднее, чем за один месяц до рассмотрения дела о банкротстве. По результатам рассмотрения дела суд выносит решение, которое является основанием для установления числа голосов, принадлежащих кредиторам в соответствии с размером их требований. Установлены требования, признанные должником или подтверждены вступившим в законную силу решением суда, и требование о том, что должник не направил свои возражения.

2.1.3. Первое собрание кредиторов

Не менее чем за десять дней до даты заседания Арбитражного суда, указанной в принятии заявления о признании должника банкротом, временный управляющий проводит первое собрание кредиторов. В соответствии со статьей 12 зон конференц-зал "кредиторов является правомочным независимо от количества представленных голосов конкурсных кредиторов, при условии, что о времени и месте проведения собрания кредиторов конкурсные кредиторы были надлежащим образом уведомлены". Из этого следует, что Собрание может быть проведено в отсутствии стороны кредиторов. Поэтому мнение о том, что наличие кворума на собрании кредиторов, необходимых и обязательных[20] , весьма сомнительно. Следует отметить, что закон О несостоятельности (банкротстве) предприятий от 19 ноября 1992 г., было установлено, что собрание кредиторов является правомочным, если на нем предоставляет кредиторов с правом голоса, сумма требований которых составляет не менее 50 процентов от общей необеспеченных обязательств.

На собрании кредиторов наряду с кредиторами с правом голоса участвуют налоговые и иные уполномоченные государственные органы, но без права голоса – временный управляющий, должник и представитель работников. Таким образом, представитель работников должника не является кредитором в деле о банкротстве (в отличие от предыдущего закона О несостоятельности (банкротстве) предприятий). Каждый кредитор имеет количество голосов, пропорциональное сумме его требований.

На основании доклада временно исполняющего обязанности начальника собрания кредиторов, заключение о положении должника, наличии или отсутствии признаков банкротства, наличие фиктивного или преднамеренного банкротства, можно оплатить кредиторами до заседания Арбитражного суда, решение о применении процедуры банкротства. На первом собрании кредиторов избирает Комитет кредиторов, который будет продолжаться в большинстве случаев для представления интересов кредиторов. Комитет кредиторов избирается кумулятивным голосованием.

Собрание кредиторов может принять следующие решения: об обращении в арбитражный суд с ходатайством о введении внешнего управления, признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства и обращение в суд с соответствующим ходатайством. Арбитражным судом также может быть утверждено мировое соглашение. Собрание кредиторов может принять решение об отстранении временного управляющего от обязанностей и обращаться в суд с соответствующим ходатайством. Эти решения считаются весьма важным и может быть принято только большинством голосов от общего числа кредиторов, действуя в качестве конкурсных кредиторов. Все другие решения принимаются большинством голосов присутствующих на собрании кредиторов. Решение собрания кредиторов является основанием для принятия решения арбитражного суда о банкротстве. Если кредиторы на первом собрании кредиторов не пришли к консенсусу и направил в арбитражный суд ни ходатайства, при наличии признаков банкротства, суд выносит решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Однако суд может принять также решение о введении внешнего управления[21] . Это может произойти, например, в случае наличия достаточных оснований полагать, что решение первого собрание кредиторов принято в ущерб большинству кредиторов и, если после проведения собрания кредиторов существуют веские основания полагать, что платежеспособности должника может быть восстановлена.

В определении свое решение, кредиторы ориентируются на результаты анализа финансового состояния должника, проведенного временным управляющим, и его выводы о возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника. При подаче заявления в арбитражный суд о признании должника банкротом необходимо также учитывать, что его финансовое состояние должно отвечать признакам банкротства, и отсутствуют предпосылки для введения внешнего управления.

Не позднее одной недели после даты проведения первого собрания кредиторов, временный управляющий должен представить в суд протокол собрания. В случае установления судом каких-либо нарушений в проведении собрания кредиторов, проведения повторного собрания кредиторов. Срок ее проведения не должен превышать десять рабочих дней до даты заседания Арбитражного суда.

Наблюдение прекращается с принятием решения арбитражного суда, по ходатайству первого собрания кредиторов.

Описывая период наблюдений в целом, следует отметить, что это своего рода мера по обеспечению требований кредиторов. Так, после принятия заявления о признании должника банкротом, арбитражный суд назначает внешнего управляющего, целью которого является контроль за действиями руководителей должника по обеспечению сохранности имущества должника и анализ его финансового состояния.

Поскольку на момент принятия к производству заявления не ясно, является ли должник фактически несостоятельным (т. е., является ли должник удовлетворить требования кредиторов в полном объеме), о введении периода наблюдения и возможные ограничения полномочий директоров должника, наличие у должника имущества-это разумный компромисс между интересами должника и его кредиторов.

2.2 Меры по восстановлению платежеспособности должника

Восстановление платежеспособности должника осуществляется на основе плана внешнего управления. Он составляется внешним управляющим, утверждается собранием кредиторов и содержит меры по восстановлению платежеспособности должника. К таким мерам согласно статье 85 закона о несостоятельности относятся:

- перепрофилирование производства;

- закрытие нерентабельных производств;

- ликвидация дебиторской задолженности;

- продажа части имущества должника;

- уступка прав требования должника;

- исполнение обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия или третьим лицом (третьими лицами);

- продажа предприятия (бизнеса) должника[26] ;

- иные способы восстановления платежеспособности должника.

Закон не содержит исчерпывающего списка мер по восстановлению платежеспособности должника.

Закон устанавливает, что при продаже предприятия должника денежные обязательства и обязательные платежи должника на дату принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом не включаются в состав реализуемого имущества. Продажа предприятия как единого комплекса включает отчуждение всех видов имущества, предназначенных для осуществления предпринимательской деятельности: зданий, сооружений, земельных участков, на которых они расположены, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования. Продаже также подлежат исключительные права на фирменное наименование, товарные знаки и т.д. Согласно плану внешнего управления предприятие может реализовываться по частям. В случае удовлетворения всех требований кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам арбитражный суд прекращает производство по делу о банкротстве. Если средств, вырученных от продажи предприятия недостаточно для покрытия всех требований кредиторов, от внешнего управляющего кредиторам поступает предложение заключить мировое соглашение.

Полномочия внешнего управляющего завершаются с прекращением внешнего управления. Однако в случае завершения внешнего управления принятием мирового соглашения или погашением требований кредиторов управляющий продолжает исполнять свои обязанности в пределах компетенции руководителя должника до момента назначения последнего. В случае открытия конкурсного производства полномочия внешнего управляющего прекращаются до назначения конкурсного управляющего.

По результатам проведения внешнего управления, не позднее, чем за пятнадцать дней до его завершения, или при наличии оснований для досрочного прекращения, внешний управляющий представляет собранию кредиторов отчет внешнего управляющего. По результатам его рассмотрения собрание выносит одно из следующих решений:

- о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника;

- о заключении мирового соглашения;

- о продлении установленного срока внешнего управления на срок до шести месяцев;

- о прекращении внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

В случае восстановления платежеспособности должника внешний управляющий вправе досрочно созвать собрание кредиторов. Следует заметить, что кредиторы, в свою очередь, при наличии признаков неэффективности проведения внешнего управления в любое время вправе созвать собрание кредиторов и рассмотреть представленный на нем отчет внешнего управляющего. ЗоН подробно описывает содержание отчета о проведении внешнего управления.

Собрание кредиторов вправе принять одно из следующих решений:

- о прекращении внешнего управления вследствие восстановления платежеспособности должника и переходе с расчетами с кредиторами;

- об обращении в арбитражный суд с ходатайством о продлении срока внешнего управления;

- об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства.

Если к моменту истечения определенного арбитражным судом срока должник не может рассчитаться с кредиторами, если собрание кредиторов ходатайствует о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства, если арбитражным судом не утвержден отчет внешнего управляющего, а также в случае непредоставления подобного отчета, арбитражный суд выносит решение о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства.

Заключение

В последнее время вопросы банкротства юридических и физических лиц посвящается все большее количество статей, докладов, диссертаций. Это происходит потому, что процедура признания должника несостоятельным (банкротом) в том виде, в котором он существует сегодня, был создан недавно. Вполне естественно, что некоторые вопросы еще не решены довольно объективно, что вызывает у современных юристов желание ответить на них.

Как описано выше, основной закон в сфере банкротства, является Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" от 1998. Почти сразу же последовали законы, устанавливающие особенности процедур банкротства, которые применяются к отдельным предприятиям. Однако, несмотря на это, нормативная база, которая регулирует правовые отношения в стадии рассмотрения в настоящее время, на мой взгляд, не достаточно. Например, необходимо дополнить законодательство, отдельные законы о банкротстве, страховых, сельскохозяйственных организаций, включая организации, занимающиеся разведение и выращивание животных. Закон о банкротстве не упоминает.

Говоря непосредственно о законе, я хотел бы отметить следующее. В процессе изучения были две процедуры юридического банкротства несколько вопросов, на которые закон не дает ответа. В частности, каковы действия Арбитражного суда, если кредиторы не предложили две кандидатуры арбитражных управляющих, например, кредиторов по денежным обязательствам и кредиторов по обязательным платежам в бюджет, внебюджетные фонды. В законе не упоминается такой вариант.

Кроме того, представляется нецелесообразным увольнение временного управляющего управления должника от исполнения своих обязанностей по управлению за период наблюдения, в случае если уменьшение платежеспособности должника, ухудшение его финансового состояния, вызванного вмешательством внешних факторов, не связанных с качеством управления. В данном случае, на мой взгляд, лучше было бы ввести смешанную систему правления, при которой временный управляющий и руководитель должника фактически меняют своих мест относительно друг друга. Функции руководителя должника проводит временный управляющий, а руководитель имеет право соблюдать согласованные решения. Таким образом, мы используем опыт бывшего руководителя должника и отсутствие заинтересованности временного управляющего.

Следовательно, данная тема представляет интересную пищу для размышлений, так что продолжение этой темы будет посвящена дальнейшей работе автора с целью написания диссертации.

Список использованной литературы

1. Брагинский М.И. Комментарий к закону о несостоятельности (банкротстве). – Журнал «Право и экономика №4 – М.: ЗАО «Юридический Дом Юстицинформ», 1998 с. 11.

2. Витрянский В.В. Реформа законодательства о несостоятельности (банкротстве). – Вестник высшего арбитражного суда. Специальное приложение № 2 – М.: Изд-во «Юристъ», 1998.

3. Витрянский В.В. Суды услышат мнение кредиторов. – Журнал «Эксперт» № 5 – М.: ЗАО «Эксперт», 1998.

4. Витрянский В.В. Новое в законодательстве о несостоятельности (банкротстве). Журнал «Хозяйство и право», 1998, № 3.

5. Гражданское право. Учебник. Часть I. Издание третье переработанное и дополненное. /Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого – М.: ПРОСПЕКТ, 1998.

6. Гражданское право. Часть первая: Учебник/Под ред. А.Г. Калпина, А.И. Масляева. – М.: Юристъ, 1997.

7. Зенин И.А. Гражданское право Российской Федерации. Учебно-практическое пособие / Московский государственный университет экономики, статистики и информатики. – М.: МЭСИ, 1999.

8. Калинина Л. Правовое регулирование несостоятельности (банкротства) сельскохозяйственных организаций. Журнал «Хозяйство и право», 1998, № 7.

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации / Отв. ред. О.Н. Садиков – М.: Юринформцентр, 1995.

9. Кузнецов В. Некоторым удалось ускользнуть. – Журнал «Эксперт» №5 – М.: ЗАО «Эксперт», 1998.

10. Масевич М.Г., Орловский Ю.П., Павлодский Е.А. Комментарий к Федеральному закону «О несостоятельности (банкротстве)». – Журнал «Право и экономика №7 – М.: ЗАО «Юридический Дом Юстицинформ», 1998.

11. Никитина О.А. Процедура наблюдения // Вестник ВАС РФ. Специальное приложение к № 2, 1998, с. 111.