Процедура профессионального контроля

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

Нотариат возник как институт гражданского права, защищающий частную собственность и имущественные правоотношения, а также охраняющий права и законные интересы участников таких правоотношений.

До революции 1917 года в России нотариус был одним из самых уважаемых и квалифицированных специалистов. Первые российские нотариальные акты относятся к началу XIV в. В соответствии с Соборным уложением 1649 г., « писать на дому» разрешалось только определенные акты: о займе хлеба или денег, сговорные свадебные записи и духовные завещания. Остальные юридические акты должны были составляться « площадными» подьячими.

Радикальная реформа нотариального дела в России произошла в 1866 г. Государство издало Положение о нотариате, которое получило силу закона. В соответствии с положением все нотариусы числились на государственной службе и не могли занимать какую-либо иную должность. Юрисдикция нотариуса распространялась только на территорию действия окружного суда, в ведомстве которого он состоял. Нотариальная система России до революции 1917 г. практически ничем не отличалась от нотариата большинства европейских государств.

В советский период нотариат России существенно изменился и приобрел иной правовой статус. Его роль стала мало заметной. С началом радикальных преобразований в России конца XX века и переходом к рыночным отношениям, когда стало очевидно, что существующий нотариат не готов к работе в новых условиях, неоднократно ставился вопрос о реанимации российского нотариата. Ужесточение требований рыночной экономики по защите прав владения имуществом сдвинуло решение этого вопроса с « мертвой точки», и с принятием в 1993 г. Основ законодательства РФ о нотариате ситуация начала изменяться коренным образом.

С возрождением системы нотариата естественным образом стал вопрос о контроле над этим важнейшим направлением деятельности и о формах ответственности органов и лиц, осуществляющих нотариальную деятельность в Российской Федерации. Данный вопрос будет рассмотрен в настоящей курсовой.

 
 
 
 
 

1. Формы контроля за деятельностью нотариуса

Нотариат разделяют на государственный и внебюджетный ( частный). Также выделяют органы, совершающие нотариальные действия – органы местного самоуправления ( в случае отсутствия в местности нотариальной конторы) и консульские учреждения, действующие за рубежом. Соотношение частного нотариата с государственным нотариатом не сопоставимо. Во многих субъектах Российской Федерации количество государственных нотариальных контор незначительно, а в некоторых и вовсе отсутствуют. Необходимость корректировки контроля, прежде всего, частных нотариальных контор, который осуществляют нотариальные палаты субъектов Российской Федерации, возникает непосредственно с развитием деятельности частных нотариальных контор по принципам латинского нотариата.

Сегодня нотариальные действия требуют системного контроля со стороны органов юстиции, налоговой службы и суда. Т.Я. Алешина отмечает, что « Проверки деятельности нотариуса, с одной стороны, не должны мешать нормальной работе нотариальной конторы, с другой, должны быть эффективными, оперативными и прозрачными, ограничены рамками закона».

Определение контроля и надзора законодательно не закреплено. В ряде научных работ отражены данные определения. Так, заслуженный деятель науки Российской Федерации, доктор юридических наук, профессор Л.Л. Попов отражает: « контроль – это система наблюдения и проверки процесса функционирования объекта с целью устранения отклонений от заданных параметров. Контроль как способ обеспечения законности характеризуется признаками.

Во-первых, между контролирующим органом ( должностным лицом) и подконтрольным объектом в большинстве случаев существуют отношения подчиненности или подведомственности.

Во-вторых, объектом контроля является как законность, так и целесообразность деятельности контролируемого, когда контролирующий вправе вмешиваться в текущую административно-хозяйственную деятельность контролируемого. Закон ( нормативный акт), как правило, предоставляет значительную свободу выбора для органа исполнительной власти, не предлагая жесткой модели поведения для каждой конкретной ситуации, отсюда – необходимость строгого контроля не только за законностью, но и за целесообразностью контролируемых действий.

В-третьих, контролирующий часто наделяется правом отменять решения контролируемого.

В-четвертых, в соответствующих случаях контролирующий вправе применять меры дисциплинарного воздействия к контролируемому за допущенные нарушения».

В.В. Ярков отмечает, что цели контроля в сфере нотариата носят двоякий характер и должны учитывать специфику нотариальной деятельности и нотариальных актов.

« Во-первых, необходимость осуществления контроля за профессиональной деятельностью является необходимым элементом любой публично-правовой и частноправовой организации. Например, контроль осуществляется за деятельностью государственных служащих, сотрудников хозяйственных обществ и товариществ и т.д. Другое дело, что формы и организация такого контроля носят в каждой из организаций специфический характер, отражая характер и содержание соответствующей деятельности.

Во-вторых, специфика контроля в нотариальной сфере определяется особенностью нотариальных актов. Большинство из них не имеет ограничений времени действия, например, нотариально удостоверенные договоры и свидетельства о праве на наследство действуют до тех пор, пока они не будут исполнены, либо не будет заключена новая сделка, или наследник не пожелает совершить сделку с имуществом, полученным им по наследству. Ограничение по времени действия имеют, например, доверенности, но и в этом случае срок их действия может составлять до 3 лет с момента удостоверения. Поэтому ошибки в нотариально удостоверенных документах могут отозваться и проявиться спустя многие и многие годы. При этом многие ошибки, например в тексте нотариально удостоверенного завещания, практически неустранимы, если завещатель уже умер и речь идет о подтверждении прав наследников».

В законодательстве о нотариате предусмотрены различные формы контроля за деятельностью нотариусов:

Профессиональный контроль;

Контроль налоговых органов и органов, взимающих обязательные платежи в государственные внебюджетные фонды;

Судебный контроль;

Контроль, осуществляемый органами прокуратуры и следствия;

Также контроль за нотариальной деятельностью может носить как предварительный, так и последующий характер. Например, как отмечает Х. Фесслер: « профессиональный контроль носит как последующий, так и предварительный характер, поскольку направлен как на поиск уже допущенных ошибок, так и на профилактику их в будущем. Налоговый, судебный контроль и контроль органов уголовной юстиции в основном имеют последующий характер и направлен преимущественно на обнаружение нарушений законодательства с целью применения установленных законом правовых санкций».

Безусловно, каждый из видов контроля за нотариальной деятельностью имеет свои особенности. Эта специфика зависит от характера деятельности органа, осуществляющего контроль, от задач, стоящих перед ним, и осуществляемых полномочий. Например, задачей профессионального контроля является помощь нотариусам в применении законодательства, обеспечение ориентации на единую нотариальную практику в условиях отсутствия многих необходимых нормативных правовых актов. Контроль, который осуществляется иными органами, носит эпизодический характер ( исключение составляет налоговый контроль) и связан с конкретным гражданским либо уголовным делом, в котором ставится вопрос о правомерности действий нотариуса.

2. Процедуры осуществления отдельных видов контроля

2.1 Процедура профессионального контроля

Осуществление нотариусом функций в общественных интересах, и в особенности по поручению и от имени государства, налагает на него повышенные обязательства, и, в том числе, в отношении контроля его деятельности. В связи с этим, наряду с вышеназванными видами контроля, характерными для всех видов деятельности, в том числе предпринимательской, профессиональная деятельность нотариуса подлежит регулярному контролю, а также контролю по жалобам на действия (бездействие) нотариуса со стороны нотариальной палаты. Считается, что нотариат (либо нотариальная палата) стал первой саморегулируемой организацией в истории современной России либо прообразом таковой. Контроль за исполнением профессиональных обязанностей нотариусами осуществляется нотариальной палатой путём проведения плановых и внеплановых (по жалобам) проверок организации работы нотариуса. Первая проверка организации работы нотариуса, впервые приступившего к осуществлению нотариальной деятельности, проводится спустя год после наделения его полномочиями. В дальнейшем такие проверки проводятся раз в четыре года (если иная периодичность не установлена законодательством субъектов Российской Федерации). В ограниченной степени (контроль за соблюдением правил делопроизводства) в контроле за осуществлением нотариусом своей деятельности участвует также система органов юстиции. Обычно эти проверки проводятся одновременно или практически одновременно с проверками организации работы нотариуса, осуществляемыми нотариальными палатами. Нет единого мнения о том, является ли законность совершённых нотариальных действий предметом проверки организации работы нотариуса. С одной стороны, законность нотариальных действий не имеет отношения к организации работы нотариуса (которая по определению включает в себя только вопросы организационного характера), с другой стороны, ст. 34 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате говорит о контроле за исполнением профессиональных обязанностей, что значительно шире проверки только организации работы. Ещё одной важной деталью является то, что законодательством не предусмотрены внеплановые (по жалобам) проверки деятельности нотариуса. Вместе с тем, закон не говорит и о том, что не допускаются иные формы указанного в части первой ст. 34 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате контроля за исполнением профессиональных обязанностей, помимо названных в части второй той же статьи проверок организации работы нотариуса. Таким образом, нормы права по данному вопросу являются недостаточно чёткими. На практике они толкуются широко, в связи с чем нотариальные палаты проверяют не только организацию работы нотариуса, но и законность совершаемых им нотариальных действий или отказа в их совершении, соблюдение правил нотариального делопроизводства и даже иногда соблюдение налогового, трудового и других видов законодательства, что очевидно нарушает принцип разграничения компетенции между контролирующими органами. Несмотря на отдельные недостатки, в целом можно констатировать, что система контроля за исполнением нотариусами профессиональных обязанностей работает достаточно эффективно, обеспечив за прошедшие годы отсев части нотариусов, по тем или иным причинам не справившихся в первые годы после создания латинского нотариата в России с возложенным на них грузом обязанностей и ответственности.

2.2 Процедура налогового контроля

Налоговым органам в соответствии с ч. 1 ст. 34 Основ законодательства о нотариате предоставлено право осуществлять контроль за соблюдением нотариусами налогового законодательства. В порядке и в сроки, предусмотренные законодательством РФ, они контролируют деятельность нотариусов в трех направлениях.

Во-первых, налоговые органы осуществляют постоянный контроль за правильностью взимания государственной пошлины (оплаты по тарифу) за все совершаемые нотариальные действия. Во-вторых, налоговые органы контролируют выполнение нотариусами возложенной на них законом обязанности своевременно сообщать в налоговые органы о стоимости имущества, полученного в дар или по наследству гражданами, доходы которых в соответствии с законом от 12 декабря 1991 г. 1 подлежат налогообложению. В-третьих, налоговые органы контролируют своевременность подачи нотариусами, занимающимися частной практикой, деклараций о доходах, а также достоверность указанных в них данных.

Рассмотрим, каким образом осуществляется налоговыми органами контроль за соблюдением нотариусами налогового законодательства.

Для того чтобы налоговые органы имели возможность контролировать правильность взимания государственной пошлины (оплаты по тарифу), нотариусы в соответствии с ч. 3 ст. 34 Основ законодательства о нотариате обязаны представлять должностным лицам, уполномоченным на проведение проверок, сведения и документы, касающиеся расчетов с физическими и юридическими лицами. Осуществление налоговыми органами контроля за соблюдением нотариусами закона РФ «О государственной пошлине» согласно его ст. 7 регулируется Законом РФ «Об основах налоговой системы в Российской Федерации» и другими законодательными актами.

Правильность взимания государственной пошлины (оплаты по тарифу) за каждое совершаемое нотариусом нотариальное действие, должностное лицо, уполномоченное на проведение проверки, определяет по записям в реестре регистрации нотариальных действий, в соответствующих графах которого имеются данные о том, какое именно нотариальное действие совершил нотариус и в каком размере он взыскал за это государственную пошлину (оплату по тарифу). Если же нотариальное действие совершено бесплатно, то должностное лицо, осуществляющее проверку, также контролирует, вправе ли был нотариус освободить обратившееся к нему лицо от уплаты государственной пошлины (оплаты по тарифу) за совершение этого нотариального действия.

Для своевременного взыскания налогов с имущества, полученного в дар или по наследству, нотариусы в соответствии с п. 5 ст. 85 Налогового кодекса РФ обязаны в течение пяти дней после выдачи свидетельства о праве на наследство или удостоверения договора дарения направлять справки в налоговые органы о стоимости такого имущества. Выполнение этой обязанности налоговые органы контролируют также по записям в реестрах регистрации нотариальных действий, сверяя имеющиеся у них данные по полученным от нотариусов соответствующим справкам с данными реестра о том, кому были выданы за проверяемый период свидетельства о праве на наследство и кому было подарено какое-либо имущество по нотариально удостоверенным договорам.

Контроль за доходами нотариусов, занимающихся частной практикой, налоговые органы осуществляют по имеющимся у нотариусов документам. Так, каждый нотариус, занимающийся частной практикой, должен вести специальную книгу для учета своих доходов и расходов. Независимо от размера доходов нотариусы обязаны в соответствии с Законом РФ «О подоходном налоге с физических лиц» ежегодно декларировать свои доходы. Подоходный налог с нотариусов взыскивается налоговыми органами в порядке, установленном ч. IV этого закона для индивидуальных предпринимателей, хотя деятельность нотариусов не является предпринимательской.

При осуществлении контроля за доходами нотариусов, занимающихся частной практикой, налоговые органы проверяют не только своевременность подачи ими декларации о доходах, но и правильность определения самих доходов. Контролируя правильность декларируемых доходов, налоговые органы проверяют у нотариусов документы, подтверждающие и доходы, и расходы нотариусов. В качестве документов, по которым определяются расходы, нотариусы, как правило, предъявляют платежные поручения с отметкой банка об исполнении, выписки банка со счета нотариуса о списании средств по платежным поручениям (при безналичной оплате расходов), корешки приходных кассовых ордеров, чеки контрольно-кассовых машин (при оплате на- личными средствами), товарные чеки и т.д.

В состав затрат нотариуса, как пишет О. Березова, включаются: 1) арендная плата за использование помещения под офис; 2) оплата всех видов ремонта помещения конторы; 3) оплата коммунальных услуг 4) расходы на оплату труда персонала конторы; 5) обязательные отчисления в государственные внебюджетные фонды; 6) расходы по изготовлению печати, штампов, используемых нотариусом; 7) расходы по приобретению канцтоваров, бумаги, по изготовлению бланков; 8) расходы по приобретению нормативных документов, юридической литературы; 9) оплата услуг связи.

В связи с тем, что для осуществления публично-правовых функций нотариусы, занимающиеся частной практикой, за счет взысканной платы по тарифу за совершенные ими нотариальные действия несут и другие значительные расходы, между нотариусами и налоговыми органами нередко возникают разногласия в части включения тех или иных расходов в состав затрат нотариуса. Если эти разногласия не удается урегулировать, нотариусам приходится обращаться за защитой своих прав в суд.

2.3. Контроль органов уголовной юстиции

Что касается уголовной ответственности нотариусов, то она урегулирована в ст. 202 УК «Злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами».

Согласно части первой указанной статьи использование частным нотариусом своих полномочий вопреки задачам своей деятельности и в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц либо нанесения вреда другим лицам, если это деяние причинило существенный вред правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства, наказывается штрафом в размере от пятисот до восьмисот минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от пяти до восьми месяцев, либо арестом на срок от трех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до трех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.

Согласно части второй указанной статьи то же деяние, совершенное в отношении заведомо несовершеннолетнего или недееспособного лица либо неоднократно, - наказывается штрафом в размере от семисот до одной тысячи минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от семи месяцев до одного года, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.

Для привлечения к ответственности нотариуса по ст. 202 УК РФ кроме совершения предусмотренного ею общественного опасного деяния необходимо наступление общественно опасных последствий, находящихся в причинно-следственной связи с общественно опасным деянием, в виде существенного вреда правам или законным интересам граждан или организаций либо охраняемым уголовным законом интересам общества и государства. На практике установление существенности вреда при злоупотреблении своими полномочиями со стороны нотариусов, являясь оценочным понятием, не может не вызывать трудности. Закон не определяет, какой вред считается существенным. Суд, решая данный вопрос, должен исходить из анализа всех обстоятельств дела, из характера причиненного вреда, его объема, тяжести наступивших для пострадавшего лица последствий, иных обстоятельств, имеющих значение для дела. К их числу могут быть отнесены совершение незаконных нотариальных действий, удостоверение нотариальных действий при отсутствии необходимых документов, злонамеренное соглашение нотариуса с одной из сторон сделки, введение в заблуждение относительно законодательства, разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну и др. Общим, что объединяет все упомянутые деяния, является их незаконный характер, поскольку они вступают в противоречие не только с интересами и правами граждан и юридических лиц, но и с нормами действующего законодательства.

С 01 января 2016 года нотариус может быть исполнителем преступления, предусмотренного статьей 173.1 УК РФ, за представление данных, повлекших внесение в ЕГРЮЛ сведений о подставных лицах. Наличие статуса должностного лица для привлечения к ответственности по статье 173.1 УК РФ не требуется. Необходимо отметить, что субъективная сторона преступления, предусмотренного данной статьей, характеризуется прямым умыслом; при этом лицо должно осознавать не только общественную опасность своих действий, но и их противоправность. Нотариус как лицо, имеющее высшее юридическое образование и являющееся специалистом в соответствующей области, будет, полагается, apriori считаться осознающим противоправность своих действий. Между тем Балаян А.С. считает, «что при внесении изменений в статью 173.1 УК РФ законодатель упустил ряд действий, которые могут привести к наличию в ЕГРЮЛ подставных лиц». Речь идет о переходе доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. «Купля-продажа» ООО стала в последнее время заметным сегментом теневого сектора экономики. Согласно пункту 11 ст. 21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению. После введения обязательной нотариальной формы таких договоров нотариусам было предоставлено полномочие по предоставлению документов о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ. Более того, с 01 января 2016 года заявителем при внесении в Единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся перехода либо залога доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью по договору залога, сможет быть только нотариус. Соответствующие изменения Законом «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части обеспечения достоверности сведений, представляемых при государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» были внесены в пункт 14 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и абзац 1 п. 1.4 ст. 9 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Исходя из этого, по действующей редакции статьи 173.1 УК РФ нотариус несет ответственность за представление данных, повлекших внесение в ЕГРЮЛ сведений о подставных лицах и при переходе доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью на подставных лиц. Сами же лица, совершившие сделку по переходу доли в уставном капитале на подставных лиц, уголовной ответственности за указанные действия не несут, так как эти действия не включены законодателем в объективную сторону указанного преступления. В связи с этим Балаян А.С. считает, «что цель, поставленная законодателем при внесении изменений в статью 173.1 УК РФ («обеспечение возможности привлечения к ответственности всех лиц, причастных к внесению в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о подставных лицах»), достигнута не в полном объеме. Действия по приобретению доли в уставном капитале в ранее созданном обществе через подставных лиц также должны быть включены в объективную сторону данного преступления».

3. Судебный контроль за деятельностью нотариусов

3.1 Прямой судебный контроль

В силу своего места в правовой системе России особое место и значение имеет судебный контроль, осуществляемый за деятельностью нотариусов. В современной правовой системе, когда новое гражданское, равно как и другое российское законодательство отличается значительной неопределенностью нормативных положений, именно суду принадлежит последнее слово в том, что носит правовой, а что не правовой характер, как следует толковать ту либо иную правовую норму и правильно применять ее в юридической практике.

Принято выделять несколько направлений контроля за деятельностью нотариата, а именно прямой и косвенный контроль, включающий в себя судебный контроль, за совершением нотариальных действий, контроль за исполнением нотариусами своих профессиональных обязанностей - административный контроль, осуществляющий органами Минюста, и так называемый «корпоративный контроль», осуществляемый нотариальными палатами.

Прямой контроль осуществляется судами при рассмотрении в соответствии со ст. 33 Основ законодательства РФ о нотариате отказов в совершении нотариального действия или неправильного совершения нотариального действия.

Правила прямого судебного контроля отражены в гл. 37 ГПК РФ «Рассмотрение заявлений о совершенных нотариальных действиях или об отказе в их совершении». Кроме того, прямой судебный контроль осуществляется при рассмотрении исков о возмещении имущественного ущерба нотариусом, когда предметом судебной проверки является прежде всего законность совершения нотариального действия.

Закон не делает каких-либо исключений для отдельных нотариальных действий - все они обжалуются в порядке особого производства. Как отмечает, Аргунов В.Н., обусловлено это правоохранительной природой функции нотариуса. В действиях нотариуса нет ни административного принуждения, ни государственно властных управленческих полномочий, хотя он и является должностным лицом. Поэтому контроль суда за деятельностью нотариата сопоставим с надзорной функцией суда второй инстанции в гражданском судопроизводстве. Он должен обеспечить исправление нотариальных ошибок, обобщение нотариальной практики, толкование действующего законодательства. 

Необходимость осуществления особого порядка судопроизводства, обусловлена также тем, что нотариальные действия носят особый характер, поскольку затрагивают субъективные права лиц, в отношении которых эти действия совершаются.

Специфика особого производства заключается в отсутствии спора о праве и материально-правового требования одного лица к другому.

В делах особого производства устанавливаются факты, а не правовые последствия этих фактов. Цель при рассмотрении подобных дел состоит в выявлении и констатации тех или иных обстоятельств, с которыми норма права связывает возникновение, изменение или прекращение у заявителя определенных прав или обязанностей. В делах особого производства всегда затронут тот или иной интерес, но ни в одном случае субъективное право не выступает в качестве объекта судебной защиты. В ходе рассмотрения таких дел спор о праве не разрешается, а если он и возникает, то суд оставляет заявление без рассмотрения и разъясняет заинтересованным лицам, что они вправе предъявить иск на общих основаниях, в соответствии с ч. 3 ст. 310 ГПК РФ.

С заявлением на действия нотариусов и должностных лиц, правомочных совершать нотариальные действия, в соответствии со ст. 310 ГПК вправе обратиться в суд лишь заинтересованное лицо. К заинтересованным лицам применительно к этой норме закона могут быть отнесены граждане и юридические лица, в отношении которых совершено нотариальное действие либо получившие отказ в его совершении. В соответствии со ст. 45 ГПК такое дело может быть возбуждено и по заявлению прокурора при необходимости защиты прав граждан, которые по состоянию здоровья, возрасту, недееспособности и другим уважительным причинам не могут сами обратиться в суд. Любое другое лицо, чьи права и охраняемые законом интересы были или могли быть затронуты нотариальным действием, вправе защищать свое нарушенное право или интерес путем обращения в суд с соответствующим иском.

Как разъяснено в п. 43 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 4 декабря 2000 г. N 33/14 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей», под заинтересованными лицами, которые вправе обжаловать действия нотариуса по протесту векселей, следует понимать тех лиц, в отношении которых были совершены указанные действия: в случае отказа в платеже – векселедатель простого векселя либо акцептант переводного, в случае отказа в акцепте – плательщик по переводному векселю, иные обязанные по векселю лица (индоссанты, авалисты и т.д.), права в отношении которых определяются на основании совершенного протеста, а также те граждане и юридические лица, по требованию которых был или должен был быть совершен протест.

Заявления лиц, оспаривающих права и обязанности, основанные на совершенном нотариальном действии, рассматриваются судом в порядке искового производства. Поэтому не могут быть рассмотрены в особом производстве, например, заявления на отказ в выдаче свидетельства о праве на наследство ввиду пропуска срока на его принятие или спора о нем наследников, заявления, оспаривающие исполнительные надписи при наличии спора между должником и взыскателем о размерах платежей, и т.п.

В соответствии с ч. 2 ст. 310 ГПК заявление подается в суд в десятидневный срок, исчисляемый со дня, когда заявителю стало известно о совершении или об отказе в совершении нотариального действия.

Если суд установит, что срок на оспаривание нотариального действия (отказа в его совершении) заявителем был пропущен по уважительной причине, он может восстановить этот срок и рассмотреть заявление по существу.

В целях обеспечения своевременного и правильного разрешения заявления в стадии подготовки дела к судебному разбирательству, являющейся по каждому делу обязательной, уточняется характер возникших правоотношений и закон, которым надлежит руководствоваться, определяется состав лиц, участвующих в деле, и доказательства, которые должны представить заявитель, нотариус (должностное лицо, действие которого обжалуется) и другие лица, участвующие в деле.

Исходя из характера заявления и правоотношений сторон, доказательствами, которые предлагается представить заявителю и другим лицам, участвующим в деле, должны быть подлинные нотариально удостоверенные документы:

- договоры, завещания, доверенности и другие письменные доказательства

- документы, выданные нотариусом ( например, свидетельство о праве на наследство, свидетельство о праве собственности на долю в общем имуществе супругов и т.)

-  документы, подтверждающие бесспорность задолженности или иной обязанности должника перед взыскателем с учиненной на них исполнительной надписью, и др.

В случае отказа в совершении нотариального действия представляются документы, которые, по мнению заявителя, должны быть нотариально удостоверены или засвидетельствованы, а также постановление нотариуса или другого правомочного должностного лица об отказе в совершении нотариального действия.

При этом следует иметь в виду, что нотариусы по просьбе лица, которому отказано в совершении нотариального действия, не позднее чем в десятидневный срок обязаны вынести постановление об отказе в совершении нотариального действия с изложением причин отказа и разъяснить порядок его обжалования.

Учитывая, что гражданское судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон, нотариусу следует проявлять активность как в сборе доказательств, так и в обосновании правоты своей позиции, если нотариус полагает, что требования заявителя незаконны и отказ в совершении нотариального действия (либо совершение нотариального действия) был правомерным. 

3.2. Косвенный судебный контроль

Косвенный судебный контроль осуществляется судами общей юрисдикции и арбитражными судами при рассмотрении практически всех дел, так или иначе связанных с нотариальными актами. Так, при рассмотрении судами споров о признании сделок купли-продажи недвижимости, иных сделок, прошедших нотариальное удостоверение, суд общей юрисдикции осуществляет косвенный судебный контроль за действиями и актами нотариуса, поскольку права и обязанности сторон, по поводу осуществления которых возник спор, основаны на нотариально удостоверенной сделке. Практика работы судов общей юрисдикции складывается таким образом, что суды привлекают нотариусов в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования на предмет спора. Она не соответствует ГПК в том плане, что суд проявляет активность за рамками принципов диспозитивности и судейского руководства. Инициатива в привлечении третьих лиц должна исходить только от самих лиц, участвующих в деле, поскольку суд сам не является субъектом доказывания и соответственно не должен привлекать по собственной инициативе участников процесса.

Здесь можно дать для нотариусов следующие рекомендации. Во-первых, не следует уклоняться от участия в судебном разбирательстве, поскольку тем самым нотариус лишает себя возможностей отстаивания своих интересов и обоснования своей правовой позиции. Во-вторых, всегда следует акцентировать внимание на правильности определения как предмета доказывания, так и самого предмета спора. Изучение практики показывает, что в основном по спорам, связанным с осуществлением косвенного контроля за нотариальными действиями, причиной их возникновения являются ошибки, допущенные не нотариусами, а другими органами и должностными лицами. Нотариальные акты в таких спорах являются юридическими фактами, продолжающими развитие какого-либо фактического состава.

Например, в судах нередко оспариваются нотариально удостоверенные договоры купли-продажи недвижимости, основанные на незаконно проведенной приватизации жилых помещений (без участия несовершеннолетних детей, без участия лиц, сохраняющих право временного проживания). Поскольку, как уже указывалось ранее, нотариусу не дано право оценки правомерности действий органов, передающих жилые помещения в собственность граждан, то при привлечении нотариуса к участию в таких спорах следует заявлять ходатайства об исключении нотариуса из числа лиц, участвующих в деле, и его возможном участии в деле только в качестве свидетеля.

При разрешении дел в арбитражном процессе арбитражные суды также осуществляют косвенный контроль за нотариальными актами, например, арбитражный суд вправе отказать в обращении взыскания на заложенное недвижимое имущество вследствие дефектов договора ипотеки, отсутствия каких-либо его существенных условий, делающих договор ипотеки недействительным. Однако прямого контроля за действиями нотариусов арбитражные суды осуществлять не вправе, равно как и привлекать их к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, поскольку споры с участием нотариусов арбитражным судам неподведомственны.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Институт нотариата выполняет публичную функцию в интересах не только частных лиц, но и общества и государства. Учитывая сущность нотариата и публичный характер нотариальной деятельности совершенно закономерно, что законодательством предусмотрено совершение нотариусами ряда действий, как в интересах обратившихся лиц, так и государства. Государство, будучи заинтересовано в соблюдении законности и обеспечении равной защиты прав всех граждан совершенно закономерно, с помощью государственно-правовых механизмов, наделяет именно нотариусов обязанностями по реализации публичного интереса. Развиваясь в России как институт гражданского общества, нотариат выполняет свои функции самостоятельно. В то же время он является инструментом публичной власти, реализуя полномочия, возложенные на него законом. В такой ситуации необходим баланс интересов общества государства, института нотариата как уполномоченного государством института предупреждения нарушений при реализации гражданских прав.

В соответствии с Концепцией проекта Федерального закона « О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации» предлагается наделить правом по осуществлению контроля за деятельностью нотариусов территориальные органы Минюста России в субъекте Российской Федерации, детально регламентировав их полномочия при осуществлении контроля и, что особенно важно, по осуществлению контроля за деятельностью нотариальных палат в субъектах Российской Федерации и Федеральной нотариальной палаты.

Заслуживает внимания позиция Г.К. Шарова о том, что в одной сфере профессиональной деятельности должны существовать единые стандарты, в отсутствие которых остаются « двойные стандарты, неразбериха, бесконтрольность на рынке юридических услуг и благодатная почва для коррупции».

Более прозрачной данная деятельность может стать в случае, если нотариальные палаты перейдут из разряда « закрытых» корпораций в организации, основанные на принципах саморегулирования.

Вторым этапом таких изменений должно являться введение стандартов раскрытия информации, как это реализуется в настоящее время в сфере деятельности открытых акционерных обществ, акции которых находятся в государственной или муниципальной собственности, естественных монополий, организаций, управляющих многоквартирными домами, организаций коммунального комплекса.

Такой механизм позволит сведения о деятельности органов в области нотариата, в том числе связанных с осуществлением контроля, сделать прозрачными и установить единую систему оценки их деятельности. Внедряемые в настоящее время в нотариальную деятельность информационные технологии облегчат процедуру раскрытия информации субъектами нотариальных правоотношений и предоставят возможность знакомиться с данной информацией широкому кругу лиц.

Вышеизложенные меры, в свою очередь, сделают процедуру контроля за нотариальной деятельностью более объективной и позволят улучшить качество предоставляемых нотариальных услуг.

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием

12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к

Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ)// Собрание

законодательства РФ, 26.01.2009, N 4, ст. 445.

1. Гражданский кодекс Российской Федерации: Полный текст. – М.:

Юркнига, 2004.

1. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате
2. Ярков В.В. Актуальные проблемы развития нотариата/ И.Г. Медведев,

В.В. Ярков// Юстиция.- 2005. - №2 – 73 с.

1. Ярков В.В. Нотариальное право России/ В.В. Ярков – М.: Волтерс Клувер,

2003. – 126 с.

1. Ярков В.В. Место нотариата в правовой системе России и среди органов

Гражданской юрисдикции/ В.В. Ярков// Нотариальный весник.- 2002. - №9

С.27 – 30

1. Алешина Т.Я. Нотариальные акты как форма реализации права/

1. Клячин Е.Н. Настольная книга нотариуса: учебно-методическое пособие./

Е.Н. Клячин. – М.: Юриспруденция, 2003. – 57с.

1. Попов Л.Л. Административное право/ Л.Л. Попов. – М.: Волтерс Клувер,

2005. – 201с.

1. Правовые основы нотариальной деятельности в Российской Федерации Учебник Под редакцией Е.А. Борисовой
2. Березова О. Основные вопросы определения состава расходов нотариуса при декларировании доходов // Нотариальный вестникъ. 2000. № 1/2. С. 55. '

Вергасова Р.И. В31 Нотариат в России: Учебное пособие. — М.: Юристъ, 2005. — 363с. ISBN 5-7975-0598-3 (в пер.)

1. Проблемы правового регулирования статуса нотариуса в Российской Федерации: Балаян А.С.
2. Постатейный комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате. Под ред. Аргунова В.Н. М., 1996. С.156.
3. П.В. Крашенинников; Т.И. Зайцева; Б.М. Гонгало; В.В. Ярков; Е.Ю. Юшкова; Настольная книга нотариуса второе издание 2003 г.
4. «Контроль за деятельностью нотариусов» Е.В. Виноградова, П.А. Виноградова; Кафедра судебной власти, правоохранительной и правозащитной деятельности Российский университет дружбы народов;