Предмет, метод предпринимательского права и принципы предпринимательского права (Определение и признаки предпринимательского права)

Содержание:

Введение

Актуальность темы исследования. Предпринимательское право является одним из новых учебных предметов для современного отечественного правоведения. В складывающихся на сегодняшний день экономических условиях актуальность проблем правового регулирования экономической и предпринимательской деятельности приобретает все большую важность. В связи с этим, отечественное «предпринимательское право» представляет собой учебную дисциплину, которая предусмотрена государственным образовательным стандартом. Необходимо отметить, что и в зарубежных государствах исследованию предпринимательской деятельности уделяется достаточно большое внимание, издается свежая учебная и методическая литература, которая посвящена данной проблеме.

Вопрос о том, на каком месте в российской правовой системе находится сегодня предпринимательское право, является достаточно неоднозначным.

В виду разных подходов к трактовке «предпринимательское право» в различных университетах они немного отличаются друг от друга, так же как и рабочие программы.

Принимая во внимание все выше изложенное, необходимо отметить, что это и обуславливает актуальность темы исследования.

Цель данного исследования состоит, прежде всего, в изучении ключевых аспектов предпринимательского права. Для достижения данной цели следует решить ряд задач, а именно:

- изучить ключевые положения о предпринимательском праве;

- да собственную трактовку такому понятию как предпринимательское право;

- изучить характерные особенности и предмет предпринимательского права;

- выявить ключевые методы и принципы предпринимательского права.

Объектом исследования выступает предпринимательская деятельность.
Предметом исследования выступают правовые нормы, которые регулируют сферу предпринимательской деятельности в РФ.

Структура курсовой работы состоит из введения, двух глав, заключения, и библиографии.

Теоретической основой исследования по данной курсовой работе стали современные работы, посвященные проблемам предпринимательского права : В. В. Лаптева, В.К.Мамутова ,К.К.Лебедева, В.В.Гущина, В.А.Баранова,Е.П. Губина, П.Г. Лахно,Т.И. Илларионовой, Б.М. Гонгало, , Г.Д. Отнюкова, и др.
Нормативная и эмпирическая база исследования включает в себя Конституцию РФ, федеральные законы, подзаконные нормативные правовые акты, касающихся основных аспектов предпринимательского права.

Методологическую основу работы составляет совокупность общенаучных и частно-научных методов исследования, которые включают также исторический, формально-логический, сравнительно-правовой, технико-юридический и другие методы.

ГЛАВА 1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОМ ПРАВЕ

1.1. Понятие предпринимательского права

Дефиницию «предпринимательское право» можно рассматривать в нескольких значениях: как отдельная отрасль права, законотворческая сфера, научная и учебная дисциплины. Рассмотрим поэтапно анализируемую дефиницию в свете выделенных 4-х аспектов.

Предпринимательское право как отрасль права. Любая из отраслей права – это ряд правовых норм, которые регулируют однородные общественные отношения. В отечественной научной и учебной литературе можно встретить множество различных трактовок рассматриваемого понятия как отдельной отрасли. Наиболее общая точка зрения сводится к тому, что под предпринимательским правом следует понимать ряд норм по регулированию ведения и организации экономической деятельности ^[1]

Для более четкого понимания такого понятия как предпринимательское право считаем целесообразным рассмотреть его предмет, то есть комплекс общественных отношений, которые регулируются отмеченной отраслью права. Данные общественные отношения могут быть распределены на несколько отдельных групп.

1) Центральной и ключевой группой, несомненно, выступают предпринимательские отношения, то есть отношения, которые возникают в процессе ведения хозяйственной деятельности^[2] организациями. Эта группа общественных отношений имеет несколько отличающих признаков.

Во-первых, предпринимательская деятельность осуществляется равноправными самостоятельными субъектами, которые имеют свободный выход на рынок, выпуская продукцию, выполняя определенные работы, предоставляя конкретный ряд услуг. Между подобными субъектами формируются отношения, которые в науке предпринимательского (а ранее - хозяйственного) права рассматриваются как горизонтальные, в отличие от вертикальных, базирующихся на власти и подчинении.

Анализируемый ряд общественных отношений выступает основной, так как именно в ходе осуществления хозяйственной деятельности достигается ключевая ее цель – получение дохода. Направленность на получение дохода указывает, прежде всего, на коммерческий и, таким образом, товарно-денежный характер хозяйственных отношений. Следовательно, первой группой общественных отношений, которые составляют предмет предпринимательского права, - это коммерческие, товарно-денежные отношения между равноправными, несоподчиненными предприятия, осуществляющими предпринимательскую деятельность.

2) Вторая группа включает в свой состав отношения организационного характера, которые не имеют свой основной целью извлечение дохода. В том числе, такие отношения формируются в процессе осуществления деятельности, направленной на создание, реорганизацию и ликвидацию хозяйствующего субъекта, предпринимательских объединений, получению сертификатов и во многих иных случаев. Подобная деятельность носит некоммерческий характер, но формирует базу, а зачастую выступает одним из необходимых условий, ключевой предпосылкой будущей предпринимательской деятельности. В связи с этим, отношения, возникают в ряде отмеченных случаев, подпадают под хозяйственно-правовое регулирование и входят в предмет предпринимательского права. Формирует условия для предпринимательства и деятельность многих некоммерческих субъектов хозяйствования, таких как организации, объединения и т.д.

Деятельность товарных и фондовых бирж, ключевой целью которых выступает создание соответствующего рынка, также регламентируется нормами предпринимательского права, а формирующиеся при осуществлении данного вида деятельности отношения включаются в предмет этой отрасли. Однако стоит заметить, что деятельность бирж не во всех случаях носит коммерческий характер, что обусловило регламентируемым законодательством возможности их формировании в форме как коммерческих, так и некоммерческих учреждений^[3].

3) Третью группу отношений, которые входят в предмет предпринимательского права, составляют отношения, формирующиеся в ходе государственного регулирования предпринимательства. Данные отношения, в сравнении с первой группой, не обуславливается равенством правового статуса участников. Наоборот, они находятся в состоянии подчинения, а сами отношения образно можем представить в виде вертикальных. Необходимость отделения в составе предмета предпринимательского права управленческих отношений является очевидной. Согласно ст. 34 Конституции РФ каждый человек обладает правом на свободное использование собственных возможностей и имущества для предпринимательской и другой не запрещенной действующим законодательством хозяйственной деятельности. Будучи субъективным конституционным правом, право на реализацию предпринимательской деятельности является предоставленной лицу и обеспеченной законом (нормативными актами) мерой возможного поведения, которая направлена на достижение преследуемых субъектом целей. Выражение «мера» с точки зрения субъективного права подчеркивает определенность содержания и рамок дозволенного поведения управомоченного лица.

Право на осуществление хозяйственной деятельности не наделяет субъекта безграничными возможностями. Оно должно реализовываться в пределах, установленных нормативно-правовыми актами, которые содержат не только позитивные правила поведения, но и ряд запретов, которые применяются в этой сфере. Государственное регулирование предпринимательской деятельности осуществляется по различным направлениям. Необходимость подобного регулирования обусловливается тем, что в ходе осуществления деятельности происходит столкновение частных интересов хозяйствующих субъектов и публичных интересов общества в целом. Данные интересы должны быть урегулированы и не входить в конфликт друг с другом. Достичь баланса интересов можно различными методами и способами, которые мы рассмотрим далее. Следовательно, государство для реализации публичных интересов общества оказывает влияние на субъекты, которые осуществляющих хозяйственную деятельность, регулируя ее различными приемами и с использованием разных форм. Создающиеся при государственном регулировании экономической деятельности отношения, являются неотъемлемой частью предмета предпринимательского права.

4) В свой состав предмет предпринимательского права включает и четвертую группа общественных отношений. Речь идет о внутрихозяйственных отношениях. Субъектами таких отношений являются, в частности, различные структурные подразделения организаций, которые взаимодействуют как между собой, так и с организацией в целом. Внутрихозяйственные отношения неоднородны.

Так, в структуре внутрихозяйственных отношений выделяют отношения:

- внутрикорпоративные, базирующиеся на факте участия лица в организации;

- членские, которые вытекают из участия в хозяйствующих субъектах, базирующихся на членстве (производственный кооператив), и, соответственно, предусматривающие личное участие в процессе управления делами хозяйствующего субъекта^[4]. Зачастую подобные отношения носят управленческий характер, так как образуются в ходе самоорганизации и самоуправления в коммерческих учреждениях.

Взаимоотношения структурных отделов, участников, членов хозяйствующих субъектов регулируются, кроме законодательства, существенным массивом локальных нормативных актов, которые выступают составным элементом источников предпринимательского права. Изучив группы общественных отношений, которые составляют предмет предпринимательского права, можем прийти к выводу о том, что все они обладают общее стержневым началом - так или иначе формируются в связи с ведением хозяйственной деятельности. Осуществление предпринимательской деятельности, ее обслуживание и регулирование - вот то общественное поле, в рамках которого мы можем говорить о едином предмете такой отрасли, как предпринимательское право.

Предпринимательское право как отрасль права представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих предпринимательские отношения, тесно с ними связанные иные, в том числе некоммерческие, отношения, отношения по государственному регулированию предпринимательской деятельности, а также внутрихозяйственные отношения. Как известно, отрасли права разграничиваются не только по предмету, но и по методу правового регулирования. Под методом правового регулирования, применяемым в отрасли права, понимается совокупность приемов и способов воздействия на отношения, регулируемые данной отраслью.

Как правило, каждая отрасль предполагает лишь специфичные юридические средства воздействия на определенный вид общественных отношений. Однако в ряде случаев отрасли права регулируют не только типичные для них общественные отношения, но и отношения, так или иначе связанные с ними. Тогда и метод правового регулирования включает юридические средства, характерные не только для данной отрасли, но и для других отраслей права. Кроме того, в сложных отраслях, к которым, вне всякого сомнения, относится предпринимательское право, обычно используется не один, а сочетание нескольких методов правового регулирования.

В общетеоретическом плане метод правового регулирования общественных отношений определяется с учетом следующих компонентов:

- порядок установления прав и юридических обязанностей;

- степень определенности предоставленных прав и автономности действий их субъектов;

- подбор юридических фактов, влекущих правоотношения;

- характер правового положения сторон в правоотношениях, в которых реализуются нормы, а также распределение прав и обязанностей между субъектами;

- пути и средства обеспечения субъективных прав.

Исходя из специфики предмета предпринимательского права законодательство в некоторых случаях предусматривает установление прав и обязанностей в силу заключенного договора, в других случаях - в связи с актом применения права (предписание антимонопольного органа), в третьем случае права и обязанности прямо вытекают из закона (обязательная государственная регистрация). Нормы предпринимательского права могут предоставлять возможность более или менее самостоятельно решать вопрос об объеме прав и обязанностей (диспозитивные нормы), могут носить рекомендательный характер, а могут исчерпывающе определить объем субъективного права или обязанности (императивные нормы).

Субъекты предпринимательских правоотношений могут находиться в (императивные нормы). Субъекты предпринимательских правоотношений могут находиться в равноправном или подвластном положении (горизонтальные отношения между предпринимателями и вертикальные отношения между предпринимателями и государством). Защита прав и применение санкций при невыполнении обязанностей могут осуществляться разными средствами -гражданско-правовыми, административными, уголовными и в различном порядке.

Мы видим, что в предпринимательском праве используется не один, а несколько методов правового регулирования.

Наука предпринимательского права выделяет:

- метод обязательных предписаний, при котором с помощью императивных норм устанавливаются требования к процессу осуществления предпринимательской деятельности, права и обязанности ее участников;

- метод автономных решений (метод согласования), при котором с помощью диспозитивных норм регулируются отношения равноправных хозяйствующих субъектов;

- метод рекомендаций, при котором одна сторона правоотношения предлагает другой стороне определенную модель поведения, которая может быть принята либо отвергнута.

Таким образом, взаимосвязь свободы при осуществлении частных интересов с государственным властным воздействием там, где это диктуется публичными интересами, а также учет рекомендаций сторон - это основные характеристики метода правового регулирования предпринимательского права.

Предмет и метод правового регулирования являются квалифицирующими признаками деления системы права на отрасли. Именно по предмету и методу отрасли отграничиваются одна от другой, и именно наличие самостоятельного предмета и специфического метода дает возможность говорить об отдельной отрасли.

Следует отметить, что вопрос о предпринимательском праве как самостоятельной отрасли права является весьма дискуссионным. Впрочем, спор о разграничении отраслей права становится уже традиционным для российского правоведения и носит скорее теоретический, нежели прикладной характер. Тем не менее представим краткий обзор основных концепций регулирования предпринимательских отношений и взглядов на предпринимательское право как отрасль права, нашедших отражение в научной и учебной литературе.

Исследователи, рассматривающие предпринимательское (хозяйственное) право в качестве самостоятельной отрасли, занимая монистическую позицию, придерживаются мнения, что регулирование входящих в состав ее предмета отношений должно осуществляться только одной из отраслей права. Постепенной точка зрения о самостоятельности отрасли предпринимательского (ранее - хозяйственного) права выражена в трудах В.В. Лаптева^[5], В.К.Мамутова ^[6], В.С. Мартемьянова ^[7].

Абсолютно иной точки зрения придерживаются исследователи цивилистической науки. Ряд этих ученных отрицают всякую возможность рассмотрения предпринимательского права как одну из отдельных отраслей права. Подобная точка зрения встречается и в работах Е.А. Суханова^[8], В.П. Мозолина^[9]. Дуалистической концепцией рассматриваются предпринимательские отношения в основном с точки зрения гражданского и административного права, предполагая, что регулирование горизонтальных отношений равноправных субъектов в области товарно-денежного оборота должно осуществляться непосредственно гражданским правом, а вертикальные отношения, только административным правом и нормами, которые относятся к его отрасли.

Необычная точка зрения о предпринимательском праве как отрасли права была представлена О.М. Олейник. По мнению исследователя, предпринимательское (хозяйственное) право может рассматриваться как в широком, так узком смыслах данного слова. В широком понимание оно рассматривается в качестве регулятора поведении, который существует в сложном сочетании разных факторов. В узком смысле данного слова предпринимательское право рассматривается в качестве одной из отраслей права второго уровня, которая сочетает в себе множество признаков и методов базовых отраслей. Подобное решение вопроса о признании или непризнании предпринимательского (хозяйственного) права в качестве самостоятельной отрасли выступает с точки зрения практического использования только предпосылкой исследования для усиления регулятивного потенциала данной сферы.^[10]

Высказываются мнения и о комплексности рассматриваемой отрасли, поскольку ее нормы должны урегулировать различные отношения. Е.П. Губин и П.Г. Лахно, придерживаются мнения, что под предпринимательскими отношениями следует понимать сложное содержание и структуру^[11]. Предпринимательское право в качестве комплексной отрасли рассматривает в своих исследования и В.С. Белых. Автор утверждает, что под предпринимательским (хозяйственным) правом необходимо понимать комплексное образование, которые сочетает в себе публично-правовые и частноправовые начала^[12].

По нашему мнению, отмеченная точка зрения в наибольшей степени соответствует реалиям нашего времени. Выступая комплексной отраслью, предпринимательское право сочетает в себе правовое регулирование разнородных общественных отношений, которые только на первый взгляд могут показаться несоединимыми в пределах одной сферы. Вместе с этим данные отношения достаточно специфичны. При внимательном исследовании проблемы становится очевидным тот факт, что нормы предпринимательского права обеспечивают регулирование общественных отношений, которые объединены одним общим началом – предпринимательской деятельностью. Влияние на разные аспекты ее осуществления посредством норм разных отраслей не может дать результат, соответствующий потребностям общества. Только общее правовое регулирование в пределах одной отрасли, которая соединяется в себе публично-правовые и частноправовые начала, можно обеспечить должное влияние на столь существенное общественное явление, как предпринимательство. Представляется также, что по мере развития общественных отношений, кодификации хозяйственного законодательства комплексная сфера предпринимательского права должна трансформироваться в обособленную отрасль. Все предпосылки для этого существуют. Завершая рассмотрение вопроса о месте предпринимательского права в отечественной правовой системе, подчеркнем, что каждый человек обладает правом высказывать свое мнение и вырабатывать собственную точку зрения по рассматриваемому дискуссионному вопросу. Но необходимо принять во внимание тесное переплетение и взаимосвязь самых разных общественных отношений, в период отсутствия резкой границы между близлежащими их видами. В результате и грань между подразделами права довольно подвижна. Также стоит отметить, что система права никогда не пребывает в статике, а это в свою очередь соответствует развитию общества. Происходит трансформация прежних подразделов права и развитие новых, уменьшение значимости одних отраслей и увеличение воздействия иных. Переход Российской Федерации к рыночным отношениям приводит к развитию предпринимательской деятельности, а отсюда возникает объективная необходимость ее всестороннего регулирования. Нормы по правовому регулированию предпринимательской деятельности существуют в любой современной стране. В одних государствах данные нормы, выступаю частью предпринимательского законодательства, являются неотъемлемым элементом гражданского права (Италия, Нидерланды), в иных представляют особенную отрасль (Франция, Германия, Испания, Португалия). Для обозначения данной отрасли используются различные термины: торговое право, коммерческое право, предпринимательское право. Терминология обуславливается условиями становления и историческими традициями той или иной страны. В ряде стран, в частности, во Франции, Германии, Испании, Японии и др., вместе с ГК приняты и исполняются торговые кодексы (торговые уложения). В данном случае принято говорить о дуализме частного права. Несмотря на ряд данных отличий, для всех стран характерным является общий подход к правовому регулированию предпринимательской деятельности. В связи с этим, соответствующие правовые нормы разрабатываются и выделяются в отдельную сферу правового регулирования, что в свою очередь дает возможность обеспечить развитие предпринимательской деятельности, организовать оптимальные правовые условия для ее реализации, обеспечить защиту не только частных интересов предпринимателей, но и публичных интересов всей страны и общества в целом. Исследуя вопрос о предпринимательском праве как отдельной отрасли права, необходимо провести его отграничение от коммерческого права. В данном случае необходимо подчеркнуть, что такое понятие как «коммерческое право» по-разному трактуется в нынешней доктрине. Так, по мнению В.Ф. Попондопуло, отечественная доктрина в определении того, что выступает коммерческим правом, базируется не на объективном (реальном) критерии выделения коммерческих отношений в качестве предмета правового регулирования обособленной отрасли права.

Под коммерческим правом принято понимать комплекс общих и специальных норм гражданского права, которые регулируют имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения между субъектами, которые осуществляют предпринимательскую деятельность, или с их участием, базирующиеся на базе, автономии воли и имущественной самостоятельности участников^[13].

В качестве одного из отделов гражданского права рассматривается коммерческое право в трудах Б.И. Пугинского. Исследователь придерживался мнения, что коммерческое право в содержательном отношении является обособленной, автономной областью гражданского права, поскольку торговый оборот можно условно рассматривать в качестве имущественного оборота, который регулируется гражданским правом. Сразу необходимо отметить, что коммерческим правом регулируется также определенный ряд организационных вопросов, касающихся торговой деятельности, совершенно не относящихся к составу гражданского права^[14]. Мнение относительно того, к какой отрасли принадлежит коммерческое права, в данном случае нам понятно. Однако не совсем ясно, в пределах, какого из отделов права должны изучаться вопросы, регулируемые коммерческим правом, однако не укладывающиеся в прокрустово ложе гражданского права.

Очевидным становится и тот факт, что в наши дни коммерческое право, которое регулирует торговую деятельность, не может быть в соответствующей мере обеспечено посредством только частноправового инструментария гражданского права. Присутствие в торговых отношениях не только частноправовых, но и публично-правовых компонентов, которые связаны с организацией торговли, предусматривает отнесение коммерческого права в состав предпринимательского права. В результате этого мы полностью присоединяемся к подходу, который был выработан в доктрине Л.В. Андреевой, отмечающей, что под коммерческим правом следует понимать обособленную часть предпринимательского права, поскольку именно оно регулирует оптовые закупки и реализацию продукции на рынке от производителей к оптовым покупателям ^[15].

Мнения относительно того, что коммерческое право выступает неотъемлемым элементом предпринимательского права, придерживаются и иные исследователи. Так, по мнению В.С. Белых, под коммерческим правом следует понимать один из элементов предпринимательского права; часть (общих правовых норм), осуществляющая регулирование коммерческого оборота^[16].

Не менее интересной точки зрения придерживался и К.К. Лебедев. По мнению исследователя, предпринимательское и коммерческое право целесообразно рассматривать в качестве общей отрасли права, нормы которого регулируют хозяйственную деятельность и опосредующие ее предпринимательские отношения с участием индивидуальных предпринимателей^[17]. Следовательно, ученый рассматривает коммерческое право в качестве отдельной подотрасли предпринимательского и коммерческого права. При этом он не проводит анализа представления предпринимательского и коммерческого права как общей отрасли, отметим, что коммерческое право исследуется как составной элемент данной сферы, а не сферы гражданского права. Подобный подход, по нашему мнению, является одним из наиболее приемлемых.

Подводя некоторые итоги исследования, подчеркнем, что:

- предпринимательское право – это комплексная отрасль права, которая имеет тенденцию перерастания в обособленную отрасль;

- коммерческое право выступает одной из подотраслей предпринимательского права. В учебной и научной литературе вместе с понятием «предпринимательское право» используется такая дефиниция как «хозяйственное право». Однако во многих случаях данные понятия отождествляются, о чем говорят уже сами названия курсов^[18], а в иных проводятся разграничения рассматриваемых понятий^[19]. Как представляется, с переходом Российской Федерации к рынку и легализацией предпринимательской деятельности хозяйственное право, пронизанное административно-плановыми началами, трансформируется в предпринимательское право, базирующееся на других принципиальных началах: свободе предпринимательской деятельности, многообразии и равной защите всех форм собственности, многообразии организационно-правовых форм реализации предпринимательской деятельности, конкуренции и др. Как утверждает исследователь РАН В.В. Лаптев, в процессе перехода к рыночной экономике суть хозяйственного права претерпевает определенных изменений, оно становится правом предпринимательской деятельности. В результате этого, возникает абсолютно новый для нашего государства термин «предпринимательское право».

Изучив понятие предпринимательского права как одной из подотраслей права, кратко остановимся на других его особенностях.

Предпринимательское право как отрасль законодательства представляет собой комплекс правовых норм, которые содержатся в источниках права и устанавливают порядок реализации предпринимательской деятельности. Формирование нормы предпринимательского права осуществляется по принципу единства регулирования предпринимательской деятельности в разных ее формах и проявлениях. Исследование предпринимательского законодательства предусматривает также проведение анализа судебно-арбитражной практики для достижения единообразия в понимании и использовании норм, которые содержатся в источниках права.

Предпринимательское право как научная дисциплина, наука является системой знаний, комплексом представлений исследователей о данной сфере, ее предмете и методе, источниках, месте в системе других подотраслей права. Воздействие разнообразных объективных и субъективных факторов с неизбежностью определило изменение данных представлений на различных стадиях существования нашей страны. Наука предпринимательского права изучает истоки его становления, этапы развития и прогнозирует, базируясь на сумме накопленных данных, направления развития.

Предпринимательское право как учебная дисциплина представляет собой систему обобщенной информации о предпринимательском праве как об одной из отраслей, его законодательстве и практике применения, а также о науке.

Предпринимательское право следует рассматривать как комплексную, вторичную отрасль права^[20]. В теории права комплексная отрасль права характеризуется следующими признаками:

„-„в комплексной отрасли права отсутствует единство общественных отношений, составляющих ее предмет; „

„-комплексная отрасль отличается и комплексным методом правового регулирования, объединяющим признаки методов, присущих основным отраслям права;

„-„правовые нормы комплексной отрасли одновременно входят в состав иных отраслей права^[21].

Следует указать на точку зрения Н.Н. Надежина, согласно которой набирает темпы тенденция перерастания комплексных отраслей права в основные отрасли и такая тенденция в наибольшей мере присуща предпринимательскому праву^[22].

1.2. Определение и признаки предпринимательского права

Легальное определение предпринимательской деятельности дано в ст. 2 ГК РФ.

Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Анализ данного определения позволяет выделить следующие признаки предпринимательской деятельности.

1)Предпринимательская деятельность характеризуется самостоятельностью. Условно можно выделить имущественную и организационную самостоятельность предпринимателя. Имущественная самостоятельность определяется наличием у предпринимателя обособленного собственного имущества как экономической базы деятельности. Объем имущественной самостоятельности зависит от того юридического титула, на основе которого это имущество принадлежит субъекту. Наиболее велика самостоятельность собственника имущества. Предприятия, действующие на праве хозяйственного ведения, также имеют значительную имущественную самостоятельность, однако уже ограниченную законом и договором с собственником. И наконец, принадлежность имущества на праве оперативного управления дает наименьший простор для проявления предпринимательской инициативы.

Организационная самостоятельность - это возможность принятия самостоятельных решений в процессе предпринимательской деятельности, начиная от принятия решения о занятии такой деятельностью, выбора ее вида, организационно-правовой формы осуществления, круга учредителей и т.п. Самостоятельность предпринимателя проявляется и на стадии реализации результатов предпринимательской деятельности. Таким образом, самостоятельность, будучи волевым, субъективным признаком деятельности предпринимателя, проявляется на всех ее этапах. Предприниматель действует своей властью и в своем интересе, своими действиями реализуя предоставленные ему законодательством права. Поэтому то правоотношение, которое складывается при осуществлении предпринимателем своей деятельности, в науке предпринимательского права квалифицируется как абсолютное.^[23]

Вместе с тем самостоятельность предпринимателя небезгранична. Будучи деятельностью социальной, она должна подчиняться тем социальным нормам, которые действуют в обществе. Среди этих норм ведущую роль играют правовые нормы, устанавливая те правила, которыми должен руководствоваться в своей деятельности предприниматель, выходя на рынок. Следует отметить, что признак самостоятельности отличает предпринимательскую деятельность от трудовой. Заключив трудовой договор, работник должен подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка, выполнять возложенные на него обязанности, соблюдать трудовую дисциплину. Проявление инициативы при осуществлении трудовой деятельности также возможно, однако очевидно, что объем ее несопоставим с самостоятельностью предпринимателя.

2) Предпринимательская деятельность сопряжена с риском. Рисковый характер предпринимательства коренным образом отличает его от хозяйственной деятельности периода административно-плановой экономики, допускавшей существование заведомо убыточных предприятий, которые при плохих результатах хозяйствования могли обратиться за поддержкой к государству. Вполне объяснимо в связи с этим, что такой чисто рыночный институт, как институт несостоятельности (банкротства), возрождается в нашей стране только с переходом к рынку.

Вероятностный характер рыночной экономики привносит в предпринимательство риск, в связи с которым
ситуация для предпринимателя характеризуется той или иной степенью неопределенности результатов (например, риском неполучения
ожидаемых доходов). И.В. Троицкая отмечает по этому поводу, что
«функционированию субъектов предпринимательской деятельности
присуща неопределенность, выражающаяся в постоянно изменяющихся условиях хозяйствования и образующая круг объективных рисков,
которые не зависят от воли и сознания сторон. В случае игнорирования
объективных факторов деятельности рынка предприниматели становятся подверженными и субъективным рискам»^[24].

Называют следующие виды предпринимательского риска — коммерческий, финансовый, кредитный, валютный, инвестиционный,
технический, моральный (например, риск утраты деловой репутации)
и другие^[25].

Следует подчеркнуть, что категория риска традиционно выступила предметом исследований многих как отечественных, так и зарубежных экономистов. Например, французским экономистом Р. Катильоном, была выдвинута концепцию риска как одной из отличительных черт предпринимательской деятельности. А. Смит в одном из своих трудов рассматривал предпринимателя в качестве собственника капитала, который берет на себя риск хозяйствования. Доход, полученный от осуществления предпринимательской деятельности, по Смиту, представляет собой компенсацию собственника за риск. Исследователи известного учебника «Экономикс»^[26] К. Макконелл и С. Брю в своих исследования рассматривали предпринимательство в качестве особого вида деятельности, в основу которого положен целый ряд различных признаков, среди которых характеристика предпринимателя как субъекта, идущего на риск. Предприниматель рискует не только временем, трудом, деловой репутацией, но и вложенными средствами - собственными и своих компаньонов или акционеров.

В юридической литературе категория риска также вызывает живой интерес, неоднократно предпринимались попытки сформулировать определение данного понятия ^[27]. Не имея возможности представить всю палитру определений, приведем одно из них, предложенное В.С. Белых, который под предпринимательским риском понимает "потенциальную возможность (опасность) наступления или ненаступления события (совокупности событий), повлекшего неблагоприятные имущественные последствия для деятельности предпринимателя"^[28].

3) Предпринимательская деятельность направлена на систематическое получение прибыли. Следует отметить, что речь идет не только о фактическом получении прибыли, а о направленности действий на систематическое получение прибыли. Следовательно, прибыли в результате такой деятельности может и не быть, при этом деятельность будет признаваться предпринимательской. Для того чтобы отграничивать предпринимательскую деятельность от других видов экономической деятельности, необходимо иметь в виду, что «...отдельные случаи продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг лицом, не зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя, не образуют состав ... административного правонарушения при условии, если количество товара, его ассортимент, объемы выполненных работ, оказанных услуг и другие обстоятельства не свидетельствуют о том, что данная деятельность была направлена на систематическое получение прибыли»^[29]

В литературе к признакам предпринимательской деятельности
иногда относят и ее легализованный характер. Речь идет о необходимости регистрации в качестве предпринимателя. Однако государственная
регистрация не является сущностным признаком предпринимательской деятельности. Это, скорее всего, условие законного (надлежащего) предпринимательства^[30].

Следует заметить, что цель получения прибыли положена в основу разграничения организаций на коммерческие и некоммерческие в ст. 50 ГК РФ. Нельзя не обратить внимания и на такой квалифицирующий признак предпринимательской деятельности, как систематичность в извлечении прибыли. К сожалению, четких количественных критериев систематичности законодательством пока не выработано.

Законодательный пробел предлагают восполнить, включив в определение предпринимательской деятельности дополнительные квалифицирующие признаки, такие как доля прибыли от этой деятельности в общих доходах лица, "существенность" прибыли, получение ее определенное число раз за конкретный отчетный период и др. Как представляется, в данном случае арифметические категории не могут быть применимы. Важно то, что предприниматель ставит перед собой цель не разового получения прибыли, а ее извлечения в качестве промысла, на постоянной основе. Безусловно, систематическое получение прибыли не может рассматриваться в качестве единственной цели предпринимательской деятельности. Вместе с тем чисто теоретической представляется конструкция, предлагаемая в литературе, которая допускает выход на рынок предпринимателя, не ставящего перед собой в качестве стратегической задачи извлечение прибыли как результат своей деятельности.

4) В соответствии с легальным определением предпринимательской деятельности прибыль извлекается субъектами от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Данный признак, как представляется, сформулирован весьма неудачно. Дело в том, что предпринимательская деятельность многогранна, и в рыночной экономике ее направления никак не могут быть представлены закрытым перечнем. Почему, например, нужно вести речь лишь о правомочии пользования в отношении имущества? А если субъектом извлекается прибыль в процессе реализации права распоряжения имуществом? Видимо, не имело смысла в законе перечислять возможные направления предпринимательской деятельности, так как они определяются прежде всего рынком. Стоит отметить, что в понятии предпринимательской деятельности, которое было дано в Законе РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 445-1 "О предприятиях и предпринимательской деятельности"^[31], данный перечень отсутствовал. Такой подход представляется более верным.

5) Наконец, как сказано в ст. 2 ГК РФ, предпринимательская деятельность осуществляется лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Буквальное толкование законодательной нормы приводит к выводу, что, если деятельность осуществляется лицами незарегистрированными, она не является предпринимательской. Такой вывод представляется неверным. Действительно, как же в таком случае применять ст. 171 "Незаконное предпринимательство" УК РФ, ст. 14.1 "Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации или без специального разрешения (лицензии)" КоАП РФ, как взыскивать в судебном порядке доходы, полученные от такой деятельности, в доход бюджета? Несовершенство юридической техники приводит к необходимости применения других способов толкования данной нормы: систематического, логического.

Такой признак предпринимательской деятельности, как осуществление ее лицами, зарегистрированными в установленном порядке, - формальный признак, т.е. признак, легализующий эту деятельность, придающий ей законный статус. Его отсутствие не приводит к утрате деятельностью качества предпринимательской, однако делает ее незаконной. В отличие от анализируемого формального признака, рассмотренные ранее признаки предпринимательской деятельности являются сущностными (раскрывающими ее сущность), и только их совокупность дает возможность квалифицировать деятельность лица как предпринимательскую. Некоторые исследователи понятия предпринимательской деятельности предлагают трактовать обязательность государственной регистрации не только как признак, но и как условие надлежащего предпринимательства, требование к осуществлению законной предпринимательской деятельности. Думается, что такая трактовка необходимости государственной легитимации предпринимателя уместна. Следует отметить, что в научной и учебной литературе предлагается рассматривать и иные, не представленные в законодательном определении признаки предпринимательской деятельности. Рассмотрев признаки предпринимательской деятельности, можно привести их классификацию.

Как представляется, все признаки предпринимательской деятельности могут быть классифицированы:

- на указанные в законодательном определении предпринимательской деятельности (легальные) и дополнительно предлагаемые в литературе;

- сущностные, характеризующие сущность предпринимательской деятельности, и формальные, характеризующие ее форму;

- обязательные, совокупность которых необходима и достаточна для квалификации деятельности как законной предпринимательской, и факультативные, наличие которых желательно, но не обязательно.

Кроме того, в научной литературе среди признаков предпринимательской деятельности выделяют родовые, присущие любой экономической деятельности (самостоятельность, риск), и видовые (систематичность получения прибыли)^[32]. Выдвижение родовых и видовых признаков приводит нас к необходимости определения соотношения предпринимательской деятельности с такими видами общественной деятельности, как экономическая, хозяйственная, коммерческая (торговая). Как представляется, наиболее широким является понятие "экономическая деятельность". Экономическую деятельность можно определить как воспроизводственную деятельность, объединяющую такие стадии, как производство, распределение, обмен, потребление.

Хозяйственная деятельность, будучи видом экономической деятельности, определяется как порядок ее организации, руководства и непосредственного осуществления. Понятие предпринимательской деятельности было рассмотрено ранее. Отметим, что предпринимательская деятельность представляет собой разновидность экономической хозяйственной деятельности, обладая таким родовым признаком, как направленность на получение прибыли. Как указывается В.К. Мамутовым, понятие хозяйственной деятельности включает предпринимательство, но не сводится к нему^[33].

Коммерческая, или торговая, деятельность - совокупность действий по продвижению товаров от изготовителей к потребителям. Коммерческая деятельность является разновидностью экономической
хозяйственной предпринимательской деятельности^[34].

1.3. Предмет предпринимательского права

Объектом изучения предпринимательского права является предпринимательская деятельность.

Предметом предпринимательского права является нормативно определенная комплексная отрасль права, представляющая собой совокупность правовых норм и институтов, регулирующих общественные отношения в сфере предпринимательской деятельности.

Предмет регулирования предпринимательского права как отрасли права составляют три группы общественных отношений.

1. Предпринимательские отношения, которые возникают между хозяйствующими субъектами на основе гражданско-правовых сделок (например, в связи с заключением договора аренды, поставки, комиссии и др.). Такие отношения называют "горизонтальными", поскольку они основываются на равенстве сторон.

2. Отношения организационно-имущественного характера, которые создают условия для осуществления предпринимательской деятельности (создание, реорганизация, ликвидация предприятий, деятельность торговых, фондовых бирж по организации торговли и другая деятельность некоммерческого характера).

3. Отношения, возникающие в процессе государственного регулирования предпринимательской деятельности (например, при осуществлении государственного контроля (надзора), при государственной регистрации хозяйствующих субъектов, лицензировании отдельных видов деятельности, налогообложении и т.д.)^[35].

Каждая отрасль и подотрасль права, как правило, имеет системообразующий правовой акт (кодекс), вокруг которого формируется вся система данной отрасли и подотрасли права. В ходе развития рыночного законодательства системообразующие правовые акты предпринимательского права были поглощены различными отраслями права, что затруднило формирование данной отрасли права как системы правовых норм, регулирующих предпринимательскую деятельность.

Предпринимательское право основывается на теории хозяйственного права, но не тождественно ему. В РСФСР концепция хозяйственного права связывалась с правовым оформлением принципов демократического централизма и планово-централизованной системы управления экономикой, изменившей свое значение при переходе к рыночной организации хозяйства.

Конституция РФ закрепила право свободы предпринимательской и экономической деятельности для каждого гражданина России. Она гарантировала каждому гражданину страны "право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности" (статья 34)^[36].

С введением в действие в 1996 г. Гражданского кодекса РФ^[37] большая часть статей Закона о предприятиях и предпринимательской деятельности была поглощена Кодексом и утратила силу. Таким образом, в настоящее время основу законодательства о предпринимательстве составляет гражданское законодательство, регулирующее отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием (абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ).

Наряду с этим предпринимательскую деятельность регулируют нормы административного права, нормы финансового и налогового, трудового, земельного, уголовного и большинства других отраслей законодательства.

Следовательно, речь идет о комплексном правовом регулировании устойчивой группы общественных отношений, которую точнее следовало бы именовать законодательством о предпринимательстве и предпринимательской деятельности. В отечественной науке неоднократно предлагалось урегулировать круг данных правоотношений принятием Предпринимательского кодекса, однако на законодательном уровне подобное решение принято не было.

Современное российское законодательство о предпринимательстве достаточно унифицировано, для использования международных учений о предпринимательстве в российском правопорядке с учетом его национальных особенностей как традиционной части европейского континентального права.

Глава 2. МЕТОДы И ПРинципы Предпринимательского права

2.1. Методы предпринимательского права

Под методом правового регулирования, применяемым в отрасли права, понимается совокупность приемов и способов воздействия на отношения, регулируемые данной отраслью. Как правило, каждая отрасль предполагает лишь для нее специфичные юридические средства воздействия на определенный вид общественных отношений. Однако в целом ряде случаев отрасли права регулируют не только типичные для них общественные отношения, но и отношения, так или иначе, тесно связанные с этими типичными отношениями. Тогда и метод правового регулирования включает характерные не только для данной отрасли, но и для других отраслей права юридические средства. Кроме того, в сложных отраслях, к которым, вне всякого сомнения, относится предпринимательское право, обычно используется не один, а сочетание нескольких методов правового регулирования.

В общетеоретическом плане метод правового регулирования общественных отношений определяется с учетом следующих компонентов:

а) порядок установления прав и юридических обязанностей;

б) степень определенности предоставленных прав и автономности действий их субъектов;

в) подбор юридических фактов, влекущих правоотношения;

г) характер правового положения сторон в правоотношениях, в которых реализуются нормы, распределение прав и обязанностей между субъектами;

д) пути и средства обеспечения субъективных прав.

Исходя из специфики предмета предпринимательского права, можно отметить, что здесь используется метод, сочетающий в себе черты нескольких методов правового регулирования:

- метод рекомендаций (диспозитивный метод), при котором субъекты предпринимательства регулируют свои отношения при помощи правовых норм, выбирая наиболее приемлемые для себя варианты поведения;

- метод обязательных предписаний (императивный метод), при котором

устанавливаются однозначные требования к процессу осуществления

предпринимательской деятельности, права и обязанности ее участников;

- метод автономных решений (метод согласования) который характеризуется исходящими от одной из сторон правоотношения предложениями установить такую модель взаимных прав, обязанностей и ответственности, которая будет наиболее полно соответствовать интересам обеих сторон и будет реализована только в случае согласия на это другой стороны.

Перечисленные выше методы правового регулирования, как правило, применяются при регулировании конкретных правоотношений, возникающих при осуществлении предпринимательской деятельности, в тесном взаимодействии (например, обязательное требование для любого юридического лица вести бухгалтерский учет сочетается с возможностью выбора удобной для организации учетной политики).

Исходя из специфики предмета предпринимательского права, законодатель в некоторых случаях предусматривает установление прав и обязанностей в силу заключенного договора, в других случаях - в связи с актом применения права (предписание антимонопольного органа), в третьем случае права и обязанности прямо вытекают из закона (обязанность государственной регистрации)^[38].

Нормы предпринимательского права могут предоставлять возможность более или менее самостоятельно, автономно решать вопрос об объеме прав и обязанностей (диспозитивные нормы), могут носить рекомендательный характер, а могут исчерпывающе определить объем субъективного права или обязанность (императивные нормы). Субъекты предпринимательских правоотношений могут находиться в равноправном или подвластном положении (горизонтальные отношения между предпринимателями и вертикальные между предпринимателями и государством). Защита установленных прав и применение санкций при невыполнении обязанностей могут осуществляться различными средствами - гражданско-правовыми, административными, уголовными и в различном порядке (административном, судебном).

Таким образом, взаимосвязь свободы при осуществлении частных интересов с государственным властным воздействием там, где это диктуется публичными интересами, а также учет рекомендаций компетентных органов - это основные характеристики метода правового регулирования предпринимательского права, который является комплексным и сочетает в себе черты методов: обязательных предписаний, автономных решений и рекомендаций.

2.2. Принципы предпринимательского права

Принципы предпринимательского права - это его основополагающие начала, пронизывающие весь массив правовых норм. В качестве основных принципов предпринимательского права могут быть названы следующие.

1. Принцип свободы предпринимательской деятельности получил свое закрепление в Конституции РФ (ст. ст. 8, 34, 35, 74, 75 и др.). Так, в силу ст. 34 Конституции РФ "каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности". Этот принцип получил развитие в ГК РФ и других законодательных актах. Он означает право предпринимателя начинать и вести свое дело в любой сфере предпринимательства, в любой из предусмотренных законом организационно-правовых форм, с использованием любых (не изъятых из оборота) видов имущества и т.д. Данный принцип подтверждается также установлением для большинства коммерческих организаций и индивидуального предпринимателя общей правосубъектности. Однако эта свобода небезгранична. Федеральными законами она может быть ограничена в интересах общества в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. В частности, свобода предпринимательской деятельности ограничивается широкой практикой лицензирования отдельных ее видов. Следует отметить, что в законодательстве конституционный принцип свободы предпринимательской деятельности получил развитие и конкретизацию.

Для примера приведем закрепленный в ст. ст. 1 и 421 ГК РФ принцип свободы договора. В силу принципа свободы договора граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК РФ, законом или добровольно принятым обязательством. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой. Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.^[39]

2. Конституционный принцип признания многообразия и юридического равенства форм собственности. Данный принцип закреплен в Конституции РФ (ст. ст. 8, 9, 34, 35). В частности, в соответствии со ст. 8 Конституции РФ "в Российской Федерации признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности". Согласно данному принципу законодательством не могут устанавливаться какие-либо привилегии и ограничения для тех или иных форм собственности, для субъектов, ведущих предпринимательскую деятельность с использованием имущества, находящегося в государственной, муниципальной или частной собственности. В отличие от ранее действовавших преимуществ в защите права государственной собственности, действующее законодательство предусматривает для всех субъектов одинаковые правила защиты.

Предпринимательская деятельность в настоящее время может осуществляться на основе как частной, так и публичной (государственной и муниципальной) собственности. Заметим, что имущество, находившееся в личной собственности граждан СССР, могло использоваться ими лишь для удовлетворения своих потребностей. С переходом на рыночные условия хозяйствования и возрождением частной собственности получило широкое развитие частное предпринимательство. Так, ныне и индивидуальные предприниматели, и все коммерческие организации (за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий) являются собственниками имущества, принадлежащего им на основе частной собственности. Возрастанию роли частной собственности в экономике во многом способствует широкомасштабная приватизация, проводимая в стране с начала 90-х гг. XX в. Вместе с тем достаточно велик еще объем имущества, используемого в хозяйственной деятельности государственными и муниципальными унитарными предприятиями и учреждениями. Составляющими государственного сектора экономики являются также акции акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, находящиеся в собственности Российской Федерации или субъектов РФ.

3. Принцип единого экономического пространства, т.е. "свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств" на всей территории Российской Федерации, также относится к числу конституционных ( ст. ст. 8, 74 Конституции РФ). Согласно этому принципу на территории Российской Федерации не допускается установление таможенных границ, пошлин, сборов и каких-либо иных препятствий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств. Ограничения могут вводиться в соответствии с федеральным законом, если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей. Ни федеральные органы исполнительной власти, ни органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, ни органы местного самоуправления не вправе вводить такие ограничения по собственной инициативе.

4.Принцип свободы конкуренции и ограничения монополистической деятельности. Данный принцип также нашел закрепление в Конституции РФ, в соответствии со ст. 34 которой "не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию" (ст. ст. 8, 34 Конституции РФ). Соблюдение данного принципа - необходимое условие развития рыночной экономики и осуществления предпринимательской деятельности. Важная роль в поддержании конкуренции, борьбе с недобросовестными формами ее проявления и монополистической деятельностью отводится Закону РФ от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках"^[40] - первому в истории России антимонопольному законодательному акту.

5. Принцип государственного регулирования предпринимательской деятельности. Государственное регулирование экономики, предпринимательства осуществляется в любом государстве. Его различные формы и методы определяются политическими условиями, уровнем экономического и социального развития, историческими традициями, национальными особенностями и другими факторами. Переход России к рыночным условиям хозяйствования потребовал пересмотра
системы государственного регулирования экономики, замены прямых административных мер воздействия на косвенные экономические. Вместе с тем, признавая необходимость государственного регулирования предпринимательства в качестве принципиального положения, необходимо помнить, что в законодательстве устанавливается правило о недопустимости произвольного вмешательства кого-либо (в том числе государства) в частные дела (п. 1 ст. 1 ГК РФ). Основная цель государственного регулирования предпринимательской деятельности видится в достижении баланса частных интересов предпринимателей и публичных интересов государства и общества в целом. Достижению этой цели и должны способствовать нормы комплексной отрасли предпринимательского права, сочетающей в себе частноправовые и публично-правовые начала.

6. Принцип законности является общеотраслевым, и воплощение его в жизнь - основа построения правового государства. Что же касается законности в предпринимательской деятельности, то здесь необходимо обратить внимание на два аспекта. Во-первых, сама предпринимательская деятельность должна осуществляться при строгом соблюдении требований законов и подзаконных нормативных правовых актов. Принцип законности проявляется также в обеспечении защиты прав и законных интересов граждан, юридических лиц, охраны правопорядка. Во-вторых, что не менее важно, государством должна быть обеспечена законность правовых актов, законность деятельности органов государственной власти и местного самоуправления, регулирующих предпринимательство. Некоторые меры по обеспечению законности предусмотрены действующим законодательством. Так, ст. 13 ГК РФ определяет условия и порядок признания недействительным акта государственного органа и органа местного самоуправления.

Завершая рассмотрение вопроса о принципах предпринимательского права, хочется отметить, что в научной и учебной литературе называются и иные, не рассмотренные в настоящей работе принципы. Так, В.В. Лаптев относит к числу принципов предпринимательского права принцип "получения прибыли как цели предпринимательской деятельности"^[41]. Как представляется, цель получения прибыли не может быть положена в основу формирования отрасли предпринимательского права и предпринимательского законодательства, а относится к признакам самой предпринимательской деятельности. В этой ипостаси получения прибыли как цели предпринимательской деятельности - данное понятие и было рассмотрено.

Заключение

В ходе проведенного исследования были сделаны следующие выводы:

- Понятие "предпринимательское право" может рассматриваться в нескольких значениях: как отрасль права, отрасль законодательства, научная и учебная дисциплины.

- Исходя из специфики предмета предпринимательского права, законодательство в некоторых случаях предусматривает установление прав и обязанностей в силу заключенного договора, в других случаях - в связи с актом применения права (предписание антимонопольного органа), в третьем случае права и обязанности прямо вытекают из закона (обязательная государственная регистрация). Нормы предпринимательского права могут предоставлять возможность более или менее самостоятельно решать вопрос об объеме прав и обязанностей (диспозитивные нормы), могут носить рекомендательный характер, а могут исчерпывающе определить объем субъективного права или обязанности (императивные нормы).

-Точка зрения о комплексном, интегрированном характере предпринимательского права" в наибольшей степени соответствует реалиям сегодняшнего дня. Будучи комплексной отраслью, предпринимательское право объединяет в своем предмете правового регулирования разнородные общественные отношения, которые лишь на первый взгляд являются несоединимыми в рамках одной отрасли. Вместе с тем эти отношения специфичны. При внимательном изучении проблемы становится очевидным, что нормы предпринимательского права регулируют общественные отношения, объединенные единым цементирующим началом - предпринимательской деятельностью. Воздействие на различные аспекты ее осуществления с помощью норм различных отраслей не может дать результат, адекватный потребностям общества. Только комплексное правовое регулирование в рамках одной отрасли, соединяющей публично-правовые и частноправовые начала, способно обеспечить должное воздействие на столь значимое общественное явление, как предпринимательство. По мере развития общественных отношений, кодификации хозяйственного законодательства комплексная отрасль предпринимательского права должна перерасти в самостоятельную отрасль. Все предпосылки для этого существуют.

- В настоящее время коммерческое право, регулирующее торговую деятельность, не может быть адекватно обеспечено с помощью лишь частноправового инструментария гражданского права. Наличие в торговых отношениях как частноправовых, так и публично-правовых элементов, связанных с организацией торговли, предопределяет отнесение коммерческого права к предпринимательскому праву. В связи с этим мы присоединяемся к подходу, выработанному в доктрине Л.В. Андреевой, которая отмечает, что "коммерческое право является обособленной частью предпринимательского права, оно регулирует отношения по оптовым закупкам и реализации товаров на рынке от изготовителей к оптовым потребителям".

- Предпринимательское право представляет собой комплексную отрасль права, имеющую тенденцию перерастания в самостоятельную отрасль.

- Коммерческое право является подотраслью предпринимательского права. В учебной и научной литературе наряду с понятием "предпринимательское право" применяется понятие "хозяйственное право". При этом в ряде случаев эти понятия отождествляются, о чем свидетельствуют уже сами названия курсов, а в других проводятся разграничения анализируемых понятий. Как представляется, с переходом России к рынку и легализацией предпринимательской деятельности хозяйственное право, пронизанное административно-плановыми началами, преобразуется в предпринимательское право, основанное на иных принципиальных началах: свободе предпринимательской деятельности, многообразии и равной защите всех форм собственности, многообразии организационно-правовых форм осуществления предпринимательской деятельности, конкуренции и др.

-В ходе данного исследования были установлены следующие признаки предпринимательской деятельности:

1)Предпринимательская деятельность характеризуется самостоятельностью.

2) Предпринимательская деятельность сопряжена с риском.

3) Предпринимательская деятельность направлена на систематическое получение прибыли.

Следует заметить, что цель получения прибыли положена в основу разграничения организаций на коммерческие и некоммерческие в ст. 50 ГК РФ. Нельзя не обратить внимания и на такой квалифицирующий признак предпринимательской деятельности, как систематичность в извлечении прибыли. К сожалению, четких количественных критериев систематичности законодательством пока не выработано.

Законодательный пробел предлагают восполнить, включив в определение предпринимательской деятельности дополнительные квалифицирующие признаки, такие как доля прибыли от этой деятельности в общих доходах лица, "существенность" прибыли, получение ее определенное число раз за конкретный отчетный период и др. Как представляется, в данном случае арифметические категории не могут быть применимы. Важно то, что предприниматель ставит перед собой цель не разового получения прибыли, а ее извлечения в качестве промысла, на постоянной основе. Систематическое получение прибыли не может рассматриваться в качестве единственной цели предпринимательской деятельности. Вместе с тем чисто теоретической представляется конструкция, предлагаемая в литературе, которая допускает выход на рынок предпринимателя, не ставящего перед собой в качестве стратегической задачи извлечение прибыли как результат своей деятельности.

4) В предпринимательской деятельности прибыль извлекается субъектами от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Данный признак, как представляется, сформулирован весьма неудачно. Дело в том, что предпринимательская деятельность многогранна, и в рыночной экономике ее направления никак не могут быть представлены закрытым перечнем.

Видимо, не имело смысла в законе перечислять возможные направления предпринимательской деятельности, так как они определяются прежде всего рынком. Стоит отметить, что в понятии предпринимательской деятельности, которое было дано в Законе РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 445-1 "О предприятиях и предпринимательской деятельности", данный перечень отсутствовал. Такой подход представляется более верным.

5) Предпринимательская деятельность осуществляется лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Буквальное толкование законодательной нормы приводит к выводу, что, если деятельность осуществляется лицами незарегистрированными, она не является предпринимательской. Такой вывод представляется неверным. Действительно, как же в таком случае применять ст. 171 "Незаконное предпринимательство" УК РФ, ст. 14.1 "Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации или без специального разрешения (лицензии)" КоАП РФ, как взыскивать в судебном порядке доходы, полученные от такой деятельности, в доход бюджета? Несовершенство юридической техники приводит к необходимости применения других способов толкования данной нормы: систематического, логического.

Некоторые исследователи понятия предпринимательской деятельности предлагают трактовать обязательность государственной регистрации не только как признак, но и как условие надлежащего предпринимательства, требование к осуществлению законной предпринимательской деятельности. Думается, что такая трактовка необходимости государственной легитимации предпринимателя уместна.

-Все признаки предпринимательской деятельности могут быть классифицированы:

- на указанные в законодательном определении предпринимательской деятельности (легальные) и дополнительно предлагаемые в литературе;

-сущностные, характеризующие сущность предпринимательской деятельности, и формальные, характеризующие ее форму;

- обязательные, совокупность которых необходима и достаточна для квалификации деятельности как законной предпринимательской, и факультативные, наличие которых желательно, но не обязательно.

-Исходя из специфики предмета предпринимательского права, законодатель в некоторых случаях предусматривает установление прав и обязанностей в силу заключенного договора, в других случаях - в связи с актом применения права (предписание антимонопольного органа), в третьем случае права и обязанности прямо вытекают из закона (обязанность государственной регистрации).

-Принципы предпринимательского права - это его основополагающие начала, пронизывающие весь массив правовых норм. В качестве основных принципов предпринимательского права могут быть названы следующие: принцип свободы предпринимательской деятельности, конституционный принцип признания многообразия и юридического равенства форм собственности, принцип единого экономического пространства, принцип свободы конкуренции и ограничения монополистической деятельности, принцип государственного регулирования предпринимательской деятельности, принцип законности.

СПИСОК ИСПОЛЬЗУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

Нормативно-правовые акты

1. Конституция РФ //Собрание законодательства РФ, 26.01.2009, N 4, ст. 445 // Справочная правовая система «Консультант Плюс».
2. "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994г. N 51-ФЗ принят ГД ФС РФ 21.10.1994г. ред. от 16.12.2019г.
3. Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" от 22.04.1996г. N 39-ФЗ принят ГД ФС РФ 20.03.1996г. с изм., внесенными Федеральным законами от 13.07.2015 № 223-ФЗ, в ред. от 02.12.2019 г №394 ФЗ.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24.10.2006 № 18 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях».

Специальная литература

Андреева Л.В. Коммерческое право России. М.Изд.Право, 2015. 272с.

Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России:Монография. М., 2016. 251 с.

Гражданское право: Учебник / Под ред. В.П. Мозолина, А.И. Масляева. М., 2013. Т. 1, 719с..

Гражданское право: Учебник / Под ред. Е.А. Суханова. М., 2016. Т. 1.,720с.

Кабышев О.А. Предпринимательский риск: правовые вопросы: Автореф. дис. канд.юрид. наук. М., 1996. 264с;

Каминка А.И. Очерки торгового права. М., 2012. 547с.

1. Лаптев В.В. Субъекты предпринимательского права: Учеб. пособие. М.:Проспект, 2018. 236с.

Лаптев В.В. Хозяйственное право - право предпринимательской деятельности // Государство и право. 1993г. N 1

1. Лаптев В.В. Введение в предпринимательское право. М., 2014г,152с.

Лаптев В.В. Предпринимательское право: понятие и субъекты. М., 2015. 560с.

Лебедев К.К. Предпринимательское и коммерческое право. СПб., 2015. 318с.

Макконелл К., Брю С. Экономикс. Принципы, проблемы и политика. М., 1992.800с.

Мамутов В.К.. Введение в предпринимательское право. М., 1994г.315с.

Мартемьянов В.С. Субъекты предпринимательского права. М.,: Проспект, 2003г.268с.

Мартемьянов В.С. Хозяйственное право: Учебник. М., 2018. Т. 1.,420с.

Надежин Н.Н. Место предпринимательского права в правовой системе России и тенденции его развития // Вестник Воронежского института МВД России. 2008. № 4.

Отнюкова Г.Д. К вопросу о содержании курса предпринимательского права //Предпринимательское право. 2010. N 2.

Попондопуло В.Ф. Коммерческое право: Учебник. М., 2013. 192с.

Правовое регулирование предпринимательской деятельности : учеб. пособие ; под ред. В.В. Гущина, В.А. Баранова. М.: Альфа-М : ИНФРА-М, 2014. 400с.

Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник / Под ред. О.М. Олейник. М., 2017. Т. 1.380с.

Предпринимательское право Российской Федерации : учебник / отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Норма : ИНФРА-М, 2014. 1008с.

Предпринимательское право Российской Федерации: Учебник / Под ред. Е.П. Губина, П.Г.Лахно. М., 2003. 1001с.

Предпринимательское право : учебное пособие / К.Г. Токарева,Ю.О. Алмаева. — Москва : ЮсТИцИя, 2017. 218с.

Российское предпринимательское право: Учебник",отв. ред. И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова,"Проспект", 2016г, с.366.

Савелов В.П.. Хозяйственное (предпринимательское) право. Учебный курс. МИЭМП, 2016. с.430.

Сей Ж.Б. Трактат политической экономии. М., 1896.с.34.

Семеусов В.А., Тюкавкин А.А., Пахаруков А.А. Правовые проблемы предпринимательской (экономической) деятельности. Иркутск, 2018. 380с.

1. Смагина И.А. Предпринимательское право: Учебное пособие. М.:"Омега-Л", 2014,286 с.

Троицкая И.В. Предпринимательский риск и риск предпринимателя в теории гражданского права // Известия Российского государственного педагогического университета им. А.И. Герцена. 2010. № 120. 227с.

Пугинский Б.И. Коммерческое право России: Учебник. М., 2017. 314с.

Хозяйственное право / Под ред. В.К. Мамутова.Киев, 2012.303с.

1. Лаптев В.В. Субъекты предпринимательского права: Учеб. пособие. М., 2018 г. С. 14. ↑

2. "Российское предпринимательское право: Учебник" , ред. И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова, М:"Проспект", 2016 г, С.10. ↑

3. В соответствии с Федеральным законом "О рынке ценных бумаг" фондовые биржи могут функционировать как акционерные общества или некоммерческие партнерства. ↑

4. Отнюкова Г.Д. К вопросу о содержании курса предпринимательского права //Предпринимательское право. 2010. N 2. ↑

5. Лаптев В.В. Хозяйственное право - право предпринимательской деятельности // Государство и право. 2003г. N 1,; Он же. Введение в предпринимательское право. М., 2014г.; Он же. Субъекты предпринимательского права. М.,: Проспект, 2018г. ↑

6. Хозяйственное право: Учебник / Под ред. В.К. Мамутова. Киев, 2012, С. 5. ↑

7. Мартемьянов В.С. Хозяйственное право: Учебник. М., 2018. Т. 1., С.13 ↑

8. Гражданское право: Учебник / Под ред. Е.А. Суханова. М., 2016. Т. 1.,С.8. ↑

9. Гражданское право: Учебник / Под ред. В.П. Мозолина, А.И. Масляева. М., 2013. Т. 1, С.22. ↑

10. Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник / Под ред. О.М. Олейник. М., 2015. Т. 1.
    С. 33. ↑

11. Предпринимательское право Российской Федерации: Учебник / Под ред. Е.П. Губина, П.Г.
    Лахно. М., 2014. С. 43. ↑

12. Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России:Монография. М., 2016. С. 32. ↑

13. Попондопуло В.Ф. Коммерческое право: Учебник. М., 2013. С. 15. ↑

14. Пугинский Б.И. Коммерческое право России: Учебник. М., 2017. С. 7 - 8. ↑

15. Андреева Л.В. Коммерческое право России. М., 2015. С. 29. ↑

16. В.С. Белых "Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России",М.: - Проспект, 2016. ↑

17. Лебедев К.К. Предпринимательское и коммерческое право. СПб., 2012. С. 136. ↑

18. Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник: В 2 т. / Под ред. О.М.Олейник Т. 1. М., 2017; С.113 ↑

19. На данной позиции стоят авторы учебника: Хозяйственное право / Под ред. В.К. Мамутова.Киев, 2015. ↑

20. Предпринимательское право : учебное пособие / К.Г. Токарева,Ю.О. Алмаева. — Москва : ЮсТИцИя, 2017.С.16. ↑

21. Правовое регулирование предпринимательской деятельности : учеб. пособие ; под ред. В.В. Гущина, В.А. Баранова. М.: Альфа-М : ИНФРА-М, 2014. С. 24. ↑

22. Надежин Н.Н. Место предпринимательского права в правовой системе России и тенденции его развития // Вестник Воронежского института МВД России. 2008. № 4.С. 26. ↑

23. "Российское предпринимательское право: Учебник" , ред. И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова, М:"Проспект", 2016 г, С.11. ↑

24. Троицкая И.В. Предпринимательский риск и риск предпринимателя в теории гражданского права // Известия Российского государственного педагогического университета им. А.И. Герцена. 2010. № 120. С. 217. ↑

25. Правовое регулирование предпринимательской деятельности : учеб. Пособие ;под ред. В.В. Гущина, В.А. Баранова. М. : Альфа-М : ИНФРА-М, 2014. С. 13. ↑

26. Макконелл К., Брю С. Экономикс. Принципы, проблемы и политика. М., 1992. Т. 1. ↑

27. Кабышев О.А. Предпринимательский риск: правовые вопросы: Автореф. дис. ... канд.
    юрид. наук. М., 1996. С. 13; Предпринимательское право Российской Федерации: Учебник / Под ред. Е.П.
    Губина, П.Г. Лахно. М., 2014. С. 34; Попондопуло В.Ф. Коммерческое право: Учебник. М., 2013. С. 17;
    Лебедев К.К. Предпринимательское и коммерческое право. СПб., 2015. С. 77. ↑

28. Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России:Монография. М., 2016. С. 46. ↑

29. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24.10.2006 № 18 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях». ↑

30. Предпринимательское право Российской Федерации : учебник / отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Норма : ИНФРА-М, 2014. С. 34—35. ↑

31. Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1990. N 30. Ст. 418 (с изм. от 24 июня 1992 г., 1, 20 июля, 24
    декабря 1993 г.). ↑

32. Семеусов В.А., Тюкавкин А.А., Пахаруков А.А. Правовые проблемы предпринимательской
    (экономической) деятельности. Иркутск, 2018. С. 10. ↑

33. Хозяйственное право: Учебник / Под ред. Мамутова В.К. Киев, 2012. С. 3 ↑

34. Андреева Л.В. Коммерческое право России. М., 2015. С. 28. ↑

35. Смагина И.А. Предпринимательское право: Учебное пособие. М.:"Омега-Л", 2014 ↑

36. Конституция РФ //Собрание законодательства РФ, 26.01.2009, N 4, ст. 445 // Справочная правовая система «Консультант Плюс». ↑

37. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ // Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, N 32, ст. 3301 // Справочная правовая система «Гарант». ↑

38. В. П. Савелов. Хозяйственное (предпринимательское) право. Учебный курс. МИЭМП, 2016г. С.15 ↑

39. "Российское предпринимательское право: Учебник" , ред. И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова, М:"Проспект", 2016 г, С.16. ↑

40. Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. N 16. Ст. 499 (с изм. от 24 июня 1992 г., 15 июля 1992 г., 25
    мая 1995 г., 6 мая 1998 г., 2 января 2000 г., 9 октября 2002 г., 7 марта 2005 г.). ↑

41. Лаптев В.В. Субъекты предпринимательского права. М., 2018. С. 11 - 12; Он же.
    Предпринимательское право: понятие и субъекты. М., 2014. С. 12 - 13. ↑