Правовое регулирование рекламной деятельности (Рекламная деятельность – осуществление предпринимательства в правовом поле)

Содержание:

Введение

Актуальность. В современных условиях сложно переоценить значение рекламы как информации, опосредующей предпринимательский оборот, она позволяет обеспечивать стимулирование спроса и предложения на определенные виды товаров, работ и услуг. Средства распространения рекламы через развитие информационных технологий и совершенствования технических решений достаточно разнообразны, и это соответствующим образом закреплено в ФЗ РФ от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе». Как указано в преамбуле этого Закона, его действие направлено на определение основ рекламной деятельности в России. Однако сама рекламная деятельность не получила легального определения. Такой фрагментарный подход к регулированию рекламной деятельности не мог не сказаться на эффективности ее осуществления, о чем ярко свидетельствует отечественная практика правоприменения. В связи с тем, что рекламная деятельность постоянно усложняется, становится многоуровневой и многоструктурное, требуют пересмотра и уточнения основных законодательных дефиниции, которые не соответствуют состояния современного рынка рекламных услуг, что и вызывает трудности в правоприменительной практике.

Цель и задачи исследования. Целью работы является исследование правовых моделей правового регулирования, рекламной деятельности субъектов хозяйствования.

Для достижения поставленной цели необходимо решить следующие задачи:
- Раскрыть содержание понятия «реклама» путем выявления критериев разграничения рекламы и других видов информации;

- Обосновать необходимость легального определения рекламной деятельности как вида предпринимательской деятельности;

- Осуществить ретроспективный и перспективный анализ национального законодательства;

- Провести анализ зарубежного опыта правового регулирования рекламной деятельности.

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие в процессе рекламной деятельности между субъектами предпринимательской деятельности.

Предметом исследования является правовое регулирование рекламной деятельности субъектов хозяйствования.

Степень проработанности:

- реклама, будучи по-настоящему двигателем торговли, вызывает неподдельный интерес, наибольшей степенью актуальности отличаются работы С.Г. Богацкая, А.А. Кирилловых, Ф.И, Шарков и т.д.

Методы исследования. Методологическую основу курсового исследования составляет совокупность методов философского и научного познания.

Структура работы:

- введение, исследовательские главы, заключение, список литературы и приложения.

1. Рекламная деятельность – осуществление предпринимательства в правовом поле

1.1. Понятие и содержание рекламной деятельности

В Конституции Российской Федерации заложены основы правового регулирования рекламной деятельности. Среди них по мнению С.А. Степанова можно выделить следующие важнейшие правовые принципы.

В Российской Федерации гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности (часть 1, статья 8).

Каждый имеет право свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом. Гарантируется свобода массовой информации. Цензура запрещается (части 4, 5, статья 29).

Каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию (статья 34).^[1]

Гражданское право – это совокупность правовых норм, регулирующих имущественные и личные неимущественные отношения на началах юридического равенства сторон.

Современная теория и практика гласит, что рекламная деятельность уясняется как самостоятельная, инициативная, систематическая на собственный риск предпринимательская деятельность, направленная на получение прибыли от выполнения рекламных работ, оказание рекламных услуг и предоставление посреднических рекламных услуг;

- реклама - это всегда распространена информация. К моменту распространения и сама информация не является рекламой. Учитывая указанное, лицо, именуемое производителем рекламы, по действующему законодательству не может считаться производящая рекламу до тех пор, пока соответствующая информация не является распространенной. Поэтому следует сформулировать следующим образом:

- «производитель рекламы - лицо, полностью или частично приводящее информацию в готовую для распространения в виде рекламы форму».

- реклама под правовая система, которая с учетом предыдущих исследований и современных условий развития, определена как информация о лице или товаре, распространенная в любой форме и любым способом. Предназначенна сформировать, или поддержать осведомленность потребителей рекламы и их интерес относительно таких лиц или товара, а также способствовать реализации товаров или достижению иного результата, желаемого для рекламодателя.

Дополнение дефиниции рекламы таким признаком как «способствует реализации товаров или достижению иного результата, желаемого для рекламодателя», позволит отграничить рекламу от других видов информации.^[2]

Т.А. Скворцова предлагет видоизменить термин (понятие) «потребитель рекламы», под которыми предлагается понимать не то, что они неопределенный круг лиц, на которых направлена ​​реклама, а «перечень людей, до сведения которых доведена или может доводиться реклама». Соответствующие изменения позволят учесть возможность обращения рекламы к определенному кругу лиц.

- Понятие «сравнительная реклама», которое предлагается определять не как рекламу, которая содержит сравнение с другими лицами и / или товарами другого лица, а как реклама, которая в прямом или косвенном способе идентифицирует конкурента, его деятельность или товары или услуги, предлагаемые им. Такое определение (в отличие от действующего) не будет требовать для квалификации рекламы как сравнительной, обязательного упоминания в рекламе конкретного наименования конкурента или его товара.

Получило дальнейшее развитие:

- положение о критериях отграничения рекламы от другой информации путем выделения таких признаков рекламы, как:

- содержание рекламы;

- возможность быть воспринятой потребителями;

- цель информационного воздействия. Изложение ст. 5 ФЗ «О рекламе» может иметь следующую редакцию: «Запрещается распространение рекламы под видом информационного, авторского или редакционного материала».^[3]

Теория и практика правового регулирования и исследования категории реклама привели к выводу, что:

- положение о том, что участниками отношений в сфере рекламы являются субъекты рекламной деятельности, рекламодатель, органы государственной власти и местного самоуправления, уполномоченные осуществлять контроль за рекламной деятельностью, саморегулируемые организации в сфере рекламы, потребители рекламы. Субъектами рекламной деятельности является производитель рекламы и ее распространитель. Рекламодатель не является субъектом рекламной деятельности, поскольку осуществляет свою предпринимательскую деятельность в отраслях, соответствующих реализуемым им товарам, работам, услугам, а производство и распространение рекламы сами по себе не может считаться рекламной деятельностью. Выполнение рекламных работ или оказание рекламных услуг, этот термин словесное сочетание наводит на следующий вывод:

- поскольку в правовой природе работы и услуги - это всегда действия в пользу третьего лица.

Таким образом, следует сузить круг лиц практикующих рекламную деятельность на основании того, что субъектом является тот, кто заинтересован в продвижении не самой рекламы, а того, что реклама предлагает.^[4]

А.И. Балашов предлагает для упорядочивания правоотношений в сфере оборота и регулирования рекламы, рекламных услуг и продуктов, выполнить следующие действия:

- провести анализ на обоснование направлений реформирования системы органов контроля за рекламной деятельностью. Т.е. существует предложение, что предоставление контрольных полномочий двум органам имеет логический смысл. Этими органами должны являются технократические системы с функциями блокирования монопольной деятельности и Государственной комиссии по контролю над рекламой. Причем, некоторые авторы предлагают, чтобы антимонопольный технократический орган состоял из представителей предпринимательства сферы рекламы, а второй, соответственно из классического штата чиновников. Данное предложение должно выглядеть на практике соответствующим образом:

- представители государственной стороны, осуществляет государственный контроль над рекламой по соблюдению в рекламе законодательства о защите от недобросовестной конкуренции

- оппоненты, наблюдают за соблюдением буквы закона «О рекламе» и всего остального законодательства о рекламе.^[5]

С целью приближения отечественного конкурентного законодательства к европейскому обоснована целесообразность внесения изменений в ФЗ «О рекламе», путем закрепления условий, при соблюдении которых сравнительную рекламу можно позволить;

- Положение о предоставлении права на обращение с иском в суд, о запрете недобросовестной рекламы, кроме органов государственной власти, а также рекламодателям, производителям рекламы, распространителям рекламы и потребителям рекламы, права которых могут быть затронуты такой рекламой. Предложение на практике должно выглядеть следующим образом:

- «В целях защиты интересов общества, государства, потребителей рекламы и участников рекламного рынка рекламодатели, производители рекламы, распространители рекламы, органы государственной власти, определенные п. 14 ст. 19, могут обращаться в суд с иском о запрете соответствующей рекламы и ее публичном опровержении».

Итак:

- реклама - это всегда распространена информация, то есть информация, которая доведена до сведения потребителя рекламы. К распространению и сама информация не является рекламой. В связи с этим внимание акцентировано на недостатки юридической техники. Суть недостатков заключается в том, что лицо, именуется производителем рекламы, по действующему закону не может считаться производителем рекламы до тех пор, пока соответствующая информация не получит статус распространенной. Поэтому предложено внести в действующее законодательство соответствующие изменения и изложить ситуацию таким образом:

«Производитель рекламы - лицо, которое полностью или частично приводит информацию в готовом виде для распространения формы в виде рекламы».^[6]

Реклама, явление масштабное в ее структуру или параллельно ей приходятся следующие явления:

- соотношение и разграничены рекламы на смежные, родственные понятия, к которым относится политическая реклама, социальная реклама, информация, размещенная непосредственно на упаковке товара, объявления, вывески, указатели и т.д.

В связи с особым режимом социальной рекламы (информация, в ней содержится, не направлена ​​на продвижение объекта рекламирования на рынке с целью систематического получения прибыли от его реализации) считаем необходимым термин «социальная реклама» заменить на термин - «социальная информация», исключить нормы о ней и урегулировать ее в Законе «об информации». С.Д. Белыв в своей работе обосновал положение о необходимости правового разграничения понятий «информация», «предвыборная агитация», «политическая реклама», «политическая пропаганда» и предложено в избирательном законодательстве закрепить правило о распространении политической рекламы только во время предвыборных кампаний.

На основе анализа положений ГК аргументировано, что рекламная деятельность является одной из организационно-правовых форм обеспечения субъектов хозяйствования средствами производства и реализации ими продукции. Выполнением рекламных работ следует считать деятельность производителя рекламы о предоставлении информации рекламодателя готовой для распространения в виде рекламы форму. Рекламными услугами следует называть деятельность по распространению рекламы, то есть доведение ее до сведения потребителей. Самостоятельной деятельностью, отличной от рекламных работ и рекламных услуг, является предоставление посреднических рекламных услуг. К посредническим услугам относятся заключение договоров, совершение других юридических и фактических действий, направленных на обеспечение выполнения рекламных работ и оказание рекламных услуг третьими лицами. Такие услуги должны иметь инфраструктурный характер.^[7]

Рекламодатель не является субъектом рекламной деятельности, а осуществляет свою хозяйственную деятельность в отраслях, соответствующих реализуемым им товарам, работам, услугам. Рекламодателем может быть только лицо, которое на законных основаниях осуществляет хозяйственную деятельность.

Поскольку производство и распространение рекламы является предпринимательской деятельностью, ее субъекты должны иметь хозяйственную право субъектность, фактическая реализация которой возможна при наличии признаков, определенных ГК, а именно:

определенность организационно-правовой формы, легитимность существования, имущественная обособленность, самостоятельная имущественная ответственность по своим обязательствам, хозяйственная компетенция.

Кроме рекламодателя, производителя и распространителя рекламы участниками отношений в сфере рекламы являются органы государственной власти и местного самоуправления, уполномоченные осуществлять контроль над рекламной деятельностью, саморегулируемые организации в сфере рекламы, потребители рекламы.^[8]

1.2. Рекламная деятельность – государственно-правовое регулирование

Б.О. Дзгоева утверждает, что основным отличительным признаком правового регулирования рекламной деятельности является взаимодействие норм различных отраслей права, то есть рекламная деятельность является объектом комплексного нормативно-правового регулирования.

Рекламная деятельность представляет собой деятельность по созданию и распространению сведений о товарах, услугах, работах и их производителях. В настоящее время реклама достаточно активно вмешивается в потребительский процесс, предлагая новые товары и удовлетворяя насущные потребности. Разработка рекламы осуществляется на основе использования новых технологий, что позволяет достигать наиболее высоких результатов.

Следует отметить, что реклама выполняет не только экономическую и информационную функции, но и должна оказывать воспитательное воздействие на человека.

Рекламная деятельность является одной из старейших видов деятельности, регламентируемой нормами права. Нормы права закрепляют права и обязанности всех сторон рекламной деятельности: рекламопроизводителя, рекламодателя, рекламораспространителя и потребителя, обеспечивая защиту прав последнего от недобросовестной рекламы.

Основным нормативным, регламентирующим рекламную сферу, является Федеральный закон от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе". Статьей 1 данного Закона установлено, что его основными целями являются развитие рынков товаров, работ и услуг на основе соблюдения принципов добросовестной конкуренции, обеспечение в Российской Федерации единства экономического пространства, реализация права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждение нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а также пресечение фактов ненадлежащей рекламы.^[9]

Федеральный закон "О рекламе":

1) регулирует требования, предъявляемые к рекламе,

2) регламентирует способы распространения рекламы,

3) производит ограничение рекламы отдельных видов товаров,

4) определяет основы саморегулирования и государственного контроля за методами ведения рекламной деятельности.

Следует отметить, что Федеральный закон "О рекламе" является достаточно жестким нормативно-правовым актом, приближенным к европейскому уровню рекламного законодательства и общемировым тенденциям в рекламной сфере.

Сегодня каждый человек знает, что такое реклама. С каждым днем ее становится все больше, из-за чего много людей предпочитает не обращать на нее внимания, воспринимая рекламные обращения в качестве «белого шума». В основном это коммерческая реклама определенных производителей, предпринимателей и других участников рынка, которые ежегодно тратят огромные средства на информирование потенциальных покупателей о том, какой товар они выпускают, и какие изменения он претерпел. Существует множество определений слова реклама. По Ф. Котлеру, реклама представляет собой неличные формы коммуникации, осуществляемые через посредство платных средств распространения информации, с четко указанным источником финансирования.^[10]

В Федеральном законе «О рекламе» дается следующее определение: реклама - это информация, которая распространяется любым возможным способом и направленная на неопределенный круг лиц, с целью продвижения рекламируемого объекта на рынке и привлечения к нему внимания. В наибольшей степени на рекламу влияют потребители, государство и общественные организации. Все эти факторы тесно взаимосвязаны между собой и воздействуют друг на друга. Регулирование рекламной деятельности важная и неотъемлемая часть экономических отношений между производителем и потребителем. Правовые отношения в сфере рекламной деятельности регулируются с помощью законодательных актов. Наиболее известны из них: Федеральный Закон «О рекламе» от 13 марта 2006 года № 38-ФЗ и Федеральный Закон «О защите прав потребителей» от 7 февраля 1992 г. N 2300-I. Федеральный Закон «О защите прав потребителей» контролирует взаимоотношения потребителя и производителя (продавца) по поводу продажи товаров (услуг), определяет права покупателя на приобретение товаров (услуг) должного качества и соответствующих требованиям безопасности (жизни, окружающей среды, имущества и т.д.) Федеральный Закон «О рекламе» регулирует развитие рынков товаров, работ, услуг с целью соблюдения условий добросовестной конкуренции, использования производителями добросовестной и проверенной рекламы и предупреждения несоблюдения законодательства РФ.

Примечание: Авторами исследователями установлено, что в условиях глобализации и вхождения в международный рынок ВТО для России полезен опыт развитых стран по вопросам правового регулирования рекламной деятельности. В ЕС, несмотря на европейскую интеграцию, рекламное законодательство остается практически национальным по природе. Относительно небольшая часть законодательства ЕС касается собственно рекламы. Основной формой этого законодательства является не правила, непосредственно регулирующие рекламу, а директивы, объясняют государствам-членам ЕС определенные требования, которым должен соответствовать национальное законодательство о рекламе.^[11]

Наблюдаются две тенденции в разработке зарубежного рекламного законодательства:

- во-первых, систематизация рекламных норм путем их объединения в одном правовом акте (испанский Общий закон о рекламе 1988);

- во-вторых, поэтапное принятие отдельных правовых актов, регулирующих рекламную деятельность в различных сферах общественных отношений (немецкое и британское законодательство).

Отмечено достаточно высокий уровень саморегулирования рекламных отношений в развитых странах мира и весомую роль профессиональных кодексов (рекламных) в обеспечении соблюдения правил и порядка осуществления рекламной деятельности.

Анализ законодательства о рекламе стран-участниц СНГ свидетельствует, что в целом все государства признают необходимость самостоятельного регулирования рекламной деятельности, все страны имеют собственные законы о рекламе, имеет место единство целей и задач законодательного регулирования вопросов производства, размещения и распространения рекламы. Существует определенное единство и в подходах к определению понятия рекламы. Во всех рассмотренных определениях термин «реклама» связан с понятием информации, хотя закон Армении «О рекламе» определяет рекламу как процесс распространения информации. В общем, законы о рекламе ориентированы на коммерческую рекламу. Так, политическая реклама не подпадает под действие этих законов во всех странах-участницах СНГ, хотя они содержат социальную рекламу (за исключением Закона Республики Узбекистан «О рекламе»), призванную служить интересам широкой общественности. Учет в процессе регламентации рекламных отношений опыта зарубежных государств является очень важным, ведь понятно, что в государствах континентальной правовой системы, государствах англо-американского права, где накоплен значительный опыт урегулирования рекламной деятельности, этот институт является более развитым.^[12]

2. Разнонаправленные правовые факторы предпринимательства в сфере рекламы

2.1. Взаимодействие государства и иных организационных форм в сфере рекламной деятельности

На современном этапе социально-экономического развития России важнейшей перспективой является взаимодействие государства, бизнеса и общества. Чем выше эффективность взаимодействия государства и представителей бизнеса (в том числе через саморегулируемые организации), тем более положительное влияние оно оказывает на благосостояние общества в целом. Поэтому так важен поиск возможных взаимовыгодных направлений, как для государства, так и для бизнеса.

Взаимодействие власти, бизнеса (в т. ч. через СРО) и общественных объединений становится все более актуальным в современных условиях. В сфере рекламы не исключение. Важность контроля в сфере рекламы растет пропорционально росту рекламного рынка в стране и силе его влияния на жизнедеятельность общества. Так, по мнению А.М. Гатина реклама в России уже сейчас приобрела большое значение для функционирования общества, а значит, проблема контроля встала наиболее остро.^[13]

В последние годы в российской практике назрела необходимость дополнения государственного контроля в сфере рекламы контролем со стороны СРО и общественных объединений. Государство просто не может обеспечить детального повсеместного контроля за исполнением всех норм и требований, предъявляемых к рекламе. Реализация требует огромных финансовых расходов и привлечение кадровых ресурсов. В связи с этим, у государства возникает интерес в передачи части функций контроля в сфере рекламы организациям саморегулирования и общественным объединениям. С точки зрения международной практики системе саморегулирования в рекламной деятельности придается весьма существенное значение, что объясняется традиционным наличием в развитых странах институтов, образованных и функционирующих в условиях достаточно зрелого гражданского общества. Рекламные объединения, существующие во всем мире, первостепенно сосредоточивают свои усилия на разработке стандартов рекламной деятельности, определении этических норм рекламных кампаний, выполнении арбитражных функций в случае нарушения этики рекламного бизнеса. Как полагает С.Ф. Богацкая, в систему саморегулирования рекламы в развитых странах входят шесть составляющих:

1)     разработанные этические стандарты (общие и отраслевые);

2)     информирование и признание установленных правил большинством субъектов рекламного рынка;

3)     саморегулируемые независимые организации,

4)     консультации в целях предупреждения нарушений;

5)     система мониторинга;

6)     меры воздействия на нарушителей. Такой значительный спектр элементов позволяет сделать систему саморегулирования эффективно действующей и позволяющей решать возложенные на нее задачи. Достоинством саморегулируемых организаций в западных странах является и то, что развитость СРО позволяет государству осуществлять контроль не за каждым профессиональным участником рынка, а за СРО, которые обеспечивают соблюдение их членами правил поведения на рынке.^[14]

Интерес также и опыт Японии, он показывает, что большая часть правовых норм в области рекламы устанавливается именно саморегулируемыми организациями. И они, представляется, получают весьма конкретное отражение, в том числе в виде ограничений-самообязательств. Так, одна из организаций ввела норму, согласно которой в рекламе пива и алкоголя должна содержаться фраза «Лицам до 20 лет не рекомендуется». Как видно из опыта Японии, самоограничительная практика под давлением общественного мнения получает небывалый размах и весьма эффективна в деятельности рекламной индустрии.

Внедрение механизма саморегулирования предполагает передачу части контрольных функций на уровень саморегулируемых организаций, объединяющих профессиональных участников рекламного рынка. Говоря о саморегулировании, стоит особо подчеркнуть, что сообщества профессионалов освобождают государство от выполнения ряда функций, «разгружают» государственные органы (а именно, Федеральную антимонопольную службу России и ее территориальные органы управления). Кроме того, это позволяет поднять на высокий профессиональный уровень применяемые методы воздействия, действовать на перспективу, пользуясь авторитетом и методами убеждения взамен неэффективного применения юридической ответственности. При этом, стоит отметить, что саморегулируемая организация должна действовать не обособленно от государственного регулирования, а в тандеме, дополняя и конкретизируя установленные законом правила и формируя практику их применения.^[15]

Сейчас, взаимодействие органов государственной власти и саморегулируемых организаций проявляется в совместной работе над проектами законов, обращениях государственных органов к органам саморегулирования в целях мониторинга, контроля, экспертизы и оценки рекламы, в участии органов саморегулирования в разрешении споров. В основном все это реализуется сейчас на федеральном уровне, но не на уровне субъектов РФ. Для успешного взаимодействия ФАС Росии, ее территориальных органов и представителей рекламы необходимо создание СРО в субъектах РФ. Но переход от чисто административного к в некоторой степени к саморегулируемому должен происходить постепенно.

В настоящее время в России система саморегулирования, в том числе в сфере рекламы, все еще находится в стадии организационного становления. Пока попытки немедленного перенесения в России основного акцента в регулировании рекламной деятельности с правовых норм на нормы, вырабатываемые органами саморегулирования, не дают желаемого результата. Но в долгосрочной перспективе по мере формирования гражданского общества такой переход представляется оправданным.^[16]

2.2. Механизмы правового регулирования рекламной деятельности как предпринимательства

На основе анализа научных публикаций, положений ГК и ФЗ от 24 июля 2007 г. N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" приходим к выводу, что государственное регулирование рекламной деятельности следует рассматривать как:

- один из видов государственного регулирования предпринимательской деятельности, форму государственного воздействия на рекламную деятельность, в случае нарушения установленных законодательством требований которого может наступить юридическая ответственность. По даны Д. Григорьева государственное регулирование рекламной деятельности можно разделить на следующие подтипы:

- нормативное и организационное регулирование.

Нормативное регулирование является реализуемым путем установления в актах компетентных государственных органов правил осуществления рекламной деятельности и ответственности за нарушение этих правил. Организационное регулирование осуществляют компетентные государственные органы.

Известно, что система государственного регулирования рекламной деятельности имеет свои цели, задачи, принципы и т.д. В общем, основная задача государственного регулирования заключается в развитии рынков товаров, работ и услуг на основе соблюдения принципов добросовестной конкуренции; в реализации прав потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы; предупреждении нарушений законодательства о рекламе. Субъектами государственного регулирования рекламной деятельности следует признать уполномоченные государственные органы, реализующие это регулирование. Объектом государственного регулирования рекламной деятельности является реклама и рекламная деятельность.^[17]

Государственное регулирование реализуется с применением одного или нескольких методов регулирования. Средствами государственного регулирования, рекламной деятельности, опосредующих прямой метод государственного регулирования хозяйственной деятельности, являются:

государственная регистрация субъектов рекламной деятельности;

государственная регистрация средств массовой информации;

лицензирование;

защите конкуренции на рекламном рынке;

установление обязательных стандартов и нормативов;

выдача разрешений на размещение рекламы.

Средствами государственного регулирования рекламной деятельности, опосредующих косвенный метод государственного регулирования предпринимательской деятельности, являются:

установление порядка учета расходов на рекламу при исчислении налога на прибыль предприятий;

установление базовой ставки и порядок расчета размера платы за право размещения средств наружной рекламы на объектах государственной и коммунальной собственности;

создание системы саморегулируемых организаций в области рекламы;

создание экспертных организаций, уполномоченных давать заключения по вопросам соответствия проектной документации средства наружной рекламы действующим стандартам и нормативам;

проведения конкурсов и аукционов на право размещения наружной рекламы на объектах государственной и коммунальной собственности и тому подобное.

С учетом зарубежного опыта обозначены основные направления совершенствования государственного регулирования рекламной деятельности, а именно: внесение в законы, регулирующие рекламную деятельность, соответствующих норм по контролю и механизма установления ограничений в распространении рекламы; оптимальное сочетание средств государственного регулирования и саморегулирования в указанной сфере.

В механизме государственного регулирования рекламной деятельности важное место принадлежит государственному контролю, который определяется как урегулированная нормами права деятельность государственных органов по наблюдению за распространением рекламы, а также по проверке соблюдения участниками рекламной деятельности законодательства о рекламе.^[18]

Е.В. Иванова указывает, что в зависимости от времени осуществления государственного контроля рекламной деятельности различают контроль:

предварительный

текущий

последующий.

К формам предварительного государственного контроля рекламной деятельности отнесены следующие типы контроля:

разрешение на размещение наружной рекламы;

согласования разрешения на размещение внешней рекламы с: Госавтоинспекцией, соответствующим центральным или местным органом исполнительной власти в сфере охраны культурного наследия, держателем инженерных коммуникаций.

Текущий контроль осуществляется непосредственно во время выполнения тех или иных действий подконтрольными субъектами. Последующий контроль реализуется в формах проверок (плановых, внеплановых, тематических и комплексных), запросов стоимости распространенной и изготовленной рекламы.

Одним из необходимых элементов механизма государственного контроля является его структурно-организационная форма - система государственных органов, наделенных полномочиями по реализации этой функции государственного управления.

Анализ национального законодательства и правоприменительной практики свидетельствует, что особенностью ответственности за нарушение законодательства о рекламе, как и хозяйственно-правовой ответственности в целом, является то, что она наступает независимо от вины правонарушителя и что именно совершение правонарушения субъектами хозяйствования возникает единственным основанием ответственности.^[19]

Существует вполне оправданное мнение, что за нарушение субъектами хозяйственной деятельности законодательства о рекламе наступает гражданско-правовая ответственность в виде административно-хозяйственных санкций, предусмотренных ГК и менее значимыми ФЗ. Среди основных типов санкций оказались следующие:

- штрафные санкции;

- оперативно-предпринимательские санкций. К тому же участники хозяйственных отношений, которые понесли ущерб от указанных правонарушений, для защиты своих прав могут применять к правонарушителям такую ​​хозяйственную санкцию в виде возмещения убытков.

Для распределения ответственности между участниками рекламных отношений - рекламодателем, производителем рекламы и ее распространителем предложено закрепить правило:

- производитель рекламы обязан своевременно информировать рекламодателя о том, что соблюдение требований последнего в производстве рекламы может привести к нарушению законодательства.^[20]

2.3. Правовая защита в сфере рекламы

1. Правовые нормы, которыми урегулированы предотвращение и пресечение недобросовестной конкуренции и правила рекламной деятельности, взаимосвязаны, ведь они имеют общую цель - обеспечение интересов субъектов хозяйствования и потребителей на основе организации эффективного функционирования рынка.

Формы недобросовестной конкуренции в рекламе разнообразны. Определены виды деятельности, подпадающие под признаки недобросовестной конкуренции в сфере рекламы, среди которых:

неправомерное использование обозначений (использование имени, коммерческого (фирменного);

- незаконное использование наименования, торговой марки (знака для товаров и услуг), рекламных материалов, оформления упаковки товаров и периодических изданий;

- использование иных обозначений без разрешения (согласия) субъекта хозяйствования, который раньше начал использовать их или похожие на них обозначения в хозяйственной деятельности, что привело или может привести к смешиванию с деятельностью этого субъекта хозяйствования) неправомерное сравнительная реклама; дискредитация субъекта хозяйствования;

распространение информации, вводящей в заблуждение.^[21]

Сравнительную рекламу классифицировали на персональную сравнительную рекламу, негативную сравнительную рекламу, положительную сравнительную рекламу и смешанную сравнительную рекламу. Поддержана позиция ученых, положительную сравнительную рекламу квалифицируют как неправомерное использование чужой деловой репутации, а отрицательную - как дискредитацию субъекта хозяйствования. В первом случае наличие конкурентных отношений является обязательным признаком правонарушения такого рода, во втором - наличие конкурентных отношений не является обязательным.

На основе анализа научных публикаций и законодательства Европейского Союза, Германии, США, и Российской Федерации предложено определение понятия сравнительной рекламы как:

- реклама, прямо или косвенно идентифицирующая конкурента, его деятельность или товары или услуги, предлагаемые им.

Такое определение, в отличие от действующего, не потребует для квалификации рекламы как сравнительной обязательного упоминания в рекламе конкретного наименования конкурента или его товара.
Авторы склоняются к практике ЕС, которая характеризуется как отсутствие излишней детализации относительно возможных видов нарушений. Реклама, прежде всего, должна быть достоверной, соответствовать действительности и не искажать реальные факты, а определение в каждом конкретном случае признаков недостоверной рекламы возлагается на суд или соответствующий административный орган.

Во-вторых, недобросовестную рекламу рассмотрели, прежде всего, как мошенничество и антиконкурентное политику, а защита потребителей от недостоверной информации отнесены к этой категории, но не как самостоятельный элемент, а как один из факторов конкурентной борьбы на рынке.^[22]

2. «Реализация права на защиту от недобросовестной конкуренции в сфере рекламы».

Итак, ГК и федеральное законодательство среднего уровня запрещает неправомерное ограничение конкуренции и недобросовестной конкуренции.
Указывается, что право на защиту от недобросовестной конкуренции в сфере рекламы возникает в случае совершения правонарушений, в частности, в виде неправомерного использования обозначений, неправомерной сравнительной рекламы; дискредитации предприятия; распространение информации, вводящей в заблуждение.

Защита от недобросовестной конкуренции в сфере рекламы может приобретать юрисдикционную и неюрисдикционную формы.

Юрисдикционная форма защиты от недобросовестной конкуренции в сфере рекламы осуществляется как в судебном, так и в административном порядке. Используя судебную форму защиты, субъект может применять такие средства защиты, как:

- признание наличия правонарушения; признание полностью или частично недействительными актов органов государственной власти и органов местного самоуправления, актов других субъектов, которые противоречат законодательству, ущемляют права и законные интересы субъекта хозяйствования; восстановления положения, существовавшего до нарушения права; пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения. Предприятие может также прибегнуть к мерам ответственности: возмещение ущерба, применения штрафных санкций.
Законодательством не предусмотрены последствия невыполнения решения о публичном опровержении рекламы. Поэтому считаем целесообразным ввести такую ​​меру пресечения в виде полного или частичного приостановления рекламы нарушителя до завершения распространения им контррекламы - как следствие невыполнения требования об опровержении рекламы.^[23]

Сегодня преобладает внесудебная форма защиты от недобросовестной конкуренции, осуществляемая органами государства. Судебные же органы возникают чаще всего второй инстанцией, рассматривая оспариваемые заинтересованными сторонами решения, вынесенные антимонопольными органами.

Важным направлением предотвращения нарушений законодательства в сфере рекламы и обеспечения соблюдения правил добросовестной конкуренции является принятие, и соблюдение субъектами рекламной деятельности правил профессиональной этики. Введение практики медиации способствовало бы разгрузке государственных органов, осуществляющих защиту прав субъектов рекламной деятельности, сокращению по срокам рассмотрения дел о защите нарушенных прав, сохранению в большинстве случаев партнерских отношений между участниками конфликта.^[24]

Заключение

В современных условиях сложно переоценить значение рекламы как информации, опосредующей предпринимательский оборот, она позволяет обеспечивать стимулирование спроса и предложения на определенные виды товаров, работ и услуг. Средства распространения рекламы через развитие информационных технологий и совершенствования технических решений достаточно разнообразны, и это соответствующим образом закреплено в ФЗ РФ от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе». Как указано в преамбуле этого Закона, его действие направлено на определение основ рекламной деятельности в России. Однако сама рекламная деятельность не получила легального определения. Такой фрагментарный подход к регулированию рекламной деятельности не мог не сказаться на эффективности ее осуществления, о чем ярко свидетельствует отечественная практика правоприменения. В связи с тем, что рекламная деятельность постоянно усложняется, становится многоуровневой и многоструктурное, требуют пересмотра и уточнения основных законодательных дефиниции, которые не соответствуют состояния современного рынка рекламных услуг, что и вызывает трудности в правоприменительной практике.

Государство, предоставляя субъектам рекламной сферы свободу деятельности, должно осуществлять контроль рекламного рынка, совершенствовать его административно-правовое регулирование, поскольку исключение государства из состава субъектов рекламных правоотношений чревато серьезными негативными последствиями, как для рыночных отношений в частности, так и для общества в целом. В этой связи, исследование рекламной деятельности в системе правовых объектов науки управления, выявление пробелов и противоречий в действующем законодательстве и создание теоретически обоснованных рекомендаций по их устранению, представляется актуальным и своевременным.

В современной модели экономики реклама, PR, маркетинг занимают видное место. Без рекламы не обходится ни одно серьёзное предприятие. В ближайшее время эта ситуация вряд ли не изменится. А значит, рекламный бизнес имеет перспективу и в него имеет смысл вкладываться. Помимо этого рекламная сфера деятельности весьма демократична. Здесь можно встретить, как небольшие рекламные компании, работающие «с колёс», так и крупные агентства с огромным бюджетом. Начать работать в сфере рекламы можно вообще не имея стартового капитала.

Рекламный бизнес – это общее название сферы деятельности, связанной с маркетингом. Вообще он включает достаточно обширный спектр деятельности. Рассмотрим последовательно, какие услуги относятся к рекламному бизнесу, как данный бизнес организуется, как открыть рекламное агентство, дадим представление о бизнес-плане рекламного агентства, приведём примерную калькуляцию доходов и расходов.

Реклама не является основным звеном в хозяйственной деятельности человека. Она выполняет вспомогательные функции в экономике. Хотя с точки зрения экономических субъектов рекламный бизнес – самостоятельная сфера производства, логичнее было бы обозначить её, как «бизнес для бизнеса». Отнесение той или иной функции к рекламе несколько условно.

Рекламный бизнес в России достаточно молод и продолжает развиваться. В силу ряда причин становление этого бизнеса идёт вслед за становлением других сфер деятельности. Т.е. он развивается в основном от запросов и понимания необходимости рекламы заказчиком. У рекламного агентства, таким образом, два типа целевых аудитории: заказчики и аудитория воздействия для создаваемого рекламного контента.

Список использованных источников

Нормативно-правовые акты.

1. Конституция Российской Федерации (принята народным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ, 2014, № 31, ст. 4398.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть I): Кодекс от 30.11.1994 г. № 51-ФЗ с изм. и доп. от 8 марта 2015 г. N 42-ФЗ / Российская газета, № 238-239, 08.12.1994 г.
3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть II): Кодекс от 26.01.1996 г. № 14-ФЗ с изм. и доп. от 18.07.2011 г. № 216-ФЗ / Российская газета, № 23, 24, 25, 07, 08.01.1996 г.
4. Федеральный закон Российской Федерации от 24 июля 2007 г. N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" / Российская газета, № 4427, 31.08.2007
5. Федеральный закон Российской Федерации от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ «О рекламе» (в ред.  от 8 марта 2015 г. N 50-ФЗ) / Российская газета, № 4017, 15.03.2006

Научная литература

1. Балашов, А.И. Предпринимательское право / А.И. Балашов. – М.: Юрайт, 2014. – 384 с.
2. Белых, С.Д. Предпринимательское право / С.Д. Белых. – М.: Проспект, 2014. – 650 с.
3. Гатин, А.М. Гражданское право / А.М. Гатин. – М.: Феникс, 2014. – 415 с.
4. Григорьев, Д. Понятия "недобросовестная реклама" и "недобросовестная конкуренция" в российском законодательстве // Предпринимательство и право. – 2015. - № 11. – с. 45-49
5. Дегтярева А.В. Взаимодействие органов власти и СРО в сфере рекламы // Молодой ученый. - 2014. - №6. - С. 550-551.
6. Дзгоева, Б.О. Соотношение частных и публичных интересов в правовом регулировании рекламы / Б.О. Дзгоева. – М.: Проспект, 2014. – 128 с.
7. Иванова, Е.В. Предпринимательское право / Е.В, Иванова. – М.: Юрайт, 2015. - 315 с.
8. Кирилловых, А.А. Реклама и рекламная деятельность. Проблемы правового регулирования / А.А. Кирилловых. – М.: Делово двор, 2013. – 224 с.
9. Куприна, С.Б. Реклама и рекламная деятельность: проблемы правового регулирования /  С.Б. Куприна. - М.: Деловой двор, 2013 – 113 с.
10. Лескова, Ю.Г. Концептуальные основы саморегулирования / Ю.Г. Лесков. – М.: Статут, 2015. – 384 с.
11. Минбалеев А. В. Правовое регулирование рекламы // Реклама и право. 2009. N 1. – с. 81-85
12. Скворцова, Т.А. Предпринимательское право / Т.А. Скворцова. – М.: Юстицинформ, 2014. – 402 с.
13. Смоленский, М.Б. Предпринимательское право / М.Б. Смоленский. – М.: Аргус, 2012. – 360 с.
14. Степанов, С.А. Гражданское право. Учебник. В 2 томах. Том 1 / С.А. Степанов. – М.: Проспект, 2014. – 704 с.
15. Толкачев, А.Н. Правовое регулирование рынка рекламы / А.Н. Толкачев. – М.: 2012. – 130 с.
16. Чаркин, С.А. Гражданское право. Часть общая / С.А. Чаркин. – М.: Юрайт, 2013. – 390 с.

Приложение 1

Рис. 1.

Источники правового регулирования рекламной деятельности

Приложение 2

Рис. 2. Ненадлежащем образом оформленная реклама

1. Степанов, С.А. Гражданское право. Учебник. В 2 томах. Том 1 / С.А. Степанов. – М.: Проспект, 2014. – с. 288 ↑

2. Степанов, С.А. Гражданское право. Учебник. В 2 томах. Том 1 / С.А. Степанов. – М.: Проспект, 2014. – с. 289 ↑

3. Скворцова, Т.А. Предпринимательское право / Т.А. Скворцова. – М.: Юстицинформ, 2014. – с. 92 ↑

4. Скворцова, Т.А. Предпринимательское право / Т.А. Скворцова. – М.: Юстицинформ, 2014. – с. 93 ↑

5. Балашов, А.И. Предпринимательское право / А.И. Балашов. – М.: Юрайт, 2014. – с. 104 ↑

6. Балашов, А.И. Предпринимательское право / А.И. Балашов. – М.: Юрайт, 2014. – с. 105 ↑

7. Белых, С.Д. Предпринимательское право / С.Д. Белых. – М.: Проспект, 2014. – с. 216 ↑

8. Белых, С.Д. Предпринимательское право / С.Д. Белых. – М.: Проспект, 2014. – с. 217 ↑

9. Дзгоева, Б.О. Соотношение частных и публичных интересов в правовом регулировании рекламы / Б.О. Дзгоева. – М.: Проспект, 2014. – с. 48 ↑

10. Дзгоева, Б.О. Соотношение частных и публичных интересов в правовом регулировании рекламы / Б.О. Дзгоева. – М.: Проспект, 2014. – с. 49 ↑

11. Кирилловых, А.А. Реклама и рекламная деятельность. Проблемы правового регулирования / А.А. Кирилловых. – М.: Делово двор, 2013. – с. 167 ↑

12. Кирилловых, А.А. Реклама и рекламная деятельность. Проблемы правового регулирования / А.А. Кирилловых. – М.: Делово двор, 2013. – с. 168 ↑

13. Гатин, А.М. Гражданское право / А.М. Гатин. – М.: Феникс, 2014. – с. 228 ↑

14. Гатин, А.М. Гражданское право / А.М. Гатин. – М.: Феникс, 2014. – с. 229 ↑

15. Дегтярева А.В. Взаимодействие органов власти и СРО в сфере рекламы // Молодой ученый. - 2014. - №6. - с. 553 ↑

16. Дегтярева А.В. Взаимодействие органов власти и СРО в сфере рекламы // Молодой ученый. - 2014. - №6. - с. 553 ↑

17. Григорьев, Д. Понятия "недобросовестная реклама" и "недобросовестная конкуренция" в российском законодательстве // Предпринимательство и право. – 2015. - № 11. – с. 46 ↑

18. Григорьев, Д. Понятия "недобросовестная реклама" и "недобросовестная конкуренция" в российском законодательстве // Предпринимательство и право. – 2015. - № 11. – с. 47 ↑

19. Иванова, Е.В. Предпринимательское право / Е.В, Иванова. – М.: Юрайт, 2015. - с. 177 ↑

20. Иванова, Е.В. Предпринимательское право / Е.В, Иванова. – М.: Юрайт, 2015. - с. 178 ↑

21. Куприна, С.Б. Реклама и рекламная деятельность: проблемы правового регулирования /  С.Б. Куприна. - М.: Деловой двор, 2013 – с. 65 ↑

22. Куприна, С.Б. Реклама и рекламная деятельность: проблемы правового регулирования /  С.Б. Куприна. - М.: Деловой двор, 2013 – с. 66 ↑

23. Минбалеев А. В. Правовое регулирование рекламы // Реклама и право. 2009. N 1. – с. 84 ↑

24. Минбалеев А. В. Правовое регулирование рекламы // Реклама и право. 2009. N 1. – с. 85 ↑