Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Правовое регулирование рекламной деятельности (Нормативно-правовое и смысловое сопровождение рекламы и рекламной деятельности)

Содержание:

Введение

Актуальность темы. Современная реклама, которая уже давно вышла за пределы функций только двигателя торговли, стала многофункциональной. Несмотря на то, что к отношениям на рекламном рынке привлекается потенциально неограниченный круг субъектов, в том числе широкие слои населения, трудно переоценить значение административно-правового регулирования указанных отношений путем установления нормативно-правового обеспечения и построение адекватной системы регулирования и контроля рекламной деятельности.

Степень разработанности. К сожалению, целостной научной концепции правового регулирования рекламной деятельности так и не сформировано до сих пор. Однако есть перечень авторов, чьи труды обладают определенной степенью актуальности: С.Г. Богацкая, Д.А. Шевчук, Н.Н. Андреева и др.

Цель и задачи исследования. Цель исследования заключается в общем анализе теоретических, законодательных и методологических основ правового регулирования рекламной деятельности

Для достижения цели и поиск оптимальных путей решения следующих задач:

определить предпосылки правового регулирования рекламной деятельности;

провести общий анализ научных и практических аспектов нормативного обеспечения административно-правового регулирования рекламной деятельности;

установить наиболее актуальные проблемы правового регулирования рекламной деятельности, основных направлений современного реформирования законодательства о рекламе.

Объект исследования - это общественные отношения, возникающие в процессе административно-правового и саморегулируемого ассемблирования рекламной деятельности.

Предметом исследования являются правовые основы административного и гражданско-правового регулирования рекламной деятельности.

Методы исследования. При написании исследования, использовались соответствующие общенаучные и специальные методы научного познания:

- метод императивного и диспозитивного воздействия;

- сравнительно-правовой метод;

- анализ и синтез научного знания.

Структура работы полностью соответствует требованиям, описанным в методических рекомендациях к КР.

1. Основы правового регулирования предпринимательской деятельности на рынке рекламы

1.1. Нормативно-правовое и смысловое сопровождение рекламы и рекламной деятельности

Федеральный закон Российской Федерации от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» говорит нам о том, что реклама - это информация, распространенная любым способом. В любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц, направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование и поддержание интереса к нему, и его продвижение на рынке».

По мнению И.С. Большухиной реклама определяется как:

- «вид деятельности, либо приведенные в ее результате продукт, реализующий сбытовые или иные цели промышленных и сервисных предприятий, общественных организаций или отдельных лиц, путем распространения идентифицирующей информации, сформированной таим образом, чтобы оказать усиленное, направленное воздействие на массовое и индивидуальное сознание с целью вызвать определенную реакцию выбранной аудитории».

Рекламное право представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих отношения в сфере производства и распространения рекламы, оно не является самостоятельной отраслью правовой системы России. Нормы, регулирующие отношения в сфере рекламы, входят в состав различных правовых отраслей. Однако большая часть этих норм относиться к конституционному, гражданскому и административному праву.^[1]

По данным Л.П. Кузьминой важнейшими нормативными актами, регулирующими отношения в сфере рекламы, являются:

§ Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях;

§ Гражданский кодекс Российской Федерации;

§ Федеральный закон от 13 марта 2006 г. №38-ФЗ «О рекламе»;

§ Закон Российской Федерации от 7 февраля 1992 г. №2300-1 «О защите прав потребителей»;

§ Федеральный закон от 26 июля 2006 г. №135-ФЗ «О защите конкуренции»

§ Постановление Правительства РФ от 30 июня 2004 г. №331 «Об утверждении Положения о Федеральной антимонопольной службе»;

§ Постановление Правительства РФ от 17 августа 2006 г. №508 «Об утверждении правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе»

§ ГОСТ Р 52044-2003. «Наружная реклама на дорогах и территориях городских и сельских поселений. Общие технические требования к средствам наружной рекламы. Правила размещения» (принятый постановлением Госстандарта РФ от 22 апреля 2003 г. N 124-ст).^[2]

В продолжение к исследованию определимся с некоторым перечнем наиболее важных терминов, определений и проблем:

- понятие «рекламный рынок», который охватывает различные по содержанию правоотношения, в свою очередь, обуславливают применение различных форм административного воздействия на рекламную деятельность.

Наукой предпринимательского права определены формы административно-правового воздействия на рекламную деятельность, к которым отнесены:

- законодательство о рекламе регулирующего отношения, связанные с осуществлением рекламной деятельности и потреблением рекламы;

- порядок осуществления государственного надзора и контроля; предоставление разрешений и согласований на размещение рекламы;

- осуществление государственного контроля и надзора за рекламной деятельностью.

Информация рекламного характера является одной из разновидностей массовой информации, в которой юридические и физические лица вводят в оборот дополнительные сведения о себе, а также о продуктах и услугах, предложенные ими потребителям, выполняющий функции коммутации производителей продуктов и услуг и их потребителей и является основой информационного обеспечения развития экономики и общества.

Рекламная деятельность как объект административно-правового регулирования, это:

самостоятельная, инициативная, систематическая, на собственный риск деятельность субъектов предпринимательства, которая направлена на предоставление услуг, связанных с продвижением товара на рынок, с помощью специальных средств распространения, распространение, размещение рекламы с целью получения прибыли.

- определение рекламного рынка - системы экономических, правовых и организационных отношений, место, где осуществляется торговля рекламными продуктами (реклама-товаров и реклама-услуг) и предоставляются услуги по изготовлению, размещению и распространения рекламы профессиональными участниками рекламной деятельности. Главная проблема по созданию цивилизованного рекламного рынка, заключается в поиске оптимальной модели государственного регулирования, адекватной уровню развития рыночных отношений, уровню демократизации государственного и общественного строя, историческим и национальным традициям, менталитету, правовом сознании населения страны.^[3]

На первом этапе законодательство о рекламе развивалось за счет нормативно-правовых актов частично регулирующие отношения, возникавшие при осуществлении рекламной деятельности, но этих нормативных актов было недостаточно. С развитием рекламного рынка и многочисленными нарушениями в сфере рекламной деятельности, в государстве возникла необходимость принятия ФЗ «О рекламе». Этот закон отчасти упорядочил рекламную деятельность, создал благоприятные условия для функционирования товарных рынков, предотвращал распространению недобросовестной рекламы, обеспечивал защиту прав граждан, юридических лиц и интересов государства, через создание системы государственных органов контроля рекламной деятельности.

Анализ норм законодательства о рекламе и практика его применения дает возможность Е.Г. Мальцевой выявить недостатки механизма, в частности, нестабильность и внутренняя противоречивость законодательных актов в сфере рекламы;

диспропорция в соотношении законов и подзаконных актов;

недостаточная научная обоснованность некоторых положений в законодательстве о рекламе;

декларативность многих положений законодательства о рекламе, отсутствие механизмов реализации нормативных актов; прослеживается некоторая неопределенность и недоработанность определенных норм, в частности относительно механизма реализации контрольных полномочий субъектов контроля в сфере рекламной деятельности, и процедуры осуществления контроля в этой сфере. Все это предопределяет необходимость комплексной систематизации административно-правовых норм, во-первых, путем создания системы законодательства о рекламе на единых концептуальных основах; во-вторых, устранение противоречий в законодательстве о рекламе и уточнения органов государственного контроля рекламной деятельности, а также порядка его осуществления.^[4]

Административно-правовые методы регулирования рекламной деятельности - это совокупность закрепленных в законодательстве о рекламе средств и приемов воздействия уполномоченных государственных органов исполнительной власти на производство, размещение и потребления рекламы на территории РФ.

К формам административно-правового воздействия на рекламную деятельность относятся: законодательство о рекламе регулирующего отношения, связанные с осуществлением рекламной деятельности и потреблением рекламы на территории России, а также порядок осуществления надзора и государственного контроля;

предоставление разрешений и согласований на размещение рекламы; осуществление государственного контроля и надзора за рекламной деятельностью; применения мер административного принуждения к участникам рекламной деятельности за нарушение законодательства о рекламе.^[5]

Государственный контроль рекламной деятельности - это урегулированная нормами права деятельность государственных органов по наблюдению за состоянием и функционированием рекламного рынка и рекламной деятельности, а также по проверке соблюдения участниками рекламной деятельности общих и специальных требований законодательства о рекламе. Целью государственного контроля рекламной деятельности является обеспечение соблюдения участниками рекламного рынка законодательства о рекламе при осуществлении ими рекламной деятельности.

В задачи, которые необходимо решать для достижения общей цели административно-правового регулирования рекламной деятельности относятся: определение соответствия распространенной (размещенной) рекламы действующему законодательству, а в некоторых случаях - наличие необходимых для ее размещения разрешений, лицензий, сертификатов соответствия;

проверка рекламной продукции, производство и / или обращение которой запрещено законом; проверка соблюдения установленных законом общих и специальных требований относительно содержания рекламы;

проверка использования форм и средств распространения рекламы, которые не должны наносить вред потребителям рекламы; проверка порядка изготовления и распространения рекламы; проверка полноты и объективности учета и документации по уплате налога с рекламы и стоимости распространенной (произведенной) рекламы.^[6]

1.2. Механизм воздействия на режим распространения рекламы как предпринимательской деятельности

К.А. Аксенова утверждает, что реклама в условиях современного общества способна выполнять не только экономическую, но и социальную роль, влияя на формирование ценностей, на потребительскую культуру людей, мотивируя их на восприятие тех или иных предложений или способов действия. Реклама превратилась в социальный институт, который может способствовать созданию условий для такого социального и экономического порядка, который обеспечивал бы оптимальное функционирование общества. Возможности государственного управления рекламной деятельностью не предусматривают прямого воздействия на объект. Поэтому оно приобретает вид регулирования, что позволяет увеличить потенциал его использования в процессе осуществления социально адекватных принципов в общественной жизни.^[7]

Специфику государственного управления рекламной деятельностью в формате регулирования обусловливают несколько факторов:

рекламные учреждения не относятся к сектору государственной собственности, в значительной мере ограничивает вмешательство государства; специфика именно рекламы, ее переход от выполнения приоритетной экономической роли к роли социального фактора в современном бытии; система субъектно-объектных связей, значимой звеном которых являются общественные и профессиональные организации;

рост степени социально-этической ответственности деятелей рекламы, что, в свою очередь, связано с активизацией процессов саморегулирования в сфере рекламной деятельности.

Анализ теоретико-методологических основ государственного управления рекламной деятельностью дает возможность определить его роль и место в структуре управления государством. Функционирование рекламы как социального института влияет на все процессы развития общества. Поэтому реклама должна подлежать эффективному и адекватному регулированию, как со стороны государства, так и за счет системы общественного саморегулирования, поскольку реклама должна поддерживать и отражать интересы государства, которое, в свою очередь, действует в интересах общества. Учитывая это, Н.В. Белоцерковская полагает, что базовые ценности государственной политики должны распространяться и на рекламную деятельность. Однако в использовании этих теоретических положений наблюдается значительный отрыв теории от практически действующего механизма государственного управления рекламой. Действие действующего государственного механизма регулирования рекламной деятельности внедряется путем воздействия прямых и косвенных методов регулирования, определяет его состав, а именно: нормативно-правовая, финансово-экономическая и организационная составляющие.^[8]

Трактовка финансово-экономической политики государства в отношении рекламной деятельности дает основания для определения ее как таковой, что происходит на общих основаниях, с учетом всех проблем и недостатков, присущих современной экономически-финансовой ситуации. Финансово-экономическая составляющая государственного механизма регулирования рекламной деятельности на практике воплощается путем опосредованного влияния, потому что ее инструменты (налоговый, кредитно-финансовой, конкурентный и инвестиционный) встроены в общую рыночную систему государства, имеют безадресный характер. Взаимодействие четырех инструментов финансово-экономической составляющей механизма должно обеспечивать создание условий для качественного уровня взаимоотношений между государством и рекламным сектором бизнеса.

Проведенный анализ действия действующей нормативно-правовой базы рекламной деятельности дал возможность уточнения его содержания, определение недостатков и преимуществ и обоснование необходимости внедрений в положение о политической, социальной рекламы, рекламы в сети Интернет и некоторых видов коммерческой рекламы. К примеру для повышения эффективности рекламы как социально-экономического фактора развития общества требуется дальнейшее совершенствование нормативно-правовой базы на основе интеграции усилий государственных учреждений и субъектов рекламного среды. Магистральным путем обеспечения этой интеграции является развитие модели партнерских отношений между властью и операторами рекламного рынка.^[9]

Исследование степени развития организационной составляющей государственного механизма регулирования рекламной деятельности позволило сделать вывод о необходимость распространения имеющегося концептуального подхода к организационного аспекта, который построен на принципах социального партнерства между государственной властью и рекламной отраслью. предложено усиление организационной составляющей за счет внедрения кадрового фактора, сформированы рекомендации по ее совершенствованию путем обучения и повышение квалификации специалистов по соответствующему направлению.

Т.М. Голубева указывает, что на основании анализа действующего государственного механизма регулирования рекламной деятельности установлено, что государственная политика в рекламной отрасли должно осуществляться в виде рекомендаций, установление задач по совместным проектам, привлечения социально-культурного потенциала рекламы для решения задач, стоящих перед современным обществом и тому подобное. Итак, целью совершенствования финансово-экономического рычага государственного воздействия должна быть наиболее полная реализация возможностей рекламной отрасли по интересам социального общества. Важнейшим условием этого является эффективное и адекватное современной ситуации сочетание государственного регулирования с саморегулированием в рекламной отрасли.^[10]

Из сказанного выше, следует перечень коротких умозаключений:

- рекламная деятельность является результатом существования социума и человека в нем и проявляется через человеческую активность. Реклама постепенно приобрела качества социального института и охватывает почти все сферы современного бытия: экономическую, политическую, культурную, социальную и др.

Государственное управление рекламной деятельностью, как и сама рекламная деятельность, происходит по определенным закономерностям, которые, в свою очередь, воплощаются через систему принципов. Главной закономерностью можно считать то, что рекламная деятельность является системой, которая требует государственного воздействия. Но некоторые факторы, прежде всего негосударственная форма собственности, в этой сфере в значительной мере ограничивают государственное вмешательство, поэтому управление рекламной деятельностью должно осуществляться не напрямую, а опосредованно, в виде регулирования. Регулирования рассмотрено как жанр, форма управления. Его функцией является создание определенных условий, что будет способствовать развитию рекламы именно как социально-экономической составляющей современного общества.

Путем действия государственного механизма регулирования рекламной деятельности реализуется косвенное влияние государственной власти на указанную отрасль. Системная природа регулирования государством рекламной деятельности может вызывать комплексность государственного механизма. За счет комплексности механизма происходит распространение спектра привлеченного инструментария воздействия на рекламную отрасль.

Ретроспективный анализ позволяет сделать вывод, что государственное вмешательство является атрибутивным признаком такого явления, как реклама. Вариативными есть только заинтересованность государства и степень вмешательства. Сегодня возможности государства по регулированию рекламной деятельности воплощаются через действие механизма, который может способствовать развитию отрасли в векторе содействия развитию социального общества.^[11]

По видам реклама делится на коммерческую, социальную и политическую. Каждый из этих видов рекламы имеет свои признаки, функции, цели и задачи. Например, коммерческая реклама должна информировать о выходе нового товара на рынок, стимулировать конкуренцию между производителями, формировать или изменять отношение потенциальных потребителей к товару или услуге. Социальная реклама призвана привлекать внимание к проблемам в общественной жизни, решения острых социальных вопросов, информировать граждан об общественно значимых событиях и др. Политическая реклама представляет собой одну из форм предвыборной агитации, направленной на формирование готовности избирателей отдать свой голос за того или иного кандидата, побуждает граждан участвовать в политических процессах.

Специфика регулирования должно быть обусловлена системой субъектно-объектных и субъектно-субъектных отношений по каждому виду рекламы. В частности, коммерческую рекламу используют производители, коммерческие структуры всех уровней и форм собственности. Заказчиком социальной рекламы выступают некоммерческие и коммерческие организации, государственные учреждения и различные ассоциации. Что касается политической рекламы, то ее заказчиками выступают политические партии, блоки, фонды и т.д.

Потенциал государственного регулирования рекламной деятельности связано с возможностями рекламы как социально-экономической составляющей общества. Воплощаются они через определенные принципы, обусловливающие существование и развитие рекламной деятельности. Разглядывая ее сквозь призму обязательного государственного регулирования, можно определить ее значимость для общества и государства как социального института, экономической составляющей, политического ресурса; также реклама является частью и носителем культуры, имеет способность влиять на области образования и науки.^[12]

Итак, рекламная деятельность является специфической формой социальной коммуникации, которая подлежит регулированию, как со стороны государства, так и на основе саморегулирования, путем обеспечения деятельности определенных составляющих механизма регулирования (нормативно-правовой, финансово-экономической, организационной) с целью содействия выполнению социально-экономических задач в различных сферах общественной жизни.

2. Изменения в системе правового регулирования рекламной деятельности как предпринимательского процесса

2.1. Вопросы эффективности правового регулирования рекламы и рекламной деятельности

Пожалуй, все государственные и муниципальные учреждения в том или ином виде имеют дело с рекламой. Одни выступают в роли рекламодателей, информируя потребителей о себе и своих услугах. Другие (например, СМИ или учреждения, использующие стены зданий для размещения наружной рекламы) являются рекламораспространителями. И первым, и вторым важно отслеживать изменения законодательства, чтобы избежать нарушений в рекламной деятельности.

В последнее время в Федеральный закон от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон N 38-ФЗ) вносится довольно много поправок и еще больше изменений предлагается к рассмотрению в Государственной Думе. Поэтому вопрос "Что можно, а что нельзя?" становится ключевым для участников рекламного рынка.

В свою очередь, Н.А. Казакова указывает, что законодателя интересуют результаты практического внедрения принятых изменений. Ведь недавний опыт, касающийся рекламы медицинских услуг, показал, что не все нововведения бывают удачными и приносят пользу рекламному сообществу.^[13]

Сфера рекламы привлекает пристальное внимание законодателей - это одно из направлений, по которому поступает очень много законодательных инициатив. "С 2012 г., то есть с начала шестого созыва, Госдума рассмотрела 50 законопроектов, содержащих поправки в Закон N 38-ФЗ, - сообщила советник аппарата комитета Госдумы по экономической политике, инновационному развитию и предпринимательству Е.В. Бунина. - Из них были приняты восемь законопроектов".

В числе последних изменений, повлиявших на рекламную деятельность, оказались снятие запрета на рекламу медицинских услуг в неспециализированных изданиях, ужесточение контроля за рекламой БАДов и новые требования в отношении СМС-рекламирования.

Принятие данной поправки (внесена в ч. 8 ст. 24 Закона N 38-ФЗ, вступила в силу с 30 июня 2014 г.) значительно облегчило жизнь медицинским учреждениям. Поправка снова позволила участникам рынка давать рекламу медуслуг на неспециализированных мероприятиях и в неспециализированных печатных изданиях. "Этому способствовало большое количество обращений, поступающих в Госдуму и другие органы от рекламораспространителей и рекламодателей, - прокомментировала Е.В. Бунина. - Они обращались с тем, чтобы данное несоответствие законодательства и реальной деятельности было устранено".
Напомним, что запрет на рекламирование "в общем доступе" медицинских услуг был установлен в ноябре 2013 г. и за те полгода, в течение которых он действовал, сильно сказался на работе участников рынка. "Совместно с Федеральной антимонопольной службой мы постарались как можно быстрее исправить данную коллизию, - отметила Е.В. Бунина. - Полгода - это достаточно быстро для законотворческой деятельности".
"Это действительно ошибка, - высказала свою точку зрения заместитель начальника управления по надзору за рекламой ФАС Т.Е. Никитина. - Терминология приводилась в соответствие с ранее принятым Законом и при замене терминов было упущено, что это надо делать не везде. Когда мы поняли, что произошло, мы приложили большие усилия, чтобы исключить медицинские услуги из-под действия того запрета, под который они попали".^[14]

Это изменение (ст. 25 Закона N 38-ФЗ была дополнена ч. 1.1) в первую очередь повлияло на деятельность рекламораспространителей. Согласно приведенной норме требования к рекламе биологически активных добавок оказались ужесточены: она должна сопровождаться предупреждением о том, что такие добавки не являются лекарственным средством.

Данные поправки внесены в Федеральный закон от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи", то есть, прежде всего, регулируют деятельность мобильных операторов. Однако изменения, вступающие в силу с 21 октября 2014 г., затронут и рекламодателей, использующих в своей работе СМС-рассылки.
Как следует из дополнительной ст. 44.1 приведенного Закона, подобная рассылка должна производиться при условии получения предварительного согласия абонента. Если заказчик рассылки или оператор мобильной связи не докажет, что данное согласие было получено, СМС-сообщения признаются отправленными без предварительного согласия абонента, иными словами, являются незаконными. Исключений из нового правила немного. Одно из них - рассылки по инициативе органов власти различного уровня, осуществляющих исполнительно-распорядительные полномочия в соответствии с законодательством РФ.

Во всех же остальных случаях СМС-сообщения по инициативе заказчика (рекламодателя) должны рассылаться на основании договора, предметом которого являются услуги по осуществлению рассылки. Договор этот потребуется заключать с мобильным оператором, абоненту которого предназначена рассылка.^[15]

Таким образом, учреждениям, рекламирующим свои услуги посредством СМС или информирующим данным способом потребителей, необходимо будет совершить два шага. Во-первых, получить согласие абонента на рассылку ему тех или иных сведений. Во-вторых, заключить соответствующий договор с оператором мобильной связи.
Отметим, что внимание законодателя к СМС-рассылкам было привлечено именно из-за сложившейся практики рекламной деятельности. По данным Федеральной антимонопольной службы, около 45% всех поступающих заявлений связаны с нежелательным распространением рекламы через СМС-сообщения. "Эта проблема требует скорейшего решения, - считает Т.Е. Никитина. - Мы надеемся на последствия изменений, внесенных в Закон о связи, однако сейчас трудно прогнозировать, действительно ли будет достигнут ожидаемый эффект или поток нежелательных СМС-сообщений все-таки не уменьшится. Если вдруг сокращения потока не произойдет, мы будем думать над тем, какие поправки внести теперь уже в Закон N 38-ФЗ, чтобы отрегулировать правоприменение в указанной части".

В настоящее время на рассмотрении в Госдуме находится 21 законопроект, касающийся регулирования рекламной деятельности. Однако, по данным К.А. Писенко, часть из них не будет поддержана депутатами.
В числе же тех, которым дадут зеленый свет, - законопроект N 512122-6 о запрете размещения наружной рекламы на объектах культурного наследия. В июне он был одобрен в первом чтении, а до конца текущего года планируется к принятию в окончательной редакции.^[16]

Как сказано в пояснительной записке к проекту, размещение рекламных конструкций на объектах культурного наследия приводит к изменению их облика, влияет на их устойчивость и сохранность. В связи с этим должен быть предусмотрен прямой законодательный запрет на распространение наружной рекламы на объектах, включенных в Единый государственный реестр памятников истории и культуры, а также на их территориях (за исключением территорий достопримечательных мест). Такие требования установлены в дополнительной ч. 3.1, которую предлагается внести в ст. 19 Закона N 38-ФЗ.

Аналогичные поправки будут внесены в Федеральный закон от 25.06.2002 N 73-ФЗ "Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации" (дополнительная ст. 35.1 в редакции законопроекта). Однако, чтобы привлечь публику и популяризировать деятельность организаций, расположенных на объектах культурного наследия, планируется не распространять запрет на рекламу театрально-зрелищных, культурно-просветительских и зрелищно-развлекательных мероприятий, которые проводятся на территории указанных объектов. На такой рекламе даже может быть указан спонсор мероприятия, но упоминание о нем не должно занимать более 10% площади рекламы.
В законопроект включены и переходные положения. Если он будет принят и станет законом, разрешения на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на объектах культурного наследия, выданные до вступления в силу данного Закона, будут действительны до истечения их срока действия.^[17]

Впрочем, Е. Ромат полагает, что необходимость регулярно вносить изменения в законодательство о рекламе, да и сами ошибки и нарушения, совершаемые участниками рекламного рынка, во многом обусловлены следующим фактором. Реклама работает с таким эфемерным явлением, как восприимчивость потребителей, и этим отношениям трудно придать юридическую определенность. Отсюда расплывчатость либо громоздкость понятий, встречающихся в Законе N 38-ФЗ, которые становятся причиной проблем при его применении.

"Прежний Закон давал нам понятие рекламы, в котором присутствовали основные ее признаки, - считает профессор кафедры теории и истории государства и права Академии МВД России М.В. Баранова. - Сегодняшнее определение короче, но чтобы добраться до его сути, надо "пройти по гиперссылке": сначала переместиться в понятие "объект рекламирования", а из него - в понятие "товар". Далее из всех определений нужно собрать единую конструкцию, в которой и будут присутствовать все признаки рекламы".

Трехуровневое понятие рекламы и ряд нечетко сформулированных определений Закона N 38-ФЗ (а их более 40) сложны для использования в практической рекламной деятельности, ведь сотрудники организаций (рекламодателей и рекламораспространителей), занимающиеся этой деятельностью, нередко не имеют достаточных юридических знаний. Иными словами, туманные формулировки как раз и несут риски, которые в дальнейшем могут трансформироваться в реальные правонарушения.
Неопределенность понятий также приводит к тому, что на практике некоторые из них не могут быть разграничены. Например, чем отличаются друг от друга спам, реклама и рассылка обязательной информации, необходимой для уведомления граждан? В условиях существующего правового регулирования это очень сложно разграничить.
И здесь проявляется еще одна проблема. "Законодательство сейчас отстает в решении насущных вопросов, которые каждый день возникают в работе сотрудников рекламной индустрии, - отметил вице-президент Ассоциации коммуникационных агентств России В.А. Евстафьев. - Например, что такое СМИ в Интернете? Существует некое определение, но под него можно подвести практически любой сайт".^[18]

По мнению М.В. Барановой, неопределенность понятий вызвана тем, что в рекламной сфере нет стратегии нормотворчества, а также тактики внедрения новых терминов, в том числе в плоскость их последующего практического применения. "Стратегия и тактика нормотворчества базируются на четком представлении о том, в каком направлении развивается рекламная сфера, в чем она нуждается в профессиональном плане и как должны быть построены главные определения, в соответствии с которыми живет эта индустрия, - продолжила она. - Обозначу несколько постулатов, которые могли бы лечь в основу менеджмента нормотворчества в сфере рекламы. Во-первых, понятия Закона N 38-ФЗ должны быть изначально четко разграничены и их признаки не должны повторяться. Тогда мы не будем путать анонсы и рекламу и т.п. Во-вторых, конкретизацию понятий (уточнение, придание им новых черт, не противоречащих основным признакам) нужно осуществлять в подзаконных актах. В-третьих, когда субъекты рекламной деятельности (рекламодатель, рекламопроизводитель, рекламораспространитель, потребитель рекламы, потребитель объекта рекламирования и регулятор) попадают в ситуацию конфликта, с этого момента необходимо использовать ровно те определения, которые прописаны в Законе N 38-ФЗ (а некоторые понятия в Законе не прописаны)".

Таким образом, нельзя недооценивать значимость терминологии, на которой построена вся деятельность рекламной отрасли. Именно поэтому важно, чтобы определения, прописанные в Законе N 38-ФЗ, были сформулированы качественно.^[19]

2.2. Правовое регулирование стандартов этики в рекламной деятельности

Зарубежный опыт государственного регулирования этических стандартов рекламной коммуникации крайне необходимы, рекламная отрасль находится на этапе становления в условиях гуманистического общества. Происходит формирование морально-этических парадигм, составляющих отечественной рекламы. Эти процессы, по мнению И.А. Соловьевой не только предусматривают поиски своеобразного и приемлемого комплекса этической корректности и выработки этических стандартов рекламы на национальных территориях, но и требуют определенной ориентации на образцы других государств, где рекламная коммуникация прошла длительный, поступательный и непрерывный путь развития.^[20]

Достижения истории формирования рекламного законодательства в экономически развитых странах мира бесспорно производительные и образцовые для РФ. Именно законотворческий рекламный опыт раскрывает отношения морали и права в сфере социальных коммуникаций и выделяет понятие законодательно урегулированной рекламы, является социальной коммуникацией, которая соответствует нормам действующего национального законодательства и международного права.

Дихотомия право - мораль свидетельствует, что основной характеристикой этики в сфере рекламы является выразительный приоритет морали как социального регулятора о праве. Однако сферу морали нельзя рассматривать только как сферу регулирования традиции, обычая, внутреннего нравственного закона (совести) и противопоставлять праву как внешнем силовом регулированию, опосредованном государственной властью.

Доминирует взгляд на рекламную этику как объект информационных правоотношений, сторонниками данной идеи являются: Михаил Медведев, Екатерина Мамонова, Дмитрий Копытин и т.д.

Итак, тема «этика и право» развивалась в в системе рекламных услуг, разносторонне, определяя этические принципы и нормы рекламы, регламентированые действующим законодательством. Однако в РФ подобных исследований практически не проводилось.^[21]

Вопрос этики рекламной коммуникации, как свидетельствуют исторический опыт и практика ведущих стран мира, регулируются государством в правовом поле на национальном уровне через систему законодательства, пользуясь законами, постановлениями, актами, указами. На международном уровне эту функцию выполняют директивы.

Законодательный уровень, который фактически олицетворяет государственное регулирование рекламы, предполагает сочетание законодательной системы с судебной практикой и системой органов государственной исполнительной власти, представленной центральными и региональными контролирующими органами. Законодательные системы регулирования рекламной коммуникации типологически разные и классифицируются по принципу монологичности и полилогичности.

Примечание. Французский опыт:

- Государственные органы власти, регулирующих рекламную деятельность во Франции, действуют слаженно и профессионально: Высший аудиовизуальный совет регулирует содержание рекламных объявлений на радио и телевидении; Национальный комитет по информации и свобод отвечает за защиту данных; Французское агентство по безопасности продукции для здоровья - за рекламу безрецептурных медикаментов (и медикаментов, не подлежащих возврату) и медицинской продукции, предназначенной для широкой общественности; Генеральный директорат по вопросам конкуренции, потребительских дел и запобиганняння мошенничества имеет общие полномочия по обманчивой рекламы.

Государственные органы исполнительной власти во Франции выполняют непосредственную функцию - контроль за производством и распространением рекламы. Система центральных контролирующих органов не слишком разветвленной Министерство экономики и финансов Французской Республики, одно из подразделений этого министерства - Генеральная дирекция внутренней торговли и ценовой политики; Министерство культуры Французской Республики, Национальный совет по вопросам торговли. Некоторые специфические направления рекламы контролируют соответствующие государственные учреждения, в том числе на телевидении и радио - Высший аудиовизуальный совет, подотчетна Министерству культуры Франции.^[22]

На основе анализа выявлены основные факторы, обусловившие нынешний высокий уровень развития профессиональных стандартов рекламы в странах ЕС, США, Японии и Китае. В этих странах, система регулирования рекламы имеет следующие характерные признаки:

постоянное законодательство;

эффективная система органов исполнительной власти;

большой опыт судебной практики по вопросам регулирования рекламы;

высокий уровень координации государственного управления рекламой с деятельностью общественных организаций рекламистов.

На современном этапе, система моральных принципов не инкорпорирована в действующий регулятор государства в сфере рекламной деятельности. Иначе говоря, государство пока что обходится исключительно административными методами управления, предусматривающие разного рода санкции. Это направление вылилось в исследование о понятии "недобросовестная реклама" и "недобросовестная конкуренция". Собственно результаты такого рода регулирования и анализа научной среды привели к следующим результатам:

- соотношение правовых норм обычно используется законодателем в рамках одной главы или статьи общего законодательного акта (например, ст. ст. 168 и 173 ГК РФ). Однако в нашем случае федеральные законы различаются по форме и содержанию:

- с точки зрения формальной логики понятие "ненадлежащая реклама" нельзя рассматривать как видовое (специальное) по отношению к родовому (общему) понятию "недобросовестная конкуренция", поскольку первое не содержит всех признаков, присущих второму. Для состава ненадлежащей рекламы не требуется устанавливать конкурентные отношения между потерпевшим и виновным хозяйствующими субъектами (для состава недобросовестной конкуренции этот признак обязательный).^[23]

Кроме того, в этих составах различные элементы. Если применительно к ненадлежащей рекламе можно говорить об информации, то недобросовестная конкуренция - это действие. Ненадлежащая реклама может противоречить только законодательству, а недобросовестная конкуренция противоречит (помимо законодательства) обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности и справедливости.

Но даже данные ФАС России разъяснения не внесли единство в судебную практику. В одном из недавних дел УФАС привлекло сеть супермаркетов к ответственности в связи с нарушением Закона о защите конкуренции за ненадлежащую рекламу шоколада в СМИ. При этом очевидно, что в данном случае было необходимо применять положения Закона о рекламе.

Отметим, что в настоящее время Госдума рассматривает разработанный ФАС России законопроект. В ст. 14 Закона о защите конкуренции предлагается закрепить положение о том, что к действиям хозяйствующего субъекта (группы лиц), признаваемым настоящим Законом недобросовестной конкуренцией, которые совершены только путем распространения рекламы, подлежат применению требования законодательства о рекламе.
Однако представляется, что для решения коллизии этих изменений недостаточно. Необходимо также исключить из ч. 2 ст. 5 Закона о рекламе нормы о том, что недобросовестная реклама может быть актом недобросовестной конкуренции.^[24]

Таким образом, мы наблюдаем регулирование института привлечения к ответственности субъектов рекламной деятельности через термин недобросовестности, который имеет прямое отношение к этическим принципам общества. Приходится, однако, констатировать, что парадигма уясняющая характер данного термина пока до конца не выработана.

Заключение

Современная реклама, которая уже давно вышла за пределы функций только двигателя торговли, стала многофункциональной. Несмотря на то, что к отношениям на рекламном рынке привлекается потенциально неограниченный круг субъектов, в том числе широкие слои населения, трудно переоценить значение административно-правового регулирования указанных отношений путем установления нормативно-правового обеспечения и построение адекватной системы регулирования и контроля рекламной деятельности.

В правовом регулировании рекламной деятельности ведущее место принадлежит правовым нормам, определяющим общие и специальные требования к рекламе, и устанавливают основы организации государственного контроля, и основания применения мер административного принуждения в сфере рекламной деятельности. Учитывая это, общей целью административно-правового регулирования рекламной деятельности должно стать создание эффективных рычагов функционирования и развития рекламного рынка, а также рекламы в общегосударственных интересах, интересах прав человека, в том числе формирование устойчивого механизма защиты интересов граждан и организаций от проявлений недобросовестной рекламы. Понятие рекламы было дано в ранее действовавшем Федеральном законе от 18 июля 1995 г. №108-ФЗ «О рекламе», однако новое законодательство о рекламе содержит более четкую формулировку, введены новые понятия. Так, в частности, расширен перечень определений, которые, с одной стороны, стали проще для понимания, с другой - распространяются на все понятия современной жизни, нуждающиеся в рекламе. Если в Федеральном законе от 18 июля 1995 г. № 108-ФЗ «О рекламе» понятие рекламы ограничивалась информацией о физическом или юридическом лице, виде деятельности, товарах, идеях и начинаниях (рекламной информацией), то новый Федеральный закон от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» вводит новое определение рекламы.

Реклама- информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Следует отметить, что прежнее законодательство также определяло рекламу как рекламную информацию, распространяемую в любой форме, с помощью любых средств с целью формирования или поддержания интереса к рекламируемому объекту. Однако только сейчас внесены важнейшие поправки, вызванные современной экономической ситуацией. Дело в том, что сегодня в рекламе, а значит, в правовом регулировании и защите, нуждаются не только товары, физические и юридические лица, но и интеллектуальная собственность (четко определенное в правовом поле понятие в отличие от «идей и начинаний»). С целью законодательного закрепления названных изменений новый ФЗ «О рекламе» содержит понятие «объекта рекламирования».

Список использованных источников:

Нормативно-правовые акты.

Конституция Российской Федерации (принята народным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ, 2014, № 31, ст. 4398.
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть I): Кодекс от 30.11.1994 г. № 51-ФЗ с изм. и доп. от 8 марта 2015 г. N 42-ФЗ / Российская газета, № 238-239, 08.12.1994 г.
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть II): Кодекс от 26.01.1996 г. № 14-ФЗ с изм. и доп. от 18.07.2011 г. № 216-ФЗ / Российская газета, № 23, 24, 25, 07, 08.01.1996 г.
Федеральный закон Российской Федерации от 24 июля 2007 г. N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" / Российская газета, № 4427, 31.08.2007
Федеральный закон Российской Федерации от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ «О рекламе» (в ред. от 8 марта 2015 г. N 50-ФЗ) / Российская газета, № 4017, 15.03.2006
Федеральный закон Российской Федерации от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ О защите конкуренции (в ред. от 13 июля 2015 года N 250-ФЗ) / Российская газета, № 4128, 27.07.2006

Научная литература

Аксенова К.А. Реклама и рекламная деятельность: Конспект лекций. - М: Приор-издат, 2005. – 250 с.
Белоцерковская Н.В. К вопросу о правовом регулировании рекламной деятельности // Молодой ученый. - 2015. - №11.1. - с. 114-117
Большухина, И.С. Основы предпринимательской деятельности. Учебное пособие / И.С. Большухина. – М.: Проспект, 2012. – 352 с.
Голубева, Т.М. Основы предпринимательской деятельности. Учебное пособие / Т.М. Голубева. – М.: Форум, 2014. – 380 с.
Казакова, Н.А. Управленческий анализ и диагностика предпринимательской деятельности / Н.А. Казакова. – М.: Финансы и статистика, 2012. – 496 с.
Карягина А.В. Реклама и рекламная деятельность в культурно-информационном пространстве: обеспечение прав человека и общества // Предпринимательство и право. – 2012. - № 7. – с. 36-41
Кирилловых А.А. Защита прав потребителей. Вопросы правового регулирования / А.А, Кирилловых. – М.: Деловой двор, 2014. – 304 с.
Кузьмина, Л.П. Организация предпринимательской деятельности / Л.П. Кузьмина. – М.: Юрайт, 2014. – 480 с.
Мальцева, Е.Г. Организация предпринимательской деятельности / Е.Г. Мальцева. – М.: КноРус, 2013. – 214 с.
Писенко, К.А. Правовое регулирование конкуренции / К.А. Писенко. – М.: РАП, 2011. – 416 с.
Ромат, Е. Реклама. Краткий курс / Е. Ромат. - Спб:Питер, 2009. - 208 с.
Ручкина Г.Ф. Предпринимательское право / Г.Ф, Ручкина. – М.: Юрайт, 2014. – 894 с.
Сафарова М.Б. Реклама как объект гражданско-правового регулирования // Экономика, управление, финансы: материалы IV междунар. науч. конф. (г. Пермь, апрель 2015 г.). - Пермь: Зебра, 2015. - с. 136-141
Соловьева И. А. Теоретические особенности функционирования рекламного рынка в современных условиях // Молодой ученый. - 2011. - №11. Т.1. - С. 158-160

Приложение 1

Рис. 1. ФАС в деле регулирования рекламы и рекламной деятельности

Приложение 2

Рис. 2. Участники рекламного процесса

Большухина, И.С. Основы предпринимательской деятельности. Учебное пособие / И.С. Большухина. – М.: Проспект, 2012. – с. 227 ↑
Кузьмина, Л.П. Организация предпринимательской деятельности / Л.П. Кузьмина. – М.: Юрайт, 2014. – с. 230 ↑
Кузьмина, Л.П. Организация предпринимательской деятельности / Л.П. Кузьмина. – М.: Юрайт, 2014. – с. 231 ↑
Мальцева, Е.Г. Организация предпринимательской деятельности / Е.Г. Мальцева. – М.: КноРус, 2013. – с. 125 ↑
Мальцева, Е.Г. Организация предпринимательской деятельности / Е.Г. Мальцева. – М.: КноРус, 2013. – с. 125 ↑
Кузьмина, Л.П. Организация предпринимательской деятельности / Л.П. Кузьмина. – М.: Юрайт, 2014. – с. 232 ↑
? Аксенова К.А. Реклама и рекламная деятельность: Конспект лекций. - М: Приор-издат, 2005. – с. 98 ↑
Белоцерковская Н.В. К вопросу о правовом регулировании рекламной деятельности // Молодой ученый. - 2015. - №11.1. - с. 114 ↑
Белоцерковская Н.В. К вопросу о правовом регулировании рекламной деятельности // Молодой ученый. - 2015. - №11.1. - с. 115 ↑
Голубева, Т.М. Основы предпринимательской деятельности. Учебное пособие / Т.М. Голубева. – М.: Форум, 2014. – с. 144 ↑
Голубева, Т.М. Основы предпринимательской деятельности. Учебное пособие / Т.М. Голубева. – М.: Форум, 2014. – с. 145 ↑
Аксенова К.А. Реклама и рекламная деятельность: Конспект лекций. - М: Приор-издат, 2005. – с. 100 ↑
Казакова, Н.А. Управленческий анализ и диагностика предпринимательской деятельности / Н.А. Казакова. – М.: Финансы и статистика, 2012. – с. 299 ↑
Казакова, Н.А. Управленческий анализ и диагностика предпринимательской деятельности / Н.А. Казакова. – М.: Финансы и статистика, 2012. – с. 300 ↑
Кирилловых А.А. Защита прав потребителей. Вопросы правового регулирования / А.А, Кирилловых. – М.: Деловой двор, 2014. – с. 212 ↑
Писенко, К.А. Правовое регулирование конкуренции / К.А. Писенко. – М.: РАП, 2011. – с. 239 ↑
Писенко, К.А. Правовое регулирование конкуренции / К.А. Писенко. – М.: РАП, 2011. – с. 239 ↑
Ромат, Е. Реклама. Краткий курс / Е. Ромат. - Спб:Питер, 2009. - с. 76 ↑
Ромат, Е. Реклама. Краткий курс / Е. Ромат. - Спб:Питер, 2009. - с. 77 ↑
Соловьева И.А. Теоретические особенности функционирования рекламного рынка в современных условиях // Молодой ученый. - 2011. - №11. Т.1. - С. 159 ↑
Соловьева И.А. Теоретические особенности функционирования рекламного рынка в современных условиях // Молодой ученый. - 2011. - №11. Т.1. - С. 159 ↑
Ручкина Г.Ф. Предпринимательское право / Г.Ф, Ручкина. – М.: Юрайт, 2014. – с. 501 ↑
Сафарова М.Б. Реклама как объект гражданско-правового регулирования // Экономика, управление, финансы: материалы IV междунар. науч. конф. (г. Пермь, апрель 2015 г.). - Пермь: Зебра, 2015. - с. 137 ↑
Сафарова М.Б. Реклама как объект гражданско-правового регулирования // Экономика, управление, финансы: материалы IV междунар. науч. конф. (г. Пермь, апрель 2015 г.). - Пермь: Зебра, 2015. - с. 138 ↑