Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Правовые основы организации нотариата

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

Правовое регулирование статуса нотариуса при условии соответствия требованиям общественных отношений в сфере организации нотариата и осуществления нотариальной деятельности является базой эффективной деятельности нотариусов по реализации ими основной функции нотариата - защищать права граждан и юридических лиц.

В настоящее время деятельность нотариуса регламентируется Основами законодательства Российской Федерации о нотариате (далее - Основами о нотариате), принятыми в 1993 г., которые подвергались многочисленным редакциям. За давность времени принятия в связи с переменами, произошедшими в обществе, они перестали отвечать стандартам закрепления статуса нотариуса как высококвалифицированного независимого профессионала, основная деятельность которого призвана защищать субъективные права граждан. Лишь при условии наличия широкого круга прав нотариуса, при наличии соответствующих адекватных организационных, материальных, судебных гарантий нотариус сможет эффективно осуществлять свою деятельность, нести ответственность за исполнение своих обязанностей. Так, современный институт нотариата фактически лишен актуальной правовой основы деятельности, что и определяет актуальность исследования.

К тому же тема работы выбрана с учетом слабости исследования правовых вопросов административно-правового регулирования института нотариата в условиях осуществления в нашей стране административной реформы. Данное исследование - попытка комплексно рассмотреть административно-правовую деятельность России с предложением авторских вариантов изменения действующего законодательства.

Объектом исследования являются общественные отношения возникающие при нотариальной деятельности.

Предметом исследования являются нормы права регламентирующие деятельность нотариусами.

Целью исследования является изучение особенностей правового регулирования обеспечение доказательств нотариусами

Для достижение поставленной цели необходимо решить следующие задачи:

1.Изучить история развития нотариата.

2.Рассмотреть история развития нотариата.

3.Исследовать правовое регулирование нотариальной деятельности.

4.Охарактеризовать порядок учреждения и ликвидации должности нотариуса.

5.Проанализировать субъектов нотариальной деятельности.

6. Выявить права, обязанности, гарантии, ограничения и ответственность нотариуса .

При написании данной работы бли использованы труды следующих авторов: Баев О.Я. , Бегичев А.В. , Вергасова, Р. И. , Виноградова Р.И., Власов А.В., Гомола, А. И., Шакарян М.С., верев В.А., Зайцев И.М., Колдин В.Я., Малюка А.А., Калиниченко Т.Г. .

Нормативно-правовую основу исследования составляют Конституция РФ, Гражданский кодекс Российской Федерации, Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях : ФЗ от 30 дек. 2001 г. № 195-ФЗ, Закон РФ от 11 февр. 1993 г. № 4462-1Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, Приказ Министерства юстиции РФ от 16.04.2014 № 78 «Об утверждении Правил нотариального делопроизводства».

Необходимо внести изменения в статью 202 УК РФ:

Заменить термин «частный нотариус» на термин нотариусы, занимающиеся частной практикой» и изложить статью в следующей редакции:

1. Использование нотариусом, занимающимся частной практикой или частным аудитором своих полномочий вопреки задачам своей деятельности и в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц либо нанесения вреда другим лицам, если это деяние причинило существенный вред правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства, -

наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо принудительными работами на срок до трех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового, либо арестом на срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до трех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.

2. То же деяние, совершенное в отношении заведомо несовершеннолетнего или недееспособного лица, -

наказывается штрафом в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо принудительными работами на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового, либо арестом на срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.

Данная работа состоит из введения, двух глав, заключения, списка литературы.

1.ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ НОТАРИАЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

1.1.История развития нотариата

Нотариат – это деятельность органов и назначенных должностных лиц, удостоверяющих абсолютные права, бесспорные факты, осуществляющих свидетельствование достоверности копий документов и выписок из них, наделение документов исполнительной силы, удостоверение завещаний, исполнение иных действий для гарантии защиты прав и законных потребностей и интересов граждан, а также юридических лиц. Нотариат имеет довольно богатую историю. Сегодня, без деятельности этого органа невозможно представить работу представителей юридической профессии, а также проводить некоторые операции с участием отдельных лиц на законном уровне. Рассмотрим, более детально, что значит нотариат[10;C.147].

Исследуя данный вопрос нужно прибегнуть к значению слова «нотариат» и отметить закономерности возникновения института нотариата. Нотариат происходит отлатинского слова «нотариус» – секретарь. Исторически возникновение нотариата непосредственно связано с развитием гражданского общества, надобностью содействия его субъектам в введении в жизнь их прав и исполнении основных обязанностей, совершении сделок изакреплении получаемых прав в юридической форме [8;C.51]. Нотариат в гражданском обществе гарантирует полную защиту частной собственности, а также абсолютность имущественных прав всех сторон гражданского оборота. Гражданский оборот – это понятие обуславливающее гражданско-правовое отображение экономического оборота, которое обуславливается договорными или внедоговорными институтами обязательственного права. Развитие истории нотариата неразрывно взаимосвязано с историей доказательств, в моменты, когда доказательству устному наступило на смену доказательство в письменном виде[8;C.51].

Первые зачатки института нотариата непосредственно относятся к истории Древнего Вавилона (1760 года до н.э., именно тут впервые проявлялись ведущие преимущества профессии нотариуса, при правлении царя Хаммурапи). Он был первым, кто основал базу дляразвития методов современного нотариата. Все, что мы сегодня именуем «нотариальным правом»: акты гражданского состояния,учредительные или другие договоры, оформление наследства, все эти документы были выбиты на древних памятниках архитектуры царя Хаммурапи. Можно рассмотреть следующее[12;C.103].

В Вавилоне – писари –или нотариусы изменяли различные акты на глиняных дощечках, требующие специальной обработки, например – обжига. После этого высохнувшие доски помещалина двухколесные телеги и отвозили их либо домой клиентам, либо же магистру. Но, как правило дощечки хранились в храмах. Было важно отмечено, тонотариусами являлись самые достойные люди. Примерами и предвестниками нотариусов в, к примеру, Древнем Риме были многочисленные писцы. В их обязанности включалось не только составление разного вида посланий и прошений, но и заключение различных сделок [10;C.87].

Было 2 вида писцов: находившихся на государственной службе и на работе у частных лиц. Писцы, находящиеся на государственной службе, выбирались магистром на всю жизнь, из римских граждан, не ограниченных при этом гражданской чести. Они создавали публичные документы, готовили общественные счета, осуществляли выписки и давали копии с этих документов. Писцами, работающими на службе частных лиц, являлись как правило, вольноотпущенные, трудящиеся по найму и рабы. Но стоит заметить, что существовала и третья, особенная категория лиц, работающая над оформлением правовых бумаг и материалов, назывались они – табеллионы [11;C.151].

Кто такие табеллионы? Они были вольными людьми, не служащих на службе у государства и частных лиц. Табеллионы работали над составлением для всех нуждающихся в этом, юридических актов и судебных бумаг – за определенное вознаграждение и под руководством государства. Свои функции они имели право отправлять исключительно в конторах. Для придания бумагам, составленными табеллионом, содержания публичного акта, его нужно было занести в судебный протокол. После этого спор о достоверности этого акта был невозможным[22;C.110].

Табеллионом мог стать вольный римский гражданин, имеющий правовые знания, принятый в корпорацию табеллионов и получивший утвержденные в должности префектом определенного города. Именно табеллионы являются «отцами» нотариата. Последующий этап связан с Грецией там, где Аристотель и Плутарх давали понятие величины страны. Как раз в этот момент нотариусы начали составлять и оформлять, регистрировать договоры, базируясь как на частное, так и гос. право. История рождения российского института нотариата и развитие нотариата в РФ Первые упоминания о письменных видах законов на Руси можно отнести второй половине 11 века. К примеру: договор князя Олега(912 год), а также князя Игоря с греками, имеет в себе вполне определенную информацию о письменном совершении юридических операций и сделок в нашем Отечестве [19;C.123]. Земский собор 7 февраля 1613 назвал царем Михаила Федоровича. С этого момента началось на Руси 300 – так называемое летнее царствование династии Романовых. Как раз именно им, правителям государства Российского, было определено продолжить строительство Российского нотариального института. К примеру, можно рассмотреть Указ Михаила Федоровича (1635 г.), который подтверждает, что «абсолютно все договоры взаймы, а также поклажи и ссуды обязательно должны были совершаться как раз письменно под страхом их полной неработоспособности и недействительности. При первом Романове активно развивалась деятельность так называемых площадных подьячих.

Подобно табеллионам, они создавали юридические акты, а также судебные бумаги, заложив таким образом основы профессии нотариата и нотариуса. В период царствования Алексея Михайловича был создан первый Кодекс законов российского государства, названный – Соборное Уложение. В РФ статус нотариусов, работающих в гос. конторах и нотариусов, работающих в сфере частной практики, одинаков. В Москве и Санкт-Петербурге работают исключительно частнопрактикующие (внебюджетные) нотариусы. Закон позволяет нотариусам заниматься научной ил же преподавательской деятельностью, кроме предпринимательской. Законом «О государственной пошлине» наложены тарифы на обязательные налоги действуя в силу закона, оплата за совершение других нотариальных действий, например, удостоверение доверенностей, устанавливается непосредственно самими нотариусами [16;C.141].

В соответствии со стандартом по всему миру, Латинского нотариата в России на одну единицу нотариуса приходится около 20 тыс. населения. В Москве более 650 нотариусов. Главные черты российского нотариата Признак, отличающий нотариусов, – это наличие определенной нотариальной конторы. Исключительно все нотариусы состоят в реестре всех нотариусов России. Нотариусы имеют на руках лицензию, приказ органа юстиции, который свидетельствует о назначении на должность, и кроме всего – страховой полис[16;C.103]. Нотариус имеет свою личную гербовую печать. Нотариус имеет право использовать штампы определенных удостоверительных надписей, а также бланки своей собственной конторы. Главные черты российского нотариата: не бюджетный нотариат – так называемый институт высокой ответственности; особый статус –сам нотариат выступает лично от имени государства; миротворчество – бесконфликтность и лояльность нотариата и мирные процедуры улаживания отношений способствуют соц. стабильности и устойчивости гражданского оборота; квалифицированная юридическая помощь –при помощи которой, нотариус содействует в осуществлении прав или же защите законных интересов и прав, разъясняет обратившимся лицам и сторонам их права и обязанности, предупреждает об определенных последствиях совершаемых нотариальных действий; специальные правозащитные механизмы –такие механизмы – обязательная нотариальная форма определенных сделок; безопасность и предсказуемость – нотариус полностью обеспечивает квалифицированную и полномасштабную разностороннюю правовую помощь, надлежащее оформление прав и обязанностей, правовую достоверность сделки, доказательство и реальные юридические гарантии, которые делают права и интересы защищенными, а взаимоотношения – предсказуемыми; беспристрастность – нотариус бескорыстен и независим, подчиняется Закону; равенство – нотариус обуславливает равную правовую защиту каждой стороны сделки; строгие рамки –все профессиональные обязанности нотариусов абсолютно строго регламентированы Законом; статус документов – нотариально оформленные бумаги обладают публичным признанием, а также доказательственной силой; ответственность – нотариусы, работающие в сфере частной практики, несут абсолютную имущественную ответственность за любые профессиональные ошибки, ну а в случаях нарушения закона имеются случаи лишения права нотариальной деятельности; страхование рисков; профессиональный отбор, а также квалификационные стандарты; контроль (гос. органами, а внебюджетных нотариусов – ровно и нотариальными палатами); этика; нотариальная тайна.

На протяжении В XVIII в. ведение нотариальных дел несколько раз передавалось в ведение различных учреждений: гражданских, уездных судов, крепостных отделений, экспедиций гражданских судов [8;C.51].

«Наказ» Екатерины II ввел особые должности публичных нотариусов и маклеров, которые выбирались городскими и торговыми сословиями. «А гражданско-правовые сделки в зависимости от их силы и важности совершались при гражданских уездных палатах, уездных судах, особыми надсмотрщиками под наблюдением сотрудников этих учреждений, а также

публичными нотариусами» [17;C.101] . Это повлекло децентрализацию нотариальных учреждений. В 1781 г. появляется должность нотариуса для торговых сделок [17;C.103].

При Николае I в 1831 г. появляются биржевые нотариусы, которые работали на стрелке Васильевского острова в Петербурге. А публичные нотариусы перемещаются в Казенные палаты, приписанные к гражданским

судам, а в уездах - к уездным судам [9;C.155].

Коренное реформирование нотариата произошло при Александре II в рамках судебной реформы 1864 г. Согласно «Учреждению судебных установлений» от 20 ноября 1864 г. ст. 11 определяется что в судах кроме канцелярии, судебных приставов учреждается должность нотариусов, «состоящие под наблюдением судебных мест для совершения нотариальных актов» (ст. 420). В 1866 г. принимается Временное положение о нотариальной части. По нему упразднялись прежние учреждения крепостных дел, должности чиновников крепостных дел, а также публичных нотариусов. Обязанность совершения и засвидетельствования актов передавалась младшим и старшим нотариусам [11;C. 41].

Таким образом, в конце XIX в. в России сложились четыре группы органов и должностных лиц, наделенных правом совершать нотариальные действия: публичные (городовые) нотариусы; биржевые маклеры и нотариусы; корабельные маклеры; узкоспециализированные маклеры. Такая система нотариата действовала до 1917 г. Отношение к нотариату изменилось после Октябрьской революции 1917 г., отменившей частную собственность [16;C.145]. Декрет о суде № 1, изданный большевиками разрушил систему имперских государственных органов, в том числе был упразднен и нотариат. Нотариальные действия стали исполнять различные государственныеучреждения: отделы, ЗАГСа и др.

Советское законодательство обязывало нотариусов содействовать осуществлению прав и законных интересов участников гражданского оборота, а при обнаружении нарушений законодательства гражданами нотариус обязан был уведомить об этом соответствующее учреждение. Так, нотариус по сути становился цензором гражданского оборота. Огосударствление нотариата умаляет его значимость как органа, который должен защищать и охранять законные интересы граждан [8;C.74].

С 1993 г. начинается современный этап развития института нотариата, который длится по сегодняшний день. Таким образом, подводя основное итоги, отметим, что институт нотариата начал формироваться в России в эпоху Московского царства (до этого времени - протонотариат). Именно в это время были введены книги обязательной регистрации сделок; на договорах ставились подписи свидетелей. Нотариате как институт по облику своему приближенному к современному виду оформился окончательно во второй половине XIX в. К это времени оформились группы субъектов, наделенных правом совершать нотариальные действия: публичные (городовые) нотариусы; биржевые маклеры и нотариусы; корабельные маклеры; узкоспециализированные маклеры . Инструкции о порядке совершения нотариальных действий в то время не было. Тем не менее, каждый субъект устанавливал личность, проверял право и дееспособность сторон, убеждался в подлинности договора, устанавливал соответствие договора законодательству, записывал договор в книгу, взыскивал пошлину, имел собственную печать [8;C.100]. С установлением советской власти в 1917 г. деятельность нотариата попала под тотальный контроль государства. Нотариат из общественного стал государственным институтом. Даже в периоды либеральных реформ нотариусы причислялись к государственным служащим, хотя и не получающим заработной платы за свой труд. Следовательно, государственная и общественная природа нотариата в России находилась в состоянии своего противоборства. С кон. 80-х-90-х гг. - переходом к рыночным отношениям и развитием на этой основе гражданского общества происходит возрождение нотариата, основанного на разнообразии форм собственности и признании статуса частной собственности. Таким образом, современный российский нотариат в большей степени унаследовал принципы, утвержденные в правовой системе дореволюционной России, чем принципы, установленные в советский период.

1.2.Правовое регулирование нотариальной деятельности

Для современного периода развития Российского государства характерно глубокое реформирование экономических, политических, правовых, социальных и других основ государственной и общественной жизни. Проводимые реформы оказали существенное влияние на функции нотариата, на занимаемое им место и на его роль в обеспечении прав, свобод и законных интересов граждан, а также юридических лиц.

В России в 1993 году были приняты Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, согласно которым была отмечена целесообразность функционирования наряду с государственными нотариусами, нотариусов, которые бы осуществляли частную практику. Также в 1993 году произошло признание в нашем государстве системы Латинского нотариата, принятой, как известно, в 73 государствах мира [5. с. 19-21]

Таким образом, Основы законодательства РФ о нотариате, стали в сфере нотариальной деятельности поистине революционным нормативным актом. Статус нотариусов, согласно Основам, существенно изменялся, приобретал новые черты - нотариусы получили возможность осуществления публично-правовых функций в условиях, приближенных к мировым стандартам, выступая, в тоже время, как независимые и несущие полную ответственность за свои решения и действия юристы [11;C.75].

На данный момент нотариусы не являются частью системы органов исполнительной власти, как и не относятся к должностным лицам или же государственными, муниципальными служащими. Однако, все же, в связи с современными условиями развития общества, возникает острая необходимость принятия нового закона, который бы регламентировал деятельность нотариата и существенно изменял статус нотариусов [16;C.75].

Система нотариата, как весьма справедливо отмечает Кашурин, И.Н. и многие другие авторы, выступает как часть государственной системы, вне зависимости от способа своей организации. В данную систему включают государственных и частных нотариусов, глав местной администрации поселений и специальных уполномоченных, должностных лиц консульских учреждений за рубежом, лиц местного самоуправления поселений [21. С. 186].

В самом проекте Закона вводится единое понятие «нотариус», согласно которому ликвидируется разделение нотариусов на частных и государственных. Необходимо также включить на законодательном уровне в систему нотариата и лиц, которые согласно Гражданскому кодексу Российской Федерации производят удостоверение доверенностей и завещаний в особых ситуациях [16;C.141].

Нотариусу присущ целый ряд признаков, благодаря которым он может занимать особое место среди государственных органов и должностных лиц.

Он осуществляет практику в сфере доказательственного права, в то же время, занимаясь созданием квалифицированных доказательств. Согласно статье 165 ГК РФ нотариальные акты обладают особой доказательственной силой.

В связи с высокими квалификационными требованиями, предъявляемыми к нотариусу, к нотариальной профессии устанавливается особый доступ. Как уже было ранее отмечено, нотариус не работает в состязательной сфере, поскольку споры в сфере гражданской юрисдикции разрешает суд. Нотариусом осуществляются публично-правовые функции от имени государства.

Для публично-правового статуса нотариусов также характерно, что осуществлять свои полномочия он может лишь, будучи членом Нотариальной палаты. Нельзя не обратить внимание и на тот факт, что деятельность нотариуса, который занимается частной практикой, основана на самофинансировании и самостоятельной организации деятельности[36. С.108].

Международный союз латинского нотариата определяет нотариуса «латинского типа» как юриста, призванного придавать соглашениям между сторонами публичную форму и «публичное доверие» не выходя за рамки свободы заключения договора; он является беспристрастным слугой сторон, независимым как не от государства, не от клиентов.

Таким образом, в профессии нотариуса в определенной мере объединены черты различных юридических профессий, которые в целом составляют ту специфическую деятельность, которая получила название нотариальной. [18. С.145]

Как уже ранее было отмечено, нотариат согласно Конституции РФ, конституциям и уставам субъектов РФ, Основам законодательства о нотариате призван обеспечить защиту законных интересов граждан и юридических лиц через совершение от имени государства нотариальных действий. Нотариусы, которые работают в нотариальных государственных конторах, должны совершать те же нотариальные действия, что должны совершать и нотариусы частнопрактикующие [36. С.144].

Как можно заметить, основными правовыми проблемами нотариата, отражающими его функционирование и организацию, являются проблемы, сводящиеся к необходимости определения места данного института в системе гражданской юрисдикции [26. С.125].

В свою очередь авторы проекта Федерального Закона «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации» выдвинули предложение о создании законодательного акта, который бы иначе, по-новому, трактовал многие известные положения и предлагал систему организации нотариата и регламентацию нотариальной деятельности на многие годы вперед, учитывая возможные социально-экономические изменения, происходящие в стране.

Особое внимание следует обратить на позицию В. В. Яркова, предлагающего модель активного нотариата. По данной модели перед нотариатом устанавливается задача оказания всесторонней юридической помощи каждому заинтересованному лицу, обратившемуся к нотариусу, и в наделении нотариусов всеми полномочиями по сбору и истребованию всех документов и доказательств. Это позволило бы освободить граждан от обращения к посредникам за сбором документов [28. С.38-39].

Проводя анализ действующего и проектного законодательств, занимаясь изучением нотариальной и судебной практики, можно сделать следующий вывод: положительным аспектом, несомненно, является то, что проект данного закона существенно расширяет нотариальные функции, ликвидируя сам институт «государственного нотариуса», а также предусматривает важнейшее нотариальное действие - нотариальное соглашение о примирительных процедурах; использует депозитный счет нотариуса для расчетов по заключенной сделке [25. С.28

Весьма примечательны положения законопроекта, предусматривающие участие нотариуса в заседаниях органов управления хозяйствующих субъектов; утверждающие более жесткие требования к претендентам на должность нотариуса (к примеру, установление возрастных ограничений). Эти и многие другие меры будут способствовать усилению роли, которую играет нотариат в социально-экономической и других системах общества.

Чтобы лучше понять специфику регулирования нотариального права, прежде всего, следует рассмотреть, что же из себя, по сути, представляет нотариальная деятельность[14. С.69].

Современное законодательство Российской Федерации не содержит единого определения нотариальной деятельности. Нотариальной деятельностью, как правило, принято называть деятельность, представляющую собой особую систему органов, осуществляемую с целью защитить права и законные интересы участников гражданского оборота и заключающуюся в совершении возмездных нотариальных действий, которые предусмотрены российским законодательством от имени государства.

Необходимо выделить ряд следующих особенностей нотариальной деятельности.

Основной задачей нотариальной деятельности является защита законных интересов и прав юридических лиц и граждан. Нужно также отдельно отметить, что в Гражданском Кодексе РФ не упоминается нотариат как орган, осуществляющий защиту гражданских прав.

По своей природе нотариальная деятельность есть именно правоохранительная деятельность, что дает основания для включения нотариата в систему правоохранительных органов [17. С.69].

Нотариальная деятельность должна быть осуществлена от имени государства и представлять собой гарантию прав гражданина на квалифицированную юридическую помощь. То, что нотариальные действия осуществляются от имени государства, подчеркивает ее официальный и публичный статус. Так, в частности, исходя из положений, содержащихся в Основах о нотариате нотариус имеет личную печать с изображением Государственного герба РФ [14. С. 14.].

Сущностью нотариальной деятельности является участие нотариуса в удостоверении бесспорных юридических фактов в гражданском обороте. Участие нотариуса носит весьма специфический характер: он не является субъектом гражданского правоотношения, которое возникает между лицами, к нему обратившимися. Также нотариус не наделен правом совершения нотариальных действий от своего имени, а его непосредственные обязанности сводятся к проверке дееспособности граждан и правоспособности юридических лиц, удостоверению сделок и т. д.

Нотариальной деятельности присущ возмездный характер, хотя ее и не выделяют как предпринимательство, поскольку она не преследует цель извлечения прибыли [185. С.194].

Нотариальное действие должно быть признано совершенным лишь после уплаты определенной государственной пошлины или суммы (согласно тарифу).

Нотариальная деятельность, в свою очередь, является подзаконной деятельностью, - она носит строго регламентированный и формализованный правом порядок. Соблюдение верной процессуальной формы - обязательное условие законности нотариального действия.

Нотариус не имеет права на самостоятельное расширение своих полномочий через совершение нотариальных действий, которые не предусмотрены российским законодательством. В случае, если заявитель просит нотариуса совершить непредусмотренное законом нотариальное действие, нотариус обязан отказаться от совершения такового.

Опираясь на все выше сказанное, можно сделать вывод, что, учитывая присущие правовой природе нотариата черты, можно дать следующее его определение:

Нотариат является институтом гражданского общества, наделенным властными полномочиями в лице нотариусов и от имени РФ осуществляющий публичную деятельность по реализации функции государства по защите законных интересов общества в целом путем совершения нотариальных действий.

Итак, соответственно, нотариат может быть определен как самоуправляющееся и независимое от государства сообщество нотариусов, не входящее в систему органов государственной власти и осуществляющее деятельность, направленную на защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц, основываясь на принципах независимости и беспристрастности.

Нотариальная же деятельность, опираясь на общий смысл действующего законодательства и потребности развития нотариального права, должна быть определена как урегулированное основными нормами нотариального права профессиональная непредпринимательская деятельность нотариусов, осуществляемая через совершение в соответствии с процедурой, определяемой законом, нотариальных действий от имени Российской Федерации.

1.3. Порядок учреждения и ликвидации должности нотариуса

Должность нотариуса учреждается и ликвидируется в порядке, определяемом федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим правоприменительные функции и функции по контролю и надзору в сфере нотариата, совместно с Федеральной нотариальной палатой. В каждом территориальном округе определяется число должностей нотариусов, причем это число не постоянно. Если по каким-либо причинам (например, в связи с миграцией населения, активной хозяйственной деятельностью предприятий и т.п.) значительно возрастает потребность в нотариальных услугах, совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты учреждаются дополнительные должности нотариусов; если количество нотариальных действий сокращается, то принимается решение о ликвидации должностей нотариусов. Общее количество должностей нотариусов определяется, как правило, исходя из количества населения, проживающего в данной местности, и числа совершаемых нотариальных действий [9;C.111].

Нотариальная палата федеральная создана на средства частных нотариусов для защиты их интересов в представительных, исполнительных и судебных органах власти. Она призвана защищать их права не только на территории РФ, но и, если потребуется, за ее пределами. Что представляет собой нотариальная федеральная палата Нотариальной палатой является объединение всех нотариусов, в стране и за ее пределами, занимающихся частной практикой [11;C.114]. Это коммерческая организация, существующая за счет средств, вносимых в обязательном порядке ее участниками. Все члены объединения обязаны соблюдать принципы гласности, законности и самоуправления [10;C.100].

Нотариальной палатой является объединение всех нотариусов, в стране и за ее пределами, занимающихся частной практикой. Это коммерческая организация, существующая за счет средств, вносимых в обязательном порядке ее участниками. Все члены объединения обязаны соблюдать принципы гласности, законности и самоуправления [18;C.113].

Как и любое другое коммерческое предприятие, она должна быть зарегистрирована в качестве юридического лица, иметь расчетный счет, бланки учета и печать. Может обладать собственным, обособленным имуществом, которое не облагается налогом, в отличие от других коммерческих организаций. Организация может проводить торговые и банковские операции для получения дополнительного дохода [18;C.154]. Принимать участие в судебных разбирательствах и нести материальную ответственность за нарушение российского законодательства. Количество организаций в каждом регионе законом не регулируется. Поэтому их может быть две и более, но чаще всего в каждом регионе располагается не более одной нотариальной палаты федеральной. Это связано с тем, что количество частных нотариусов в каждом регионе невелико, поэтому необходимости в большем числе учреждений нет. В соответствии с тем же законом, в каждом регионе или области наличие хотя бы одной палаты обязательно[15;C.114].

Помимо юридической помощи, в полномочия федеральной нотариальной палаты входят обязанности по оказанию консультационной и материальной помощи начинающим частную практику нотариусам. Она выдает беспроцентные ссуды, предоставляет методические материалы, проводит стажировку, повышение квалификации. Занимается она также страхованием своих членов. федеральная нотариальная палата Организация создана не только для того, чтобы оказывать помощь и защищать интересы участников объединения. Но также чтобы контролировать их деятельность, выявлять недобросовестных членов палаты. То есть проводить регулярные проверки, собирать сведения о произведенных расчетах между нотариусом и его клиентами. Как и кем регулируется Деятельность нотариальной палаты регулируется Министерством юстиции РФ. Основной закон о ее деятельности называется «Основы законодательства о нотариате». В нем прописано: Что должен сделать нотариус, чтобы вступить в палату. Какие права и обязанности он приобретает после вступления. Что собой представляет. Какие контролирующие органы федеральной нотариальной палаты существуют. В чем сущность их предназначения. Кем и как они назначаются и какие у них права и обязанности [13;C.114].

Помимо этого закона, деятельность федеральной нотариальной палаты в РФ регламентируется гражданским законодательством и уставом нотариальной палаты. Как вступить Вступить в организацию может любой частный или государственный нотариус, но только после прохождения им стажировки и сдачи специального экзамена. Чтобы стать членом федеральной нотариальной палаты, необходимо пройти сначала стажировку. Только после этого, при условии, что кандидат допущен к сдаче экзамена, необходимо предоставить следующие документы [14;C.105]:

паспорт; диплом о высшем юридическом образовании; трудовой договор, в качестве доказательства того, что кандидат прошел стажировку; рекомендательные письма. Узнать о допуске нужно за две недели до экзамена. После этого будет выдано разрешение на получение лицензии. Далее нужно подать заявление в ближайшее отделение палаты и внести первый членский взнос. Только после того, как имя от претендента попадет в реестр федеральной нотариальной палаты, он может рассчитывать на должность нотариуса. Для этого должна освободиться соответствующая вакансия, так как их количество в регионах и по стране ограничено законодательством РФ [17;C.158].

Права и обязанности членов Все участники нотариальной палаты обязаны регулярно платить взносы. Их размер, как и сумма других сборов, определяется ежегодным собранием всех представителей федеральной нотариальной палаты. Сумма обязательных платежей зависит от утвержденной собранием суммы возможных доходов и расходов (сметы) на будущий год. Она не может составлять менее одного процента от валового дохода каждого нотариуса, являющегося членом палаты, за исключением некоторых случаев. Например, если решение об этом было принято единогласно всеми. При этом в голосовании должно участвовать не менее двух третей участников. Если решение о том, какого размера сумма, не было принято во время собрания, то она считается установленной в объеме 1%. Помимо взносов, нотариусы обязаны уплачивать не менее 50% нотариального тарифа при регистрации по каналам электронной связи уведомлений о залоге недвижимости[9;C.110]. Взносы не возвращаются участникам, за исключением случаев, когда были уплачены лишние суммы. Участники имеют право на получение материальной помощи на возмещение расходов на судебную экспертизу, в случае обвинения их в преступных деяниях, на оплату юридических услуг, в том числе адвоката, судебных издержек и затрат, связанных с восстановлением репутации[12;C.189].

Условия, при которых частный нотариус имеет право получить соответствующую материальную и информационную поддержку, прописывается в Уставе той организации, в которой он зарегистрирован. Участник нотариальной палаты федеральной имеет право требовать помощи при нарушении его прав. Например, при незаконном лишении лицензии, незаконном захвате его имущества другими лицами, клевете и т. д. На получение рекомендаций федеральной нотариальной палаты, информационной помощи нотариус может рассчитывать, независимо от того, нарушаются его права или нет. Условия выхода из НПФ С утратой статуса нотариуса членство в нотариальной палате федеральной прекращается автоматически. То же происходит при неуплате обязательных взносов в течение не менее 3 месяцев[13;C.154]. В случае мошеннических действий нотариуса палата может не только исключить из организации недобросовестного нотариуса, но и обратиться в суд по месту регистрации. федеральная нотариальная палата является Нотариус может добровольно покинуть палату, но при условии, что он в дальнейшем не будет заниматься частной нотариальной практикой. Так как по закону заниматься ею имеют право только члены палаты. Структура правления Нотариальная палата имеет сложную структуру правления. Деятельность нотариусов нелегка, она связана с имущественными отношениями между людьми. Например, при подтверждении таких документов, как завещание, велик риск, что нотариусы будут злоупотреблять своими полномочиями. Чтобы контролировать их деятельность, нужны специалисты с разным уровнем образования и подготовки. Они должны занимать разные уровни власти, и нести ответственность за свою деятельность, в соответствии с объемом предоставленных им прав [16;C.109].

Органами федеральной нотариальной палаты являются: общее собрание участников; президент; правление; ревизионная комиссия; иные органы, создание которых предусмотрено уставом нотариальной палаты. Во время собрания участники выбирают путем всеобщего закрытого голосования претендентов на должности[18;C.148].

При этом, стоит заметить, в органы управления может быть избран человек, не являющийся профессиональным нотариусом. органы федеральной нотариальной палаты Право на то, чтобы вступить в одну из перечисленных должностей, не может быть ограничено Уставом организации. При этом один и тот же человек не может занимать должность президента два периода подряд [20;C.100].

При голосовании частнопрактикующие нотариусы имеют преимущество, так как их голоса являются решающими, в то время как другие участники этим правом не обладают. Они могут только посоветовать утвердить то или иное решение, которое может быть принято нотариусами. Чтобы это произошло, должно проголосовать не менее половины от всех участвующих. Решения других органов принимаются всеобщим голосованием, как нотариусов, так и тех членов, которые таковыми не являются. Чтобы решение было принято, оно должно набрать не менее половины голосов от всех собравшихся. рекомендации федеральной нотариальной палаты Круг обязанностей собрания участников палаты Нотариусы, входящие в собрание, сами являются одним из органов управления. Чтобы нотариальная палата работала стабильно и выполняла возложенные на нее функции, они обязаны осуществлять возложенные на них обязанности по управлению [10;C.100]. Ниже перечислено то, что осуществляют участники в рамках своих полномочий: избирают представителей правления, ревизионной комиссии, а также президента палаты; утверждают сметы доходов и расходов на будущий год; определяют вместе с органом юстиции, расположенным в определенном регионе, число нотариусов; прослушивают отчеты о деятельности правления, ревизионной комиссии и президента, о проделанной ими работе за прошедший год, также они слушают доклады и отчеты других лиц, чьи сообщения могут повлиять на работу организации; рассматривают жалобы на решения и постановления членов правления; определяют сумму обязательных взносов и других платежей на будущий год; при необходимости изменяют положения в Уставе федеральной нотариальной палаты; утверждают кодекс профессиональной этики нотариусов. Они могут, помимо экономических и юридических вопросов, решать еще и те, что связаны с деятельностью нотариусов, которые те не в состоянии решить самостоятельно [21;C.147]. При условии что это не повлечет за собой нарушение законов и актов, регулирующих деятельность нотариальной палаты федеральной и частных нотариусов.

Как сказано выше, наделение нотариуса полномочиями производится на основании рекомендации нотариальной палаты Министерством юстиции Российской Федерации или по его поручению органом юстиции на конкурсной основе из числа лиц, имеющих лицензии [20;C.154].

Целью конкурса является отбор на должности нотариусов наиболее подготовленных лиц, имеющих необходимые профессиональные знания, способных обеспечить правовую защиту имущественных и иных прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

Конкурс объявляется распоряжением органа юстиции не позднее десяти дней со дня открытия вакантной должности нотариуса с указанием сроков проведения конкурса, места и времени заседания конкурсной комиссии, а также срока приема документов на конкурс. О принятом решении в 3-дневный срок с момента издания распоряжения извещается нотариальная палата. Дата начала конкурса устанавливается не ранее чем через месяц и не позднее чем через два месяца после объявления конкурса[28;C.147].

Для проведения конкурса приказом органа юстиции при органе юстиции образуется конкурсная комиссия в количестве 8 человек. Комиссия создается из равного количества работников органа юстиции и членов нотариальной палаты, являющихся нотариусами. Заседание конкурсной комиссии считается правомочным, если на нем присутствуют не менее 5 членов комиссии. Кандидатуры от нотариальной палаты для включения в конкурсную комиссию представляются нотариальной палатой в орган юстиции в 15-дневный срок с момента извещения палаты об объявлении конкурса. Если в указанный срок в орган юстиции не поступили сведения о включении в состав комиссии членов нотариальной палаты, руководитель органа юстиции вправе утвердить состав конкурсной комиссии с соблюдением условия равенства представителей от органа юстиции и нотариальной палаты [23;C.101]. Председателем конкурсной комиссии является руководитель органа юстиции или его заместитель. Объявление о проведении конкурса на замещение вакантной должности нотариуса, сроках, месте приема и перечне документов, необходимых для участия в конкурсе публикуется органом юстиции совместно с нотариальной палатой в средствах массовой информации или вывешивается в общедоступных местах в зданиях органа юстиции и нотариальной палаты [29;C.104].

К участию в конкурсе допускаются граждане Российской Федерации, имеющие высшее юридическое образование, прошедшие стажировку в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой, сдавшие квалификационный экзамен, имеющие лицензию на право нотариальной деятельности. Лица, получившие лицензию более 3-х лет назад, могут быть допущены к конкурсу только после повторной сдачи квалификационного экзамена. Помощник нотариуса повторного экзамена не сдает независимо от срока получения лицензии.

Лица, желающие участвовать в конкурсе, подают заявление секретарю конкурсной комиссии. Заявление регистрируется в специальном журнале с присвоением порядкового регистрационного номера.

В ходе проведения конкурса конкурсная комиссия оценивает конкурсантов на основании представленных ими документов, в том числе документов о прохождении стажировки и результатов сдачи квалификационных экзаменов. При необходимости комиссия может проводить индивидуальные собеседования с конкурсантами по вопросам, касающимся нотариальной деятельности.

Оценка кандидатов производится по 10-балльной системе. По итогам оценки каждый член конкурсной комиссии выставляет конкурсанту соответствующий балл, который заносится в конкурсный бюллетень, приобщаемый затем к протоколу заседания конкурсной комиссии. В конкурсном бюллетене каждым членом комиссии должна быть кратко изложена мотивировка, послужившая основанием для принятия решения о соответствующей оценке качеств конкурсанта.

После оценки всех участников конкурса и подсчета набранных конкурсантами баллов конкурсная комиссия определяет лиц, победивших в конкурсе. Победившим в конкурсе считается кандидат, получивший наибольшее количество баллов.

При равенстве баллов у нескольких кандидатов решение конкурсной комиссии принимается открытым голосованием.

При равенстве голосов членов конкурсной комиссии при открытом голосовании решающим является голос председателя.

Результаты голосования и решение конкурсной комиссии заносятся в протокол, который подписывается председателем, членами конкурсной комиссии. Результаты голосования и решение конкурсной комиссии оглашаются лицам, принимавшим участие в конкурсе, на следующий день после окончания конкурса.

2.ОСОБЕННОСТИ НОТАРИАЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

2.1.Субъекты нотариальной деятельности

Как отмечалось выше, нотариат является системой органов и должностных лиц, которые в соответствии с законодательством РФ уполномочены совершать нотариальные действия [8;C.187].

Все субъекты нотариальной деятельности можно разделить на три группы:

Субъекты, имеющие право совершать нотариальные действия;

Органы нотариального самоуправления в РФ;

Рассмотрим первую группу субъектов, являющуюся определяющей, так как поскольку именно посредством действий субъектов, входящих в ее состав осуществляется собственно нотариальная деятельность.

В ее состав входят:

нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе;

нотариусы, занимающиеся частной практикой;

глава местной администрации поселения и специально уполномоченное должностное лицо местного самоуправления поселения, уполномоченные на совершение нотариальных действий в установленных законом случаях;

должностные лица консульских учреждений РФ, уполномоченные на совершение нотариальных действий в установленных законом случаях.

Данные субъекты имеют различные полномочия [9;C.165].

Полным объемом полномочий обладают нотариусы, работающие в

государственных нотариальных конторах и частнопрактикующие нотариусы [27;C.20].

Проведем анализ правовых особенностей статуса и характера перечисленных субъектов.

Государственный нотариат является сложившейся формой организации нотариальной деятельности, которая обладает определенным рядом черт.

Во-первых, он является государственно-структурным учреждением, действующим от имени РФ согласно делегированным полномочиям.

Во вторых, государственная нотариальная контора является структурным звеном нотариальной системы РФ, имеющим принципиальную особенность:

отнесение их в некоторой мере у государственно-властными структурам (органам) . Проанализируем понятия «государственная должность», «государственная служба», «государственный служащий» для проведения четкого разграничения между государственными и частными нотариусами [21;C.142]. Государственной является публичная служба или служба в органах публичной власти. ФЗ «О системе государственной службы Российской Федерации» определяет государственную службу как профессиональную служебную деятельность граждан РФ по обеспечению исполнения полномочий государственного органа, т. е. акцент делается на управленческий аспект. В ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» 8 (ст. 1) под государственной должностью РФ и государственной должностью субъектов РФ (далее также - государственные должности) понимаются должности, устанавливаемые российским законодательством, как на федеральном, так и на уровне субъектов, для непосредственного исполнения полномочий государственных органов субъектов РФ. Это определение наиболее полно отражает характеристики должности нотариуса государственной нотариальной конторы [17;C.112].

Государственный служащий - это гражданин, состоящий на должности федеральной государственной службы, который за осуществляему профессиональную деятельность получает денежное содержание из средств федерального бюджета [33;C.5].

Государственный нотариат не подпадает под нормы законодательства РФ, регламентирующие статус государственных служащих. При этом их деятельность носит властный характер и в какой-то мере близка к деятельности должностных лиц органов исполнительной власти.

Частный нотариус также не относится к числу государственных служащих, так как не имеет штатной должности в государственном аппарате и денежное содержание из федерального бюджета не получает. Он практикует самостоятельно и под свою ответственность совершает нотариальные действия, руководствуясь законодательством РФ и международными договорами [18;C.154].

Права и обязанности частных и государственных нотариусов тождественны, оформленные ими документы по своей юридической силе равны.

Параллельное сосуществование государственного и частного нотариата отражает сложный и постепенный процесс социально-экономических преобразований, возникновения и развития новых форм и организационных структур в правоохранительной сфере [37;C.110].

Определим основные сходства и различия между частным и государственным нотариатом.

К сходствам отнесем следующее:

а) совершение нотариальных действий происходит от имени РФ;

б) назначение на должность производится путем вынесения приказа Министра юстиции РФ с согласия Федеральной нотариальной палаты;

в) наличие личной печати с изображением Государственного герба РФ, указанием фамилии, инициалов, должности нотариуса и места его нахождения или наименования государственной нотариальной конторы, штампы удостоверительных надписей, личные бланки или бланки государственной нотариальной конторы;

г) право совершения законодательно предусмотренных нотариальных действия в интересах обращающихся лиц, обратившихся к нему; составления проектов сделок, заявлений и других документов, изготовления копий документов и выписок из них, дачи разъяснений по вопросам совершения нотариальных действий; истребования сведений и документов, необходимых для совершения нотариальных действий [35;C.128];

д) обязанность оказания содействия в осуществлении прав и защите законных интересов обратившихся лиц, разъяснения их прав и обязанностей, предупреждения о последствиях совершаемых нотариальных действий; неразглашение сведений, ставших известными в связи с осуществлением профессиональной деятельности; отказа в совершении нотариального действия, если таковое противоречит законодательству [14;C.147].

е) предоставление по требованию нотариальной палаты сведений о нотариальных действиях, документов, касающиеся финансово-хозяйственной деятельности и личных объяснений.

Различия между государственным и частным нотариатом:

а) создание и ликвидация государственных нотариальных контор производится Минюстом РФ или по его поручению местными органами юстиции. Частнопрактикующие нотариусы открывают нотариальную контору в том округе, который определяет орган юстиции и нотариальная палата [9;C.203];

б) государственным нотариусом взимается пошлина, поступающая в местный бюджет, а частным нотариусом - одинаковый, установленный законодательно тариф, из которого им самостоятельно уплачивается налоги государству[10;C.201];

в) государственный нотариус получает строго фиксированную заработную плату, а частные нотариусы не ограничены в зарплате, уровень которой определяется их способностями и профессиональной подготовкой;

г) нотариусам, работающим в государственной нотариальной конторе, рабочее помещение (офис) предоставляется государством, оно же выделяет деньги на его ремонт и другие нужды; частнопрактикующие нотариусы, приобретают все за свой счёт;

д) государственные нотариусы имеют более широкий круг полномочий, к которым добавляется выдача свидетельств о праве на наследство и принятие меры по охране наследственного имущества.

А.В. Бегичев выделяет следующие различия между государственным и частным нотариатом:

Назначение на должность. Государственные нотариусы, осуществляющими свою деятельность на основании трудового договора, заключенного с территориальным органом юстиции и подчиняются требованиям трудового законодательства. Частные нотариусы назначаются на должность территориальным органом юстиции на конкурсной основе и в трудовых отношениях с этим органом не состоят[10;C.187].

Прекращение деятельности. Увольнение нотариусов, работающих в государственной нотариальной конторе, производится в соответствии с ТК РФ.

Частные нотариусы слагают полномочия по собственному желанию либо на основании решения суда о лишении его права нотариальной деятельности [13;C.118].

Следующим видом субъектов, наделенных правом совершения нотариальных действий, являются должностные лица органов исполнительной власти (при отсутствии в населенном пункте нотариусов). Круг нотариальных действий у них ограничен. Они могут удостоверять завещания, доверенности, принимать меры к охране наследственного имущества, свидетельствовать подлинность документов и выписок из них, свидетельствовать подлинность подписи на документах. Привлечение данных субъектов призвано максимально упростить и приблизить к гражданам административные процедуры. В советское время, когда существовал только государственный нотариат сельсоветы совершали простейшие нотариальные действия (удостоверяли завещания, «заверяли» копии) и находились под присмотром государственных нотариусов [8;C.147]. Часто такие заверения оспаривались в судебном порядке. Сегодня ситуация усложняется полным отсутствием контроля со стороны профессиональных нотариусов. Частный нотариат не правомочен даже на проведение учебы с должностными лицами местного самоуправления. К тому же, с развитием общества происходит усложнение нотариальных действий, требующих более высокой правовой квалификации. Так, на практике, глава местной администрации, вне зависимости от наличия юридического образования обязан не только свидетельствовать верность копий документов и выписок из них, но и удостоверять завещания, доверенности, принимать меры по охране наследственного имущества и в случае необходимости меры по управлению им. Таким образом, включение данных субъектов в систему нотариата в дальнейшем приведет к падению качества и законности нотариальных услуг [18;C.114].

Следующей группой субъектов являются должностные лица консульских учреждений РФ. Они уполномочены на совершение следующих нотариальных действий: удостоверение сделок (исключая договоры об отчуждении недвижимого имущества); принятие мер к охране наследственного имущества; выдача свидетельства о праве на наследство, о праве собственности на долю в общем имуществе супругов; свидетельствование верности копий документов и осуществление выписок из них и др. Данный круг полномочий шире, чем у глав местных администраций поселений, что обусловлено отсутствием возможности обращения у российских граждан за рубежом к нотариусу [22;C.198].

Отдельные цивилисты, например Г.Г. Черемных, включают в круг субъектов, наделенных правом на совершение нотариальных действий помощников нотариуса; стажеров; технических секретарей, переводчиков и др. Данные субъекты способствуют осуществлению нотариальной деятельности, но нотариальные действия они не совершают, а значит включать их в круг субъектов нелогично [26;C.196].

Таким образом, к субъектам наделенных правом совершения нотариальных действий следует отнести государственный и частный нотариат, при преобладании последнего. Государственные нотариусы при схожести положения с государственными служащими в плане наделения властных полномочий не относятся к последним. Они входят в систему нотариата РФ. Частные нотариусы сходи по своему положению с предпринимателями, так как не получают денежного вознаграждения от государства за свою деятельность и материально-техническая база нотариальной конторы обеспечивается из собственных средств, хотя государство по сути передает им свои полномочия. Г осударственный нотариат сегодня - это наследство советской административно-командной системы управления государством, который постепенно изживает себя. Ежегодно число государственных нотариусов сокращается, что демонстрирует необходимость создать единую организационную правовую форму нотариата - частную. Такие субъекты как глава местной администрации поселения и уполномоченное должностное лицо местного самоуправления поселения сегодня изжили себя. Они часто не обладают юридическим образованием они, будучи призванными облегчить доступ населения к нотариальным услугам, оказывают их не качественно, не легитимно, что приводит к оспариванию их заверений в судебном порядке.

Должностные лица консульских учреждений являются субъектами наделенными полномочиями осуществления нотариальных действий для возможности доступа российским граждан к нотариальным услугам за рубежом. Узость круга их полномочий по сравнению с полномочиями государственных и частных нотариусов обусловлена самыми необходимыми,базовыми нотариальными действиями, необходимыми для реализации прав граждан РФ.

2.2. Права, обязанности, гарантии, ограничения и ответственность нотариуса

Частнопрактикующие и государственные нотариусы в совершении нотариальных действий имеют одинаковые права и обязанности. При этом их общий правовой статус существенно различается.

Права нотариуса можно разделить на функциональные и специальные права [10. С.68].

Функциональные права по ст. 8 Основ о нотариате касаются частнопрактикующих нотариусов. Это права: иметь контору, открыть в банке расчетный и иной счет, иметь имущественные и личные неимущественные права и обязанности[16. С.184]. Нотариусы имеют право найма и увольнения работников, распоряжения поступающими доходами, выступления в суде от собственного имени, пользования услугами системы социального обеспечения, медицинского и социального страхования. Данные права характеризуют нотариуса как лицо юридическое, каковым он тем не менее не является[13. С.118].

Специальные права определены ст. 15 и являются общими для государственных и частнопрактикующих нотариусов. К ним относятся права:

совершать нотариальные действия в интересах физических и юридических лиц;
составления проектов сделок, заявлений и других документов;
изготовления копий документов и выписок из них;
дача разъяснений по вопросам, касающихся совершения нотариальных действий;
истребование сведений и документов для совершения нотариальных действий.

Ст. 16 Основ о нотариате «Обязанности нотариуса» является специальной нормой. В соответствии с ней нотариусы обязаны оказывать обратившимся лицам содействие в осуществлении их прав и защите интересов, разъяснять им права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий с тем, дабы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред [40;C.105].

При этом они содержатся также в ряде статей Основ о нотариате (ст. 5, 6, 9, 10, 16, 18, 22, 24, 28 и др.).

Ст. 9 Основ о нотариате является отсылочной нормой на правила, утвержденными Минюстом РФ совместно с Федеральной нотариальной палатой. Рассмотрим основные обязанности нотариусов. К ним относятся следующие положения:

Нотариальное делопроизводство ведется на родном языке граждан, в соответствии с ч. 2 ст. 26 Конституции РФ.
Нотариус обязан иметь нотариальный архив, к которому должна быть обеспечена доступность лицам, имеющим право на получение информации и документов из архива.
Наличие личной печати с изображением Государственного герба РФ, указанием фамилии, инициалов, должности нотариуса, штампов, удостоверительных надписей и бланков [36. С.174].
Оказание содействия физическим и юридическим лицам в осуществлении их прав и защите законных интересов, разъяснение им их прав, обязанностей, возможных последствий совершаемых нотариальных действий. Например, нотариус имеет право истребования от организации нужных для совершения нотариального действия сведений и документов, которые заинтересованное лицо не может получить или такое получение затруднительно.
Отказ в совершении несоответствующего законодательству РФ нотариального действия.
Сохранение в тайне сведений, которые узнает нотариус в результате своей профессиональной деятельности. Совершение нотариальных действий в присутствии посторонних лиц запрещается, кроме как по просьбе обратившегося лица с целью оказания помощи (переводчик, свидетели, представитель) [36. С.144].

Частнопрактикующие нотариусы имеют еще ряд дополнительных обязанностей. Так они обязаны:

осуществлять страхование своей деятельности с целью возмещения имущественного вреда клиента, если таковой будет причинен неправомерными действиями нотариуса;
быть членами нотариальной палаты и исполнять обязанности, вытекающие из членства (уплата членских взносов и других платежей, участие в решении профессиональных вопросов, предоставление сведений о совершенных нотариальных действиях, иных документов, касающихся его финансово хозяйственной деятельности, дача личного объяснения нотариуса в нотариальной палате). Размер членских взносов и других платежек, необходимых для выполнения нотариальной палатой ее функций, а также сроки их уплаты определяют самостоятельно члены нотариальной палаты на ежегодном собрании. Как привило, размер членских взносов устанавливается либо в процентном отношении к доходу, полученному нотариусом, либо в фиксированной сумме, исчисляемой в размере, кратной МРОТ (ст. 27 Основ о нотариате);
как субъект, самостоятельно осуществляющий свою финансовохозяйственную деятельность соблюдать в отношении персонала нотариальной конторы действующее трудовое законодательство;
уплачивать законно установленные налоги и сборы [35].

Ответственность нотариуса урегулирована ст. 17 Основ о нотариате. Она является двоякой и зависит от того является нотариус частнопрактикующим или государственным[22. С.97].

Частнопрактикующий нотариус, как самостоятельный хозяйствующий субъект несет полную имущественную ответственность за вред, который причиняется по его вине имуществу гражданина или юридического лица если нотариальное действие совершалось с нарушением норм законодательства, за наступление реального ущерба, причиненного неправомерным отказом или разглашением сведений о совершенных нотариальных действиях. Возмещение вреда происходит из страхового возмещения по договору страхования гражданской ответственности нотариуса, если его не достаточно - по договору коллективного страхования гражданской ответственности нотариуса, который заключает нотариальная палата, а если не достаточно и этих средств - за счет личного имущества нотариуса, в случае недостаточности его имущества - за счет средств компенсационного фонда Федеральной нотариальной палаты [23. С. 44].

Ст. 17 Основ о нотариате предусмотрено, что частнопрактикующий нотариус, который при наличии умысла совершает противоречащее законодательству нотариальное действие, по судебному решению должен возместить наступивший ущерб.

Так, нотариусу был предъявлен иск о возмещении ущерба, причиненного нотариальным действием от гражданина К. Основание - признание недействительным договора купли-продажи, который был удостоверен по поддельному паспорту. Собственник - гражданин Г., узнал об этом спустя несколько месяцев. Следствие не смогло установить лицо, совершившее мошеннические действия. В лишении квартиры, гражданином К. была усмотрена вина нотариуса, которому был предъявлен иск в размере стоимости квартиры .Имущественная ответственность нотариуса наступает также за вред, который причинили его работники или лица, временно замещающие [34;C.106].

Государственный нотариус является лицом, работающим в государственной нотариальной конторе. На него распространяются нормы законодательства о государственной службе РФ[30. С.144] .

К выполнению своих обязанностей он приступает после прохождения конкурса и заключения трудового договора с органом юстиции, а значит, увольнение его производится в соответствии с ТК РФ и ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» как по своей инициативе, так и по инициативе органов юстиции.

Государственный нотариус может нести дисциплинарную, гражданско- правовую или уголовную ответственность, в зависимости от тяжести причиненного вреда. Дисциплинарная ответственность нормативно предусмотрена ТК РФ. При этом нотариусов нельзя отнести ни к наемным работникам, ни к служащим. Поэтому Основы и не установили дисциплинарную ответственность нотариуса [29. С.124].

Вместе с тем ст. 12 Основ о нотариате выделяет неоднократное совершение дисциплинарных проступков как основание прекращения полномочий нотариуса. Интересен тот факт, что Основами о нотариате не дается определение этих проступков, не предусматриваются основания и порядок наложения дисциплинарных взысканий. А практическое применение дисциплинарных взысканий за нарушение профессиональных обязанностей встречается повсеместно. Нотариус должен соответствовать требованиям, предъявляемым к нему этическими нормами, которые действуют также в отношении судей и адвокатов. Они оформлялись постепенно в результате эволюции института нотариата и отражаются в законодательстве. Так ст. 14 Основ о нотариате приводится присяга нотариуса РФ: «Торжественно присягаю, что обязанности нотариуса буду исполнять в соответствии с законом и совестью, хранить профессиональную тайну, в своем поведении руководствоваться принципами гуманности и уважения к человеку» [27. С.10].

В Кодексе содержится установленный перечень мер профессионального воздействия. Так кроме традиционных замечаний, выговоров и строгих выговоров Главой 9 предусматривается при неоднократности дисциплинарных проступков и нарушений законодательства возможность подачи в суд ходатайства о лишении нотариуса права нотариальной деятельност [42. С.54]и.

Мерами дисциплинарной ответственности нотариуса, как было указано, являются: выговор, строгий выговор, замечание. О.В. Моисеева считает, что таковые наказания не отражают особенностей нотариальной деятельности. По ст. 13.14 КоАП РФ в отношении нотариусов устанавливается административная ответственность за разглашение информации с ограниченным доступом. Однако в зависимости от характера понесенного ущерба нотариус, может быть привлечен не только к административной, но и уголовной ответственности [8;C.154].

Как установлено ст. 202 УК РФ УК РФ уголовная ответственность наступает за использование частным нотариусом своих полномочий вопреки задачам своей деятельности и в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц [36. С.172].

Судебная практика по данной статье очень мала. За период с момента вступления в действие УК РФ по настоящее время было возбуждено около 30 уголовных дел. Стоит отметить, что большинство указанных уголовных дел было либо прекращено по различным основаниям (изменение обстановки, амнистия, в связи с деятельным раскаянием), либо по ним были вынесены оправдательные приговоры суда. Правда, есть одно исключение. Так, в республике Мордовия нотариус был осужден по ч. 1 ст.202 УК РФ. Судом была избрана мера пресечения штраф, с лишением права заниматься нотариальной деятельностью сроком на три года.

Статья нуждается в корректировке. Она неверно называет субъект преступления: в РФ нет легального понятия «частный нотариус», а есть термин «нотариусы, занимающиеся частной практикой». Так, норма УК РФ устанавливает уголовную ответственность не существующих субъектов «частных» нотариусов, а с другой, выводит за пределы уголовной ответственности те же деяния, но совершенные нотариусами, работающими в

государственных нотариальных конторах [42. С.55].

Гражданско-правовая ответственность нотариуса предусмотрена ст. 17 Основ о нотариате, в соответствии с которой по иску заинтересованных лиц, в случае умышленного разглашения сведений о совершенном нотариальном действии, нотариус может быть привлечен и к материальной ответственности.

Ст. 49 Основ о нотариате устанавливается, что любым человеком, считающим незаконным нотариальное действие может быть подана жалоба в районный суд по месту нахождения государственной нотариальной конторы или частнопрактикующего нотариуса. Такие споры разбираются судами в порядке искового производства.

Государством не предусмотрен надзор за работой нотариуса в порядке подчиненности в силу особой специфики юридического статуса нотариуса.

В личной работе нотариус считается целиком независимым от кого- нибудь при исполнении своих непосредственных профессиональных обязательств. Согласно российскому законодательству о нотариате надзор за исполнением нотариальных действий поручен в РФ только судебным органам.

Те и другие вопросы нотариата просят своего разрешения законной реорганизации нотариата, первой стадией которой, обязана стать изменение Основ о нотариате. Особенно нужно установить частный нотариат как основу нотариальных органов, совершающих платные услуги гражданам, еще в немследует описать законодательно обусловленные формы надзора за работой нотариуса, а также гражданское право на обжалование действия или бездействия нотариуса в нотариальную палату.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Подводя итоги, отметим, что основными современными перспективами и тенденциями развития института нотариата являются:

отказ от государственного нотариата и создание единой небюджетной нотариальной системы, что ликвидирует двойственность статуса нотариуса и приблизит институт к латинской нотариальной системе;
комплексное предоставление юридической помощи нотариусами, связанное с совершаемыми нотариусами нотариальными действиями;
наделение нотариального акта полной юридической силой, т.е. освобождение от необходимости доказывания в суде фактов указанным в акте при отсутствии спора сторон по данным фактам;
наделение нотариуса полномочиями по проведению медиации;
передача нотариата в исключительное ведение РФ;
совершение нотариальных действий исключительно нотариальным сообществом. Представляется, что изменение законодательства о нотариате с учетом выше названного приведет к приданию гражданско-правовым отношениям стабильного и бесконфликтного характера и позволит добиться повышения уровня доверия граждан к этому правовому институту.В результате исследования установлено, что нотариальная деятельность является совокупностью систематически происходящих публичных действий, которые юридически закрепляют бесспорные гражданские права и факты, исполняются с целью обеспечить защиту прав и законных интересов обратившихся к нотариусу юридических лиц и граждан. Ее особенностями являются: правоохранительный, подзаконный, профессиональный юридический и возмездный характер. Она осуществляется от имени государства, а значит, является официальной, публичной. Ее особой чертой является двойственность, основанная на сочетании самоуправления и государственного управления. К субъектам нотариальной деятельности относятся: нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе; частнопрактикующие нотариусы, главы местных администраций поселений, должностные лица консульских учреждений РФ. Основными субъектами являются государственные и частнопрактикующие нотариусы. Г осударственный нотариат представляет собой наследство советской административнокомандной системы управления государством, который постепенно изживает себя в пользу небюджетного нотариата. Представляется необходимым исключение из числа субъектов наделенных право совершения нотариальных действий глав местных администраций и уполномоченных лиц в поселениях по причине частого отсутствия у них юридического образования, отсутствия контроля со стороны нотариальных палат, а также должностных лиц консульских учреждений. Сегодня к профессии нотариуса установлен особый доступ, связанный с повышенными квалификационными требованиями к подготовке нотариуса. Принципы многоступенчатого отбора для приобретения профессии нотариуса, а также принятые изменения действующего законодательства в первую очередь направлены на предъявление более жестких требований к должности нотариуса, в силу статусности и престижности данной профессии. В настоящее время государством не предусмотрен надзор за работой нотариуса в порядке подчиненности в силу особой специфики юридического статуса нотариуса. В личной работе нотариус считается целиком независимым от кого-нибудь при исполнении своих непосредственных профессиональных обязательств. Согласно российскому законодательству о нотариате надзор за исполнением нотариальных действий поручен в РФ только судебным органам, контроль за профессиональной деятельность нотариусов на законодательном уровне фактически отсутствует, исключение составляет «Кодекс профессиональной этики нотариусов», который по своему статусу законом неявляется. Остро стоит вопрос создания эффективного механизма контроля за нотариальной деятельностью.

государственных нотариальных конторах .

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

Нормативные правовые акты

Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ- 2014. - № 31. - Ст. 4398.
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) : ФЗ от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ (в ред. от 29 декабря 2018 г.) // Собрание законодательства РФ. - 1994. - № 32. - Ст. 3301; - 2009. - № 52 (ч. 1). - Ст. 6428.
Уголовный кодекс Российской Федерации от 13 июня 1996 г. № 63-ФЗ (в ред. от 27 декабря 2018 г. № 569-ФЗ) // Собрание законодательства РФ. 17 июня 1996 г. № 25 ст. 2954.
Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. № 197-ФЗ(в ред. от 27 декабря 2018 г. № 542-ФЗ.) // Собрание законодательства РФ. 5 января 2002 г. № 2-5.
Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях : ФЗ от 30 дек. 2001 г. № 195-ФЗ ( в ред. от 28 декабря 2018 г.) // Собрание законодательства РФ. - 2002. - № 1 (ч. 1). - Ст. 1.7 янв.; Рос. газ. - 2010.-12 марта.
Закон РФ от 11 февр. 1993 г. № 4462-1Основы законодательства Российской Федерации о нотариате: (в ред. от 28 декабря 2018 г.) // Ведомости СНД и ВС РФ. - 1993. - № 10. - Ст. 357; - 2009. - № 29. - Ст. 3642.
Кодекс профессиональной этики нотариусов в Российской Федерации : утвержден 1 января 2016 г. [Электронный ресурс]. - Режим доступа:
http://www.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc&base=LAW&n=189129&rnd =E0CCE319EF 8F022466572579126C5F49&dst= 100001 &fld= 134#0010494527642 745943, свободный (май 2018 г.)
Приказ Министерства юстиции РФ от 16.04.2014 № 78 «Об утверждении Правил нотариального делопроизводства» (ред. от 21 декабря 2016 г.) // Российская газета. - 2014. - № 95.

Научная литература

Адвокатура и нотариат. Шпаргалки. - М.: АСТ, Сова, ВКТ, 2012. - 779c.
Баев О.Я. Посягательства на доказательственную информацию и доказательства в уголовном судопроизводстве. М., 2015. -398с.
Бегичев А.В. Обеспечение доказательств нотариусами. Теория и практика. Логос, 2015.-398с.
Власов, Ю.Н. Нотариат в Российской Федерации / под ред. Ю.Н. Власова, В.В. Калинина. - М.; ОМЕГА-Л, 2015.- 528 с.
Вергасова, Р. И. Нотариат в России / Р.И. Вергасова. - М.: Норма, 2015. - 464 c.
Виноградова, Р.И. Нотариат в вопросах и ответах / Р.И. Виноградова, Л.Ф. Лесницкая, И.В. Пантелеева. - М.: Юридическая литература, 2013. - 160 c.
Власов А.В. Гражданское процессуальное право. М.: Велби, 2014. -389с.
Гомола, А. И. Нотариат / А.И. Гомола. - М.: Академия, 2011. - 192 c.
Гражданский и арбитражный процесс, нотариат, обязательственные отношения. С комментариями. - М.: БЕК, 2011. - 528 c.
Гражданский и арбитражный процесс, нотариат, обязательственные отношения. С комментариями. - М.: БЕК, 2016. - 492 c.
Шакарян М.С. Гражданское процессуальное право. М.: Проспект, 2014-398с.
Зверев В.А. Некоторые проблемы формулирования экспертных выводов в результате исследования вещественных объектов, изъятых с места пожара // Эксперт-криминалист. 2009. № 4. С. 29-32.
Зайцев И.М., Викут М.А. Гражданский процесс России. М.: ИНФРА-М, 2015. -398с.
Кашурин, И.Н. Нотариат в правовой системе Российской Федерации: дис. ... канд. юрид. наук / И.Н. Кашурин. - М., 2015. - 191 с.
Колдин В.Я. Судебная идентификация. М.: ЛексЭст, 2015.-480с.
Калиниченко Т.Г. Назначение экспертизы нотариусом при производстве по обеспечению доказательств // Нотариус. 2008. № 4. С. 22 - 24.
Москаленко И.В., Москаленко М.Н. Обеспечение доказательств и обеспечение нотариусом доказательственной информации // Нотариальный вестник. 2013. № 8. С. 20 - 33.
Москаленко М.Н. Роль нотариата в правоохранительной и судебной деятельности (на примере обеспечения доказательственной информации): Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2013. 24 с.
Москаленко И.В., Москаленко М.Н. Обеспечение доказательств и обеспечение нотариусом доказательственной информации // Нотариальный вестник. 2013. № 8. С. 20 - 33.
Молчанов В.В. Доказывания и доказательства // Гражданский процесс: Учебник / Под ред. М.К. Тре-ушникова. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Городец, 2015. -398с.
Нотариальное право России: Учеб. для студентов юрид. вузов и фак. / Под ред. проф. В.В. Яркова. М.: Волтерс Клувер, 2013. 408 с..
Нотариальная экспертиза: недостатки и решения\\ https://ceur.ru/library/articles/obshhie_stati/item237359/
Ниесов В.А., Зубенко С.В. Правовое и информационное обеспечение доказательственной деятельности в уголовном процессе // Российская юстиция. 2009. № 5. С. 29-39.
Пахомов С.Н. Психология допроса потерпевших //Юридическая психология. 2008. № 1. С. 6-7.
Писарев Е.В. Доказательство как производная доказательственной информации // Российский следователь. 2011. № 3. С. 5-7.
Развитие русского права в XV - первой половине XVII в. / под ред. В.С Нерсесянц. - М.: Наука, 1986. - 288 с.
Романовская, О.В. Нотариат в Российской Федерации: проблемы развития / О.В. Романовская, Г.Б. Романовский. - СПб.: Юрид. центр Пресс, 2014. - 442 c.
Роль нотариата в правоохранительной и судебной деятельности : на примере обеспечения доказательственной информации\\ http://www.dslib.net/sud-vlast/rol-notariata-v-pravoohranitelnoj-i-sudebnoj-dejatelnosti.html
Страхование профессиональной ответственности нотариуса. М.: ФРПК, 2015. -398с.
Соколова В. «Доверяй, не проверяй» как главный принцип нотариальной экспертизы [Электронный ресурс] // URL: http://pravo.ru/review/face/view/126303/.
Чурилов С.Н. Предмет доказывания в уголовном судопроизводстве и криминалистике: Научно-практическое пособие. М.: Юстицинформ, 2010. С. 10-19.
Тишкова, О.Г. Зарождение нотариальной деятельности в России с Х в. до 1917 г. / О.Г. Тишкова // Гуманитарные и социальные науки. - 2011. - №4. - С. 183-191.
Ткаченко, Е.В. К вопросу о правовом статусе нотариуса Российской Федерации / Е.В. Ткаченко, Р.В. Фомичева // Вестник Тамбовского университета. - 2016. - № 1 (5). - С. 54-59.