Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Правовое регулирование качества продукции, работ, услуг

Содержание:

Введение

Актуальность. С позиции современного предпринимательского права актуальность темы не должна вызывать и тени сомнения относительно своей актуальности. Причиной тому то, что в течение последнего десятилетия сфера предоставления договорных услуг и обязательств с ними связанных занимает лидирующее место в обороте гражданско-правового типа. Данная ситуация выступает зеркальным отражением международной практики в систему которой инкорпорирована и России. Исходя из того, что договорное предоставление услуг определенного рода имеют преимущественное хождение на международном рынке, внутри самой территории РФ прибыльность такого рода деятельности превышает на данный момент совокупный достаток промышленного производства.

Следует учесть, что чаще всего уделом предоставления услуг является малый и средний бизнес, массовость и новшества услуг таково, что вынуждает предпринимательское право раз за разом обновляться, т.к. новые услуги должны быть оформлены и урегулированы нормами цивилистики.

Анализируя имеющуюся литературу, приходим к однозначному выводу, что наиболее старым и потому «авторитетным» является спектр услуг юридического характера, хотя в самой работе буду нами затронуты и вопросы фактических услуг.

Степень разработанности. Гражданско-правовое регулирование проблем договорных услуг имеет частое хождение в рамках научного экскурса курса частной цивилистики, поэтому наибольший интерес к институту проявили следующие авторы:

- А.А. Агарков, М.А. Брагинский, Е.А. Суханов и некоторые др.

Позитив: проработанность темы, большой объем аналитических работ учитывающие общие и частные характеристики услуг.

Негатив: отставание аналитиков в деле купирования провалов официальных законодательных органов, отсутствие проработки проблем на опережение.

Объект – общественные отношения опосредуемые договорами о предоставлении фактических и юридических услуг от имени физических и юридических лиц.

Предмет – нормы современной цивилистики направленные на создании управляемости и гармонии в деле поставок услуг фактического и юридического порядка.

Цель (направление) анализа – предоставление аналитических и исследовательских данных разных авторов, для выявления общих и частных характеристик договора по оказанию услуг и обязательственные отношения из него следующие.

Задачи теории проектирования:

- предоставить материал и анализ к нему в рамках правовой природы договора по оказанию услуг; - фактические услуги и их обязательственная сторона; - услуги юридического характера; - выводы.

Гипотеза. В индустриальном обществе на первый план выходят услуги, занимающие вспомогательное положение при производстве, к которым относятся транспорт, коммунальное хозяйство, финансы, управление недвижимостью, а в информационном обществе на первый план выходят услуги юридические.

Методология: методы всесторонности и объективности, синтеза научного знания, диалектический метод, системно-статический метод, метод сравнительного правоведения.

Эмпирическая база составлена на основе информационных данных о договорных услугах, теоретической и судебно-адвокатской практики.

Значение работы проявляется в наличие обоснованных и достоверных данных, используемых в качестве доказательства и подтверждения.

1. Правовое регулирование качества предметов предпринимательской деятельности

Стремительное расширение сферы услуг в экономике России обусловило необходимость формирования механизма гражданско-правового регулирования отношений по оказанию услуг. Отдельные виды услуг традиционно регулировались в рамках самостоятельных типов обязательств, закрепленных в Предпринимательском кодексе Российской Федерации (далее - ГК РФ). Однако нарастающая диверсификация услуг потребовала создания единого правового режима, который можно было бы распространить на все специально неурегулированные ГК РФ отношения об оказании услуг. Попытка законодателя урегулировать данные отношения в гл. 39 Предпринимательского Кодекса Российской Федерации "Возмездное оказание услуг", по мнению подавляющего большинства ученых и практиков, не увенчалась успехом.

1.1 Договорное регулирование предпринимательских услуг

По договору о предоставлении услуг одна сторона (исполнитель) обязуется по заданию другой стороны (заказчика) предоставить услугу, которая потребляется в процессе совершения определенного действия или осуществления определенной деятельности, а заказчик обязуется оплатить исполнителю указанную услугу, если иное не установлено договором.

Положения настоящей главы могут применяться ко всем договорам о предоставлении услуг, если это не противоречит сути обязательства.

По данным Н.И. Альжиевой новеллой в предпринимательском законодательстве есть правовая регламентация нового правового института - договора о предоставлении услуг.^[1] Включение данного сделки в ГК является закономерным процессом, который направлен не только на расширение институтов обязательственного права с целью проведения более детальной правовой регламентации уже существующих договоров, и тех, которые не подвергались правовому регулированию в ГК 1964 г.

А важным направлением реформирования частного права, предоставление ему статуса определенной совершенства и в то же время уверенности относительно стабильности в будущем.^[2]

Н.Н. Аверченко полагает, что включение договора об оказании услуг в ГК также обусловлено тем, что ГК 1964, регулируя отдельные договоры на оказание услуг (комиссию, поручения, перевозки и др.) не имел возможности полностью охватить все разнообразие таких договоров. Негативным следствием чего стала или полное отсутствие их правового регулирования, или регулирования на уровне ведомственных нормативных актов, не только отбросило их за пределы целостного кодифицированного частноправового нормативного акта ГК 1964 г., а привело к значительным пробелам в предпринимательском законодательстве. Кроме этого ст. 779 ГК рассматривает услуги как самостоятельный объект предпринимательского права, что является весомым аргументом, подтверждающим право договора на оказание услуг на существование. Если обратиться к этимологии слова «услуга», то под ним понимается:

1) «действие, поступок, приносит пользу, помощь другому субъекту предпринимательского регулирования»;

2) «деятельность предприятий, организаций и отдельных лиц, выполняемая для удовлетворения чьих-либо потребностей; обслуживания». Второе значение больше отражает понятие услуги в правовом смысле. Законодатель употребляет понятие «услуги» в целом ряде как законодательных, так и подзаконных нормативно-правовых актов, начиная от Предпринимательского кодекса России, который рассматривает «услуги» как объект предпринимательских прав (ст.177 ГК) и заканчивая рядом других.

Несмотря на применение понятия "услуги" во многих действующих нормативных актах, ни один из них, в том числе и ГК не дают его единого определения. Постоянным является лишь понимание услуги как действия, приносит пользу. Принципиальным для правильного понимания «услуг» как объекта предпринимательских прав является их отграничения от «работ». В частности «работы» - это деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей физических или юридических лиц. В то время как «услуги» - это деятельность, результаты которой не имеют, как правило, материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности. То есть когда мы говорим о «работы», то имеем в виду определенный конечный результат, который выражается в определенной материальной форме - жилой дом, который сдан заказчику подрядчиком по договору строительного подряда, то есть мы потребляем результат определенной работы. И наоборот, если мы будем вести речь о «услуги», то имеем в виду не сам результат, который потребляется при выполнении работ, а действия, которые привели к нему^[3].

Комментируемая статья, впервые в предпринимательском законодательстве России дает определение договора о предоставлении услуг, указывая, что по данному договору одна сторона (исполнитель) обязуется по заданию другой стороны (заказчика) предоставить услугу, которая потребляется, в процессе совершения определенного действия или осуществление определенной деятельности, а заказчик обязуется оплатить исполнителю указанную услугу. Следует обратить внимание на мнение А.А. Власова и указать, что РФ не является новатором в правовом закреплении договора о предоставлении услуг. По этому пути пошли многие другие страны мира. Однако корни этой сделки достигает еще римского классического права, которое разработало договор найма услуг (Locatio-conductio operarum). По этому договору одна сторона (исполнитель) принимала на себя обязательство исполнить в пользу другой стороны (нанимателя) определенные услуги, а наниматель принимал на себя обязательства оплатить эти услуги установленное вознаграждение. Этот договор, в отличие от Locatio-conductio operis, целью которого было предоставление подрядчиком готового результата работы, имел своим предметом выполнение отдельных услуг.^[4]

По договору о предоставлении услуг исполнитель обязуется выполнить определенные действия или осуществить определенную деятельность, которые, как правило, не имеют материального результата (например, услуги связи, образовательные услуги, спортивно-оздоровительные и др.). Некоторые услуги могут иметь материальный результат. Так, медицинские услуги по оказанию стоматологической помощи (пломбирования больного зуба, установка коронки) могут иметь такой результат, а лечение у терапевта никак. Однако следует отметить, что всем услугам присуща одна общая признак - результата предшествует совершение действий, которые не имеют материального содержания (медицинское обследование). Поэтому целесообразно вновь повторить: «при предоставлении услуг продается не сам результат, а действия, которые к нему привели». Итак, предметом договора о предоставлении услуг является выполнение определенных действий или осуществление определенной деятельности, не имеющие материального результата.

Сторонами договора о предоставлении услуг является исполнитель и заказчик. Поскольку статья не содержит никаких ограничений по субъектному составу обязательства, то можно утверждать, что и исполнителем, и заказчиком могут быть физические (граждане России, иностранные граждане, лица без гражданства) и юридические лица (предприятия, учреждения, организации всех форм собственности и хозяйствования). Также следует упомянуть и физическое лицо - предпринимателя как указанного обязательства.

Однако специальный субъектный состав данного договора может предусматриваться законом или вытекать из характера услуги. Например, только юридическое лицо может выступать исполнителем по договору о предоставлении услуг телефонной связи, только юридическое лицо - высшее учебное заведение вправе предоставлять образовательные услуги и выдавать диплом о высшем образовании. Если указывать на заказчика, то только юридическое лицо может им выступать в договоре об оказании аудиторских услуг.

Действующее законодательство устанавливает перечень видов услуг, которые могут предоставляться исполнителем при наличии лицензии. К таким услугам относятся медицинские, аудиторские, образовательные услуги, услуги радиосвязи и телефонной связи и др.

Комментируемая статья указывает на возмездных характер договора о предоставлении услуг, возлагая на заказчика обязанность, оплатить услугу. Однако Постановление ФАС Уральского округа от 19.10.2010 N Ф09-8056/10-С5 по делу N А50-331/2010, Определение ВАС РФ от 16.07.2010 N ВАС-9448/10 по делу N А50-20807/2009 предусматривает заключение договора о безвозмездном предоставлении услуг с возмещением исполнителю фактических расходов, необходимых для исполнения договора.^[5]

Договор о предоставлении услуг является двусторонним взаимообязывающим, поскольку и исполнитель, и заказчик наделены не только правами, но и обязанностями. На исполнителя возложена обязанность предоставления, как услуги, так и права на получение соответствующей платы или возмещения фактических расходов, необходимых для исполнения договора. Заказчик в свою очередь обязан оплатить услугу, и наделен правом требовать надлежащее предоставление услуги со стороны исполнителя. Необходимо указать на консенсуальнисть договора о предоставлении услуг, поскольку он считается заключенным не с момента передачи определенной вещи, как это свойственно реальным договорам, а с момента получения лицом, направившим предложение заключить договор, ответа о принятии этого предложения. Форма договора о предоставлении услуг, как правило, письменная. Требования к форме договора установлены в ст. 160 ГК и распространяются на все виды договоров, в том числе и на договор об оказании услуг.^[6]

Часть 2 комментируемой статьи, отмечает, что положения главы 39 ГК могут применяться ко всем договорам о предоставлении услуг, если это не противоречит сути обязательства. То есть положения данной главы распространяется на весь ряд договоров, предметом которых является предоставление услуги, потребляемой в процессе совершения определенного действия или осуществления определенной деятельности. Действия, которые предусмотрены в Предпринимательском кодексе России вне главы (перевозка, страхование, транспортное экспедирование, хранение, поручение комиссия, управления имуществом и др.), так и не предусмотренные кодексом, а содержатся в других нормативно-правовых актах.

Кроме этого, положения этой главы распространяются на другие виды договоров, не предусмотренных законодательством вообще, но имеют своим предметом предоставления услуг.

Договор о предоставлении услуг может быть публичным договором (ст. 426 ГК), в котором одна сторона - предприниматель берет на себя обязанность осуществлять предоставление услуг каждому, кто к ней обратится. Так к публичному договору о предоставлении услуг можно отнести договоры об оказании услуг связи, медицинских, гостиничных, туристских и других подобных услуг.

Значительное количество договоров на оказание услуг заключаются путем присоединения к договору, условия которого установлены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах, который может быть заключен лишь путем присоединения другой стороны к предложенному договору в целом. Вторая сторона не может предложить свои условия договора (ст. 428 ГК).^[7]

1.2. Договоры оказания фактических услуг

Гражданский кодекс не содержит легального определения и общей систематизации договоров об оказании услуг. Однако, по мнению С.П. Юшкевича систематическое и логическое толкование норм предпринимательского кодекса и отдельных нормативных актов (Закон о защите прав потребителей и др.) приводит к выводу, что наряду с договорами об отчуждении имущества, о пользовании имуществом, о выполнении работы, о перевозках существует большая группа договоров, направленных на оказание услуг.

К ним относятся договоры об оказании услуг фактического характера:

- договор возмездного оказания услуг, договор хранения.

Проблема связана с тем, что суды в случаях признания договора возмездного оказания услуг незаключенным, при отсутствии его как такового, а в ряде случаев и при наличии заключенного договора, квалифицируют отношения сторон как фактические. При этом возникает вопрос: какими документами могут подтверждаться такие отношения, если отсутствует акт приема-передачи или материальный результат оказания услуг?

Вывод из судебной практики: Приемка услуг заказчиком по акту при отсутствии заключенного договора или признании договора недействительным свидетельствует о фактическом оказании услуг.^[8]

Вывод из судебной практики: Если акт приемки не составлялся, либо он не был принят в качестве доказательства оказания услуг заказчику, исполнитель вправе ссылаться на иные доказательства.

Вывод из судебной практики: При отсутствии между сторонами письменного договора документы, составленные исполнителем в одностороннем порядке, не свидетельствуют о фактических отношениях по возмездному оказанию услуг.

Соглашение оп предоставление фактических услуг медицинской сферы:

Понятия «медицинская помощь» и «медицинская услуга» соотносятся друг с другом как естественнонаучное и правовое. Медицинская помощь подлежит квалификации как услуга, если оказывается на основании договора. В противном случае, отношения, в рамках которых оказана медицинская помощь, квалифицируются как обязательства из действий в чужом интересе без поручения.^[9]

Я.А. Юкша в своем учебнике обосновала имущественный характер обязательства по оказанию медицинской услуги, поскольку она создает определенный экономический эффект (удовлетворение потребности человека по получению квалифицированной медицинской помощи) и может быть оценена в деньгах. При этом оплачена она может быть как самим пациентом, так и иными лицами (в том числе страховыми организациями и публичным образованием).^[10]

Соответственно, обязательство по оказанию медицинской услуги определено как действия или совокупность действий (деятельность), характеризующиеся возмездным договорным характером, осуществляемые лицами, обладающими профессиональными знаниями, направленные на удовлетворение потребностей пациента и имеющие своей целью его выздоровление и (или) поддержание здоровья.

Я.А. Юкша указала, что применение императивного регулирования в целях защиты пациента-потребителя не меняет исключительно гражданско-правового характера медицинской услуги, поскольку она возникает по поводу удовлетворения частных интересов ее сторон (заказчика - в излечении, исполнителя - в получении дохода).

Направленность обязательств в пользу кредитора (ст. 307 ГК РФ) придает правовое значение предполагаемому результату медицинской услуги, несмотря на отсутствие соответствующего указания в легальном определении в ст. 779 ГК РФ. При этом медицинская услуга квалифицируется как некачественная, если будет доказано, что недостижение целей заказчика в поддержании (восстановлении) состояния здоровья пациента произошло вследствие ненадлежащей квалификации исполнителя (его работников) и (или) нарушения им в процессе своей деятельности требований, установленных в договоре или государственном стандарте.

Медицинская услуга может быть квалифицирована в качестве источника повышенной опасности лишь при применении вещей (инструментов, лекарств, инъекций или их системной совокупности, объединенной тем или иным методом лечения), если невозможен полный контроль со стороны исполнителя (их владельца) за проявлением их опасных свойств (в частности, при применении препаратов в процессе клинического испытания). Освобождение исполнителя от ответственности в таком случае возможно (п. 4 ст. 401, часть вторая п. 3 ст. 1064 ГК РФ) при условии полной информированности о возможных последствиях в соответствии со ст. 10 Закона Российской Федерации «О защите прав потребителей».^[11]

Макаренко в своей статье обосновал возможность применения по аналогии конструкции договора в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ) к пациентам, медицинская помощь которым финансируется за счет бюджета. В таком случае публичное образование, из бюджета которого финансировалось медицинское вмешательство, выступает в качестве выговорившего право, пациент в качестве третьего лица (основного кредитора), медицинское учреждение в качестве должника.

Особая социальная направленность медицинской услуги обуславливает нецелесообразность распространения на нее правил о предпринимательской деятельности (поскольку деятельность, приносящая доход, является побочной целью, характерной для некоммерческих организаций). В связи с этим наиболее пригодной организационно-правовой формой осуществления медицинской деятельности является форма некоммерческой организации.

Недопущению навязывания ненужных медицинских вмешательств служит право на односторонний отказ пациента (страховщика по договору обязательного или добровольного медицинского страхования) от оплаты стоимости не обоснованных необходимостью и потенциальной пользой для пациента медицинских вмешательств (выплаты страхового обеспечения) в соответствии со ст. 731 ГК РФ, ст. 19 Закона Российской Федерации «О защите прав потребителей».

Обоснован публичный характер договора на оказание медицинской услуги, поскольку исполнитель не вправе отказаться от его заключения и установить объем оказываемых услуг ниже предусмотренного императивно, при условии наличия информированного согласия пациента на медицинское вмешательство. В случае оказания медицинских услуг в рамках системы обязательного медицинского страхования свобода договора в части определения его условий не проявляется.

Вместе с тем индивидуальные особенности состояния организма пациента дают врачу в рамках имеющихся стандартов медицинской помощи право на усмотрение в определении объема, вида медицинских вмешательств, выборе лекарств и методов лечения.^[12]

2. Общие и специальные положения о качестве различного рода услуг

2.1. Договоры оказания юридических услуг

Как известно, предпринимательское законодательство регулирует также и отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием (ч. III п. 1 ст. 2 ГК РФ). Расположение названного абзаца статьи дает полное основание для утверждения, что:

- договорные и иные обязательства, осуществляемые коммерческими организациями и индивидуальными предпринимателями и направленные для целей, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием, получают в отдельных главах общей части обязательственного права специальное регулирование.

В связи с принятым Федерального закона от 8 марта 2015 г. N 42-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Предпринимательского кодекса Российской Федерации" особенности исполнения и обеспечения исполнения обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, а также предпринимательских договоров значительно возросли.

По данным С.П. Юшкевич в предпринимательском праве наряду с работами, среди объектов выделяют услуги. Различие между данными объектами состоит в том, что работы имеют материальный результат, в котором они и проявляются. Этот результат вполне отделим от выполненной работы. Если отграничить от работ услуги, то они, в большинстве своем, имеют нематериальный характер и неотделимы от личности услугодателя.^[13]

В предпринимательском праве обязательства по оказанию услуг являются наиболее сложными и противоречивыми. Дискуссия развивается не только относительно проблемы классификации обязательств по оказанию услуг, но и относительно их понятия. Услуги являются самостоятельным объектом предпринимательских правоотношений. О них упоминается в ст. 1 и 2 ГК РФ, которые закрепляют принципы и предмет гражданско-правового регулирования.

Отдельное внимание уделим понятию услуг Согласно п. 1 ст. 779 ГК РФ под ними понимается совершение определенных действий или осуществление определенной деятельности.

Общественные отношения, предметом которых являются услуги, носят обязательственный характер и называются обязательствами по оказанию услуг.

Важно заметить, что по общему правилу услуга не имеет вещественного результата, как операция она обладает свойством неосязаемости и этим кардинально отличается от наиболее распространенных объектов предпринимательских прав - вещей.

Таким образом, услуга проявляется в ее эффекте, который воспринимается зачастую на уровне чувств, чем и обусловлена сложность обособления и неотделимость от источника. Отсутствие материального результата услуги выделяют в науке в качестве признака, позволяющего отграничить услуги от работ, что обуславливает необходимость специального правового регулирования. Однако, в некоторых случаях результатом оказания услуг выступает какой-либо вещественный объект.^[14]

К признакам обязательств по оказанию услуг в науке относят такие как: активность характера поведения исполнителя; отсутствие интереса заказчика в материальном результате деятельности исполнителя; неотделимость результата деятельности от исполнителя; синхронность оказания и получения услуги.

В теории предпринимательского права согласно одной из классификаций обязательства по оказанию услуг принято подразделять на две группы: обязательства по оказанию фактических услуг и обязательства по оказанию юридических услуг. По другой классификации выделяют договоры об оказании возмездных услуг и другие услуги, которые подробно регулируются специальными нормами отдельных глав ГК РФ. А также выделяют обязательства по оказанию фактических услуг, обязательства по оказанию юридических услуг, обязательства по оказанию финансовых услуг

Более детально остановимся на гражданско-правовых обязательствах по оказанию юридических услуг и их особенностях применительно к оказанию риэлторских услуг. К этой группе по данным Л.В. Щенниковой относятся услуги, оказание которых влечет прямые юридические последствия, такие как совершение сделки, подписание договора и другие. К этим услугам относятся те, которые базируются на договорах комиссии, поручения, агентирования и доверительного управления имуществом.

Обязательствам по оказанию услуг отведено наибольшее количество глав в части второй ГК РФ, что обусловлено их разнообразием. Среди них выделяют обязательства по оказанию следующих юридических услуг: поручение, регулируется главой 49 ГК РФ; действия в чужом интересе без поручения, регулируются главой 50 ГК РФ; комиссия, регулируется главой 51 ГК РФ; агентирование, регулируется главой 52 ГК РФ, доверительное управление имуществом, регулируется главой 53 ГК РФ, а также иные обязательства по возмездному оказанию услуг.

Договор поручения оформляет одну из основных разновидностей обязательств по оказанию юридических услуг, в нем наиболее ярко видна специфика юридического посредничества.^[15]

Во всех отношениях, связанных с деятельностью риэлтора в качестве посредника при сделках с недвижимым имуществом присутствует представитель, комиссионер, агент, доверительный управляющий, - который действует в предпринимательском обороте либо от чужого, либо даже от собственного имени, но в чужих интересах, в конечном итоге создавая, изменяя или прекращая определенные права и обязанности для своего клиента в его правоотношениях с третьими лицами. К этому сводится сущность юридических услуг, которые позволяют управомоченным или обязанным лицам достигать необходимого правового результата с помощью других лиц - риэлторов.

Смысл риэлторских услуг и состоит в получении участником предпринимательских правоотношений возможности выступать в качестве стороны сделки через специально уполномоченного им для этой цели лица, представляющего в сделке с объектом недвижимого имущества не свои, а чужие имущественные интересы. При этом посредник действует не от своего имени, а от имени представляемого им лица и потому не становится стороной данной сделки.^[16]

В этом и проявляется, по мнению Е.С. Петровой отличие от других форм юридического посредничества, в которых посредники действуют хотя и в чужих интересах, но от собственного имени. С помощью данного института одно и то же лицо может одновременно вступать в предпринимательские правоотношения с различными лицами, потому что имеет место "расширение юридической личности человека за пределы, очерченные его физической природой”.^[17]

Договор поручения по своей юридической природе является консенсуальным и двусторонним. Лично-доверительный характер взаимоотношений сторон данного договора исключает возможность правопреемства по их обязательствам. Что касается договора поручения, заключаемого риэлтором с клиентом, то он предусматривает возложение на него обязательства осуществить от имени и за счет доверителя в отношении принадлежащего ему или используемого им недвижимого имущества или в отношении его лично определенные юридические действия. При этом деятельность поверенного в отношении клиента признается риэлторской деятельностью лишь при условии, что она связана приобретением или отчуждением доверителем, принятием или передачей им во временное или постоянное пользование в будущем определенного в договоре или неопределенного на момент заключения договора объекта недвижимого имущества. Существенным условием договора является содержание поручения доверителя поверенному, т.е. точный перечень тех юридических действий, которые риэлтор должен совершить от имени доверителя. Несмотря на общее правило о том, что поверенный обязан лично исполнить все по договору поручения, риэлтор в случае, если предусмотрено договором, вправе совершить передоверие. У клиента в таком случае есть право отвести заместителя, избранного риэлтором, хотя если возможный заместитель поверенного поименован в договоре поручения, риэлтор не отвечает ни за его выбор, ни за ведение им дел.^[18]

Договор комиссии также относится к числу договоров, опосредующих предоставление юридических услуг. С его помощью осуществляются сделки по возмездной реализации имущества, не принадлежащего отчуждателю. Стороной заключенных в интересах комитента сделок первоначально становится именно комиссионер, который действует от своего имени и потому сам приобретает по ним права и обязанности, которые затем передает комитенту. Комитент первоначально не становится участником сделок, заключенных комиссионером по его поручению и за его счет, даже если он будет прямо назван в сделке или вступит в непосредственные отношения с третьим лицом по ее исполнению.

Этим договор комиссии отличается от договора поручения. В обоих названных договорах посредник действует в интересах и по поручению своего принципала, однако для других участников оборота - третьих лиц, с которыми он заключает сделки, ситуация выглядит по-разному. В договоре поручения поверенный выступает от чужого имени и потому всегда обозначает себя в этом качестве, представляя доверенность или иное полномочие на совершение сделок, стороной которых поэтому сразу же становится представляемый. Договор комиссии отличается от договора поручения и по предмету. Его объект составляют только сделки, тогда как объектом поручения могут быть различные юридические действия, не всегда сводимые к сделкам. Риэлтор признается осуществляющим деятельность в качестве брокера в случае заключения между ним и потребителем услуг договора комиссии, в соответствии с которым риэлтор принимает на себя обязательство от своего собственного имени и за счет комитента совершить одну или несколько сделок с недвижимым имуществом. Но риэлтор может оказывать брокерские услуги и посредством договора поручения. При этом природа этих услуг не изменится, риэлтор не получит прав и обязанностей по сделкам, заключенным им в интересах клиента. Общим для договоров комиссии и поручения является то, что и поверенный, и комиссионер выполняют юридические действия по поручению и за счет другой стороны, т.е. доверителя или комитента. Вместе с тем между этими договорами имеются и существенные различия. Основное различие состоит в том, что предметом договора комиссии является более узкий круг юридических действий, а именно совершение сделок, комиссионер, совершая сделки, действует от собственного имени и приобретает права и обязанности по сделке с последующей передачей их комитенту.^[19]

Важно отметить, что услуги риэлтора по комиссии могут быть применены клиентом лишь в случае, когда ему необходимо продать или купить недвижимое имущество, по причине того, что посредник может от своего имени заключить не каждую сделку, т.к. не каждая сделка позволяет участие в ней лица, действующего в качестве посредника, а именно от своего имени, но в чужих интересах. Риэлтор, по общему правилу, имеет право заключить договор субкомиссии с другим лицом, но договором комиссии он может быть лишен такого права.

Агентский договор является новым для российского права, при этом он широко распространен в прецедентном праве. Конструкция агентского договора в российском праве преследует цель гражданско-правового оформления отношений, в которых посредник совершает в чужих интересах как сделки и другие юридические действия, так одновременно и действия фактического порядка, не создающие правоотношений принципала с третьими лицами. Однако после заключения сделки агент передает права и обязанности по ней своему принципалу. Такая модель отношений характерна для договора комиссии (абз. 2 п. 1 ст. 990 ГК РФ). Поэтому к указанным отношениям применяются правила о договоре комиссии, если они не противоречат специальным нормам закона об агентском договоре или существу этого договора (ст. 1011 ГК). Например, лицо, действующее в качестве агента (риэлтор), может взять на себя задачу по продаже недвижимости клиента, имея в виду не только заключение договоров купли- продажи, но и осуществление таких фактических действий, как оценка объекта недвижимого имущества, размещение объявлений о его продаже и регистрации сделки с недвижимым имуществом и перехода прав.

По общему правилу, агентский договор предполагает возможность заключения агентом субагентского договора, если таковое прямо не исключено соглашением сторон.^[20]

Таким образом, в основном по агентскому договору оказываются юридические услуги, но агентский договор отличается от договоров поручения и комиссии тем, что если названные договоры опосредуют предоставление только юридических услуг, то агентский договор имеет более широкую сферу применения, также особенностью этого договора является то, что он является договором длительного действия.

А.А. Власов указывает, что в ходе доверительного управления осуществляется предпринимательское использование вверенного управляющему имущества, что предполагает совершение управляющим в интересах собственника или выгодоприобретателя как юридических, так и фактических действий с целью получения соответствующего дохода. Взаимоотношения такого лица со своим управляющим определяются заключенным между ними договором, предусматривающим их взаимные права и обязанности.

Применительно к доверительному управлению недвижимым имуществом риэлторская деятельность признается лишь в части осуществления доверительным управляющим-риэлтором, определенных действий в виде деятельности по созданию отдельных объектов недвижимого имущества с целью последующей их продажи, передачи в пользование; деятельности риэлтора в качестве брокера или дилера; деятельность риэлтора в качестве агента или поверенного.

В заключении необходимо отметить, что предпринимательское законодательство не содержит требований относительно обязательных условий договора по оказанию риэлторских услуг, поэтому риэлтор вправе самостоятельно разрабатывать условия договоров на осуществление отдельных видов риэлторской деятельности и предлагать их к принятию потенциальным клиентам путем присоединения к предложенным договорам в целом. В зависимости от особенностей оказываемых услуг каждый договор имеет свои отличительные черты.^[21]

2.2. Влияние предпринимательства на обязательственные правоотношения субъектов

В общей части обязательственного права в ряде случаев устанавливается особый порядок исполнения обязательств, связанных с осуществлением сторонами или стороной предпринимательской деятельности (ст. ст. 310, 315, 316, 317.1, 322 ГК РФ), предусматриваются многочисленные особенности обеспечения исполнения обязательств при осуществлении предпринимательской деятельности, а главное - возможна безвиновная ответственность предпринимателей за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств перед контрагентом.
Включение нормы о том, что положения ГК РФ о недействительности сделок применяются к договорам, если иное не установлено правилами об отдельных видах договоров и ст. 431.1 ГК РФ, свидетельствует об уже отмеченной тенденции повышения роли договора. Более того, по данным М.Н. Голованова сторона, которая приняла от контрагента исполнение по договору, связанному с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и при этом полностью или частично не исполнила свое обязательство, не вправе требовать признания договора недействительным, за исключением случаев признания договора недействительным по основаниям, предусмотренным ст. ст. 173, 178 и 179 ГК РФ, а также, если предоставленное другой стороне исполнение связано с заведомо недобросовестными действиями этой стороны.^[22]

Исключительную роль для развития предпринимательства, для установления доверительных, надежных договорных связей имеют правила, установленные ст. 431.2 ГК РФ. Она предусматривает дополнительные санкции к стороне, осуществляющей предпринимательскую деятельность, если она дала другой стороне недостоверные заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения (в том числе относящихся к предмету договора, полномочиям на его заключение, соответствию договора применимому к нему праву, наличию необходимых лицензий и разрешений, своему финансовому состоянию, либо относящихся к третьему лицу). В этих случаях сторона, предоставившая недостоверные заверения, обязана возместить другой стороне по ее требованию убытки, причиненные недостоверностью таких заверений, или уплатить предусмотренную договором неустойку.
Признание договора незаключенным или недействительным само по себе не препятствует наступлению указанных выше правовых последствий при условии, что сторона, предоставившая недостоверные заверения, исходила из того, что другая сторона будет полагаться на них, или имела разумные основания исходить из такого предположения. Кроме того, сторона, полагавшаяся на недостоверные заверения контрагента, имеющие для нее существенное значение, вправе отказаться от договора, если иное не предусмотрено соглашением сторон.^[23]

Под действие п. 3 ст. 401 и ст. 431.2 ГК РФ могут подпадать отношения, когда с той и другой стороны выступают коммерческие организации (ст. 317.1, п. 2 ст. 429.3) или лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность (п. 3 ст. 361, ч. 1 п. 3 ст. 368 ГК РФ).
Приведенные нормы ГК РФ (а это не полный перечень) со всей очевидностью свидетельствуют о специальном регулировании предпринимательских (горизонтальных) отношений, используя в ГК РФ, как правило, понятие обязательства, связанного с осуществлением всеми или не всеми его сторонами, либо договора, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности (п. 2 ст. 431.1 ГК РФ), либо понятие лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность.

Таким образом, законодатель невольно отождествляет понятие обязательства и договора в главе 21 (ст. 307 и п. 2 ст. 308 ГК РФ), а также понятия обязательства, связанного с осуществлением предпринимательской деятельности, и договора, связанного с осуществлением предпринимательской деятельности. Учитывая, что предпринимательское обязательство возникает прежде всего из договора, сформулируем понятие предпринимательского договора, учитывая, что его характеристики как договорного обязательства содержатся в подразделе 1 "Общие положения об обязательствах" раздела III ГК РФ. Более того, нельзя и противопоставлять обязательства и договоры, поскольку законодатель в определенных случаях с целью законодательной экономии не включил в подраздел 2 способы обеспечения договора, также полагая, что перемена лиц в договоре аналогична перемене лиц в обязательстве.

Заключение

С позиции современного предпринимательского права актуальность темы не должна вызывать ни тени сомнения относительно своей актуальности. Причиной тому то, что в течении последнего десятилетия сфера предоставления договорных услуг и обязательств с ними связанных занимает лидирующее место в обороте гражданско-правового типа. Данная ситуация выступает зеркальным отражением международной практики в систему которой инкорпорирована и России. Исходя из того, что договорное предоставление услуг определенного рода имеют преимущественное хождение на международном рынке, внутри самой территории РФ прибыльность такого рода деятельности превышает на данный момент совокупный достаток промышленного производства.

Обязательства по оказанию услуг относятся к группе договорных обязательств. Данные обязательства охватывают значительное количество видов договорных обязательств по оказанию услуг в предпринимательском праве. К договорным обязательствам по оказанию услуг, представленным в ГК, относятся: перевозка, транспортная экспедиция, заем и кредит, факторинг, банковский счет, банковский вклад, а также безналичные расчеты, хранение, страхование, поручение, комиссия, агентирование, доверительное управление имуществом, возмездное оказание иных услуг.

Общими признаками, объединяющими все договорные обязательства об оказании услуг, являются:

во-первых, особенности объекта обязательства - услуги нематериального характера;

во-вторых, специфика связи услуги с личностью услугодателя.

Договорные обязательства по оказанию услуг предпринимательском праве по характеру деятельности услугодателя можно подразделить на определенные виды:

1) обязательства об оказании услуг фактического характера (перевозка, хранение, возмездное оказание иных услуг);

2) обязательства об оказании услуг юридического характера (поручение, комиссия);

3) обязательства об оказании услуг как фактического, так и юридического характера (транспортная экспедиция, агентирование, доверительное управление имуществом);

4) обязательства об оказании услуг денежно-кредитного характера (заем и кредит, факторинг, банковский счет, банковский вклад, а также безналичные расчеты, страхование).

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (ст. 779 ГК).

Договор возмездного оказания услуг является консенсуальным, двусторонним и возмездным.

Сторонами данного договора выступают услугодатель, именуемый исполнителем, и услугополучатель, именуемый заказчиком. В ГК не содержится каких-либо ограничений относительно субъектного состава.

Единственным существенным условием договора возмездного оказания услуг является его предмет.

При отсутствии в договоре возмездного оказания услуг условия о предмете или при недостижении сторонами соглашения о его предмете договор считается незаключенным.

Предметом договора возмездного оказания услуг является либо совершение исполнителем определенных действий (например, отправка и доставка корреспонденции, предоставление телефонных и других каналов при оказании услуг связи и т.д.), либо осуществление им определенной деятельности (анализ бухгалтерской и иной документации юридических лиц и составление заключений в рамках оказания аудиторских услуг и т.д.). Таким образом, в качестве предмета исполнения по рассматриваемому договору выступает полученный заказчиком полезный эффект от совершения исполнителем определенных действий либо осуществления им определенной деятельности. Полезный эффект, полученный заказчиком по договору, носит нематериальный характер и в противоположность договору подряда никогда не выражается в появлении новой вещи или изменении (улучшении) потребительских свойств уже существующей.

Требования к качеству предмета исполнения по договору возмездного оказания услуг определяются по тем же правилам, что и в договоре подряда.

Правила определения цены оказанных по договору услуг устанавливаются п. 1 ст. 709 ГК.

Согласно ст. 708 ГК в договоре возмездного оказания услуг должны указываться начальный и конечный сроки оказания услуги.

Список использованных источников.

Нормативно-правовые акты:

Конституция Российской Федерации от 12.12.1993 г. с изм. 30.12.2008 г. / Российская газета, № 237, 25.12.1993
Гражданский кодекс Российской Федерации от 26 января 1996 года № 14-ФЗ. Часть вторая с изм. от 2 марта 2014 г. № 35-ФЗ / Российская газета, № 23, 06.02.1996, № 24, 07.02.1996, № 25, 08.02.1996, № 27, 10.02.1996
Об утверждении Правил оказания телематических услуг связи: Постановление Правительства Российской Федерации от 10 сентября 2007 г. N 575 г. Москва / Российская газета, № "РГ-Бизнес" 622, 25.09.2007

Научные источники:

Аверченко Н.Н. Гражданское право: учебник: в 3 томах. Том 2. / Н.Н. Аверченко. – М.: «Велби», 2014. – 800 с.
Альжиева, Н.И. Гражданское право. Часть особенная / Н.И. Альжиева. – М.: Окей-книга, 2012. – 528 с.
Андреев В.К. О проблемах совершенствования обязательственных правоотношений из обязательств по предпринимательской деятельности // Государство и право. - 2009. - № 3. – с. 29-33
Боуш, К.С. Понятие фактических услуг в обязательственных отношениях // Вестник Московского государственного областного университета. Серия: Юриспруденция. – 2010. - № 2. с. 20-23
Власов, А.А. Гражданское право. Часть особенная / А.А. Власов. – М.: СГУ, 2011. – 456 с.
Голованов М.Н. Предпринимательское право / Н.М. Голованов. – М.: 2010. – 320 с.
Занковский С.С. Предпринимательские обязательства, основанные на коммерческой деятельности // Юрист. – 2008. - № 11. – с. 34-39
Зенин, И.А. Гражданское право / И.А. Зенин. – М.: «Юрайт», 2013. – 567 с. Коршунов, Н.М. Гражданское право. Общая часть / Н.М. Коршунов, Ю.Л. Мареев. – М.: Эксмо, 2011. – 624 с.
Макаренко, Г.И. Оказание фактических услуг как обязательственное правоотношение // Мониторинг правоприменения. – 2012. - № 4. с. 6-11
Петрова, Е.С. Гражданско-правовые обязательства по оказанию юридических услуг в РФ // Человеческий капитал. – 2012. - № 2. с. 35-37
Чернякова, С.А. Гражданское право. Часть особенная / С.А. Чернякова. – М.: КноРус, 2013. – 628 с.
Чуприн М.С. Предпринимательское право / М.С. Чуприн. – М.: Юрайт, 2014. – 400 с.
Щенникова Л.В. Гражданско-правовое понятие обязательства // Законодательство. - 2008. - № 8. – с. 50-53
Юкша, Я.А. Гражданское право. Часть особенная / Я.А. Юкша. – М.: РИОР, 2013. – 640 с.
Юшкевич, С.П. Фактические и юридические услуги / С.П. Юшкевич. – М.: Ось-89, 2012. – 32 с.

Судебная практика:

"О связи" в связи с запросом Думы Корякского автономного округа: Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 28 февраля 2006 г. N 2-П по делу о проверке конституционности отдельных положений Федерального закона / Российская газета, № 4016, 14.03.2006

Приложение 1

Рис. 1 – оказание услуг

Приложение 2

Рис. 2. Сферы оказания услуг

Альжиева, Н.И. Гражданское право. Часть общая / Н.И. Альжиева. – М.: Окей-книга, 2012. – с. 271 ↑
Альжиева, Н.И. Гражданское право. Часть общая / Н.И. Альжиева. – М.: Окей-книга, 2012. – с. 272 ↑
Аверченко Н.Н. Гражданское право: учебник: в 3 томах. Том 2. / Н.Н. Аверченко. – М.: «Велби», 2014. – с. 388 ↑
Аверченко Н.Н. Гражданское право: учебник: в 3 томах. Том 2. / Н.Н. Аверченко. – М.: «Велби», 2014. – с. 389 ↑
Власов, А.А. Гражданское право. Часть общая / А.А. Власов. – М.: СГУ, 2011. – с. 218 ↑
Власов, А.А. Гражданское право. Часть общая / А.А. Власов. – М.: СГУ, 2011. – с. 219 ↑
Альжиева, Н.И. Гражданское право. Часть общая / Н.И. Альжиева. – М.: Окей-книга, 2012. – с. 272 ↑
Юшкевич, С.П. Фактические и юридические услуги / С.П. Юшкевич. – М.: Ось-89, 2012. – с. 17 ↑
Юшкевич, С.П. Фактические и юридические услуги / С.П. Юшкевич. – М.: Ось-89, 2012. – с. 18 ↑
Юкша, Я.А. Гражданское право. Часть общая / Я.А. Юкша. – М.: РИОР, 2013. – с. 322 ↑
Юкша, Я.А. Гражданское право. Часть общая / Я.А. Юкша. – М.: РИОР, 2013. – с. 323 ↑
Макаренко, Г.И. Оказание фактических услуг как обязательственное правоотношение // Мониторинг правоприменения. – 2012. - № 4. с. 7 ↑
Юшкевич, С.П. Фактические и юридические услуги / С.П. Юшкевич. – М.: Ось-89, 2012. – с. 23 ↑
Юшкевич, С.П. Фактические и юридические услуги / С.П. Юшкевич. – М.: Ось-89, 2012. – с. 23 ↑
Щенникова Л.В. Гражданско-правовое понятие обязательства // Законодательство. - 2008. - № 8. – с. 51 ↑
Щенникова Л.В. Гражданско-правовое понятие обязательства // Законодательство. - 2008. - № 8. – с. 52 ↑
Петрова, Е.С. Гражданско-правовые обязательства по оказанию юридических услуг в РФ // Человеческий капитал. – 2012. - № 2. с. 35 ↑
Петрова, Е.С. Гражданско-правовые обязательства по оказанию юридических услуг в РФ // Человеческий капитал. – 2012. - № 2. с. 36 ↑
Макаренко, Г.И. Оказание фактических услуг как обязательственное правоотношение // Мониторинг правоприменения. – 2012. - № 4. с. 9 ↑
Макаренко, Г.И. Оказание фактических услуг как обязательственное правоотношение // Мониторинг правоприменения. – 2012. - № 4. с. 10 ↑
Власов, А.А. Гражданское право. Часть общая / А.А. Власов. – М.: СГУ, 2011. – с. 290 ↑
Голованов М.Н. Предпринимательское право / Н.М. Голованов. – М.: 2010. – с. 169 ↑
Занковский С.С. Предпринимательские обязательства, основанные на коммерческой деятельности // Юрист. – 2008. - № 11. – с. 34-39 ↑