Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Порядок и способы заключения договора

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

Гражданско-правовой договор является распространенным и важнейшим гражданского права, с помощью которого осуществляется регулирование во всех сферах жизни общества и обслуживание различных имущественных связей, как предпринимателей, так и граждан. Именно тот факт, что данное правовое средство набирает популярность в настоящее время, и то, что в процессе правового регулирования возникает все больше спорных моментов и характеризует актуальность избранной темы.

Одновременно с этим, внимание правоведов к данной проблеме обусловлено неизменным и непрерывающимся развитием гражданского оборота, что в свою очередь вызывает появление новых видов договоров, для стабильного функционирования которых требуется свой специальный правовой режим. Появляется большое количество договоров, имеющих смешанную форму, а следовательно, и множество вопросов и проблем в их правовом регулировании, для решения которых необходимо анализировать как доктринальные положения о договорах, так и судебную практику их заключения, что также является показателем актуальности и практической значимости данной темы исследования.

Необходимо отметить, что данная тема исследования является еще недостаточно изученной в научной литературе. При написании данной курсовой работы были использованы научные работы и публикации по теме исследования таких авторов, как Шайдуллина В.К., Шевченко Е.Е., Белов В.Е., Гоголева Ю.А., Богданов Е.В. и других.

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие на основе заключенного гражданско-правового договора.

Предметом исследования являются гражданско-правовые нормы, регламентирующие вопросы заключения договора, научные труды исследователей данного вопроса, материалы правоприменительной практики.

Целью исследования данной курсовой работы является изучение понятия, особенностей и проблем заключения договоров в гражданском обороте Российской Федерации.

В соответствии с поставленной целью определяются следующие задачи исследования:

- определить понятие и правовое значение заключения договора;

- рассмотреть стадии заключения договора;

- охарактеризовать добровольное и обязательное заключение договора;

- проанализировать порядок заключения договора на торгах;

- рассмотреть вопросы заключения публичного договора.

Методами исследования является совокупность всеобщих, общенаучных и частноправовых методов исследования, включая диалектический, исторический, логический, метод системного анализа, сравнительно-правовой, формально-юридический, структурно-функциональный и другие методы.

Курсовая работа состоит из введения, двух глав, заключения, списка использованных источников.

1. Понятие и стадии заключения договора

1.1 Понятие и правовое значение заключения договора

Одним из способов возникновения правоотношений между субъектами гражданского оборота является договор. Вместе с тем, само существование договора не говорит о том, что возникли правоотношения, так как он обязан удовлетворять определенные требования, которые предписываются для субъектов гражданского оборота на стадии заключения договора.

Заключение договора – достижение сторонами в надлежащей форме соглашения по всем существенным условиям договора в порядке, предусмотренном законодательством.[18, с. 141]

Договор признается заключенным при соблюдении двух необходимых условий:

сторонам необходимо достигнуть соглашения по всем существенным условиям договора;

данное соглашение сторон по своей форме обязано удовлетворять требования, предъявляемые к такого рода договорам (ст. 432 ГК РФ [2]).

Заключение договора, учитывая правовую природу соглашения сторон, предусматривает изъявление воли каждой из сторон и ее совпадение.

В соответствии с классическим подходом, различаются две ситуации заключения договора: между присутствующими и между отсутствующими. Два этих случая сопровождаются подобными стадиями заключения договора: предложение (оферта) и ее принятие (акцепт).

Но отличительная черта проявляется в том, что в первом случае условия договора составляются в условиях прямого взаимодействия сторон, в итоге созданный текс подписывается обеими сторонами договора. Поэтому процедура заключения договора между присутствующими не нуждается в детальном правовом регулировании. [13, с. 135]

Во втором же случае, мы сталкиваемся с тем, что заключение договора осуществляется между лицами находящимися в удаленности друг от друга ― момент разъединенности по времени изъявления воли, например, когда одна сторона изъявила волю в момент составления договора, а другая по истечению определенного времени. Когда стороны поставили себя в ситуацию, в которой обмениваться волеизъявлениями напрямую одна после другой не получается, то договор между отсутствующими сторонами налицо. [14, с. 136]

Разрыв во времени между волеизъявлениями сторон требует законодательного решения ряда вопросов, в частности: можно ли отозвать предложение сделавшей его стороной; как расценивать принципиальное согласие другой стороны заключить договор, но на немного иных условиях; в какой момент времени необходимо считать договор заключенным – с момента направления уведомления о принятии предложения либо по получении такого уведомления стороной, сделавшей предложение; может ли являться свидетельством заключения договора ответ о согласии с предложением, полученный (направленный) за пределами срока, указанного в самом предложении, и др. [18, с. 148]

ГК РФ устанавливает, что договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Ярким подтверждением значимости определения момента вступления гражданско-правового договора в силу служат многочисленные споры в судебной практике. В качестве примера можно привести Кассационное определение Камчатского краевого суда, которое направило дело о признании договора простого товарищества незаключенным на новое рассмотрение, поскольку в решении отсутствует мотивированный вывод о моменте заключения спорного договора. [21]

Момент заключения договора, в зависимости от его вида, может существенно варьироваться во времени. ГК РФ выделяет следующие группы гражданско-правовых договоров:

1. Консенсуальные договоры, т.е. такие договоры, для заключения которых сторонам требуется лишь согласовать все существенные условия договора. Такие договоры считаются заключенными в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Причем предполагается, что акцепт лицо, направившее оферту, получает в пределах указанного в ней срока.

2. Реальные договоры – договоры, для которых сторонам необходимо, во-первых, согласовать его существенные условия и, во-вторых, одна сторона должна передать другой обусловленное имущество. Только совокупное наличие указанных фактов повлечет заключенность сделки. Реальные договоры вступают в силу с момента передачи соответствующего имущества, независимо от даты подписания самой сделки. На практике квалификация договора как консенсуального договора или реального зачастую вызывает некоторые вопросы, что порождает проблемы в определении момента заключения договора.

В качестве примера здесь можно привести Определение Свердловского областного суда, разграничивающее консенсуальные договоры дарения и реальные договоры дарения в зависимости от того, в какой момент передается обещанный дар – непосредственно при заключении договора или в будущем. Указанное определение суда также уточняет, что требование о государственной регистрации договора дарения не свидетельствует о том, что он является консенсуальным. [22]

Кроме того, наглядным примером является Определение Московского городского суда: «Согласно условиям п. 1.2 Договора уступки прав инвестирования, правообладатель приобретает все права участника долевого строительства и правомочия на строящуюся квартиру, как объект инвестиций, только с момента полной оплаты правообладателем уступки прав инвестирования, согласно п. 2.1 настоящего договора. Таким образом, заключение договора уступки прав инвестирования и, соответственно, приобретение прав участника долевого строительства и правомочий на строящуюся квартиру по соглашению сторон обусловлено передачей Н. денежных средств, в связи, с чем указанный договор является реальным и не может считаться заключенным без соблюдения данного условия». [23]

3. Договоры, подлежащие государственной регистрации.

Невозможность определения момента заключения договора влечет его незаключенность. Например, между сторонами заключен договор займа, который является по гражданско-правовым признакам реальным договором. Однако стороны по каким-либо причинам не оформили должным образом момент передачи денежных средств, что ставит под угрозу факт заключенности сделки.

Таким образом, можно сформулировать общий вывод, что правовое значение заключения договора заключается в том, что в соответствии со ст. 8 ГК РФ договоры являются основанием для возникновения гражданских прав и обязанностей, а согласно п. 1 ст. 425 ГК РФ договор вступает в силу и приобретает обязательный характер для сторон с момента его заключения, и это означает, что обязательства из договора возникают исключительно по заключенному договору. Без существования такого факта, как заключенный договор, невозможно настаивать на том, чтобы кто-то исполнил обязательства, возникающие из него, а также невозможно настаивать на выполнении этих обязательств в судебном порядке.

1.2 Стадии заключения договора

Заключение договора состоит из определенной очередности последовательных действий, а именно: одна из сторон направляет другой свое предложение о заключении договора (оферту), а другая сторона, получив оферту, принимает предложение заключить договор (п. 2 ст. 432 ГК РФ).

Следовательно, можно выделить две стадии достижения соглашения:

предложение заключить договор (оферта);

согласие заключить договор (акцепт), принятие предложения.

Данные стадии являются основными(обязательными), но некоторые правоведы выделяют и дополнительные (факультативные) стадии, такие как:

преддоговорные контакты сторон (переговоры). При заключении договора, в частности при многочисленности его суммы, в большинстве случаев перед заключением осуществляются предварительные контакты между вероятными его участниками для того, чтобы определить условия будущего договора, и насколько они удовлетворяют участников, а также достижения согласия по тексту договора. В процессе таких контактов стороны имеют право отправлять друг другу письменные материалы (запросы, информацию, проекты различных договорных условий и т.д.), а также вместе их подписывать.

оферта;

рассмотрение оферты;

акцепт оферты. [7, с. 504]

Одной из обязательных стадий, без которой заключения договора невозможно, является оферта.

Предложение заключить договор (оферта) — это направленное в адрес одного или нескольких определенных лиц предложение, которое является достаточно определенным и демонстрирует желание лица, сделавшего предложение, чувствовать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.

Гражданский кодекс РФ в с. 435 ГК РФ закрепил ряд определенных требований, которые в обязательном порядке предъявляются к оферте.

В большинстве случаев, когда хоть одному из приведенных требований предложение не соответствует, оно не может иметь силу оферты.

Самостоятельные требования, которые предъявляются к оферте выделяются условно. Требования к предложению заключить договор обязаны обладать характером взаимной зависимости и взаимосвязи:

1. Оферта направляется в адрес одного или нескольких конкретных лиц. Вопрос о допустимости предложения заключить договор, адресованного неопределенному лицу, дискуссионен. [18, с. 151]

2. Оферта должна быть достаточно определенной. Это означает, что текст оферты необходимо составлять так, чтобы из него было ясно договор какого вида желает заключить оферент. Договор не считается заключенным, если из предложения его заключить невозможно усмотреть правовую природу будущего договора. При несоблюдении данного требования отсутствует возможность согласования воли договаривающихся субъектов, а потому в зависимость от соблюдения данного требования законодателем поставлена действительность оферты.

То есть, из оферты должно быть понятно, что оферент принял итоговое решение заключить договор, и адресату для заключения договора достаточно выразить встречную волю заключить договор. Так, к примеру, без учета данного требования, не признается офертой предложение заключить договор, в котором оферент указывает, что окончательное решение о заключении договора он примет только после ознакомления с волеизъявлением адресата оферты. Именно окончательно принятое решение заключить договор отличает оферту от переговоров, из которых договор не возникает.

3. Оферта должна выражать намерение оферента (лица, сделавшего предложение) считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Поэтому, если адресат примет предложение оферента, то последнему не нужно какого-либо подтверждения того, что договор уже заключен. Отличительной чертой оферты является то, что оферта связывает лицо, направившее ее с момента получения оферты адресатом, это значит, что в случае, если оферент сможет вовремя отозвать оферту до получения ее адресатом или одновременно с получением, только в этом случае предложение считается неполученным.

4. Содержать указание на существенные условия, на которых предлагается заключить договор. Данное требование закреплено в п. 1 ст. 435 ГК РФ.

Предложение заключить договор, должно включать в себя все существенные условия будущего договора. Ведь полное согласие адресата должно стать основой заключения договора, а если будет отсутствовать хотя бы одно из существенных условий договора в оферте, то по общему правилу, это приведет к тому, что ее принятие лицом, которому она адресована, не вызовет заключения договора.

На сегодняшний день и доктрина, и юридическая практика основываются в своей деятельности на дословном толковании абзаца второго п. 1 ст. 435 ГК РФ, который гласит, что оферта должна отражать все существенные условия предлагаемого договора. [6, с. 122]

По форме оферта может быть самой различной: письмо, телеграмма, факс и т.д. Оферта может быть и разработана стороной, предлагающей заключить договор, проект такого договора. Имеется возможность выразить оферту как в качестве письменного предложения, так и в виде полного текста договора, подписанного оферентом.

В связи с вышеуказанным и учетом правовой природы оферты, выделяются ее виды: публичная и непубличная, твердая и свободная.

Публичная оферта - это предложение включающее в себя все существенные условия договора, которое выражает желание лица, делающего предложение, заключить договор на условиях содержащихся в предложении с любым лицом, которое на него отзовется. В этом случае предложение заключить договор обращено к любому и каждому. Лицо, которое отзовется на оферту первым, акцептует ее и, как следствие, снимает предложение (к примеру, автоматы по продаже напитков; размещенные на прилавке магазина товары и т. п.).

Непубличная оферта - предложение заключить договор, адресованное конкретному лицу либо ограниченному кругу лиц, по поводу реализации товаров, работ, услуг (к примеру, выставление счета на оплату работы, услуги или товара).

Данная классификация является слишком условной. Выделение непубличной оферты в данной классификация является бессмысленным, ведь учитывая природу публичной оферты, т.е. необходимость заключить договор с любым кто ее акцептует, не возникает сомнений, что остальные оферты не имеют свойства публичности. [6, с. 123]

Твердая оферта - это предложение заключить договор с одним вероятным лицом (покупателем) с обязательным определение срока, в период которого оферент (продавец) обременен обязательством продажи. Сделка будет являться заключенной, если в течении данного периода от покупателя последует акцепт . Обычно, срок оферты зависит от спроса на рынке предлагаемого товара – чем больше спрос, тем короче срок действия оферты.

Свободная оферта – это предложение заключить договор, которое может быть адресовано нескольким лицам (покупателям) без уточнения срока и без обременения продавца обязательствами. В данном виде оферты существуют определенные особенности. Так, для акцептирования покупателем оферты он должен направить твердую контроферту. Сделка признается заключенной после того, как продавец акцептует контроферту одного из потенциальных покупателей, которого продавец выбирает по собственному желанию.

Безотзывная оферта - это предложение заключить договор на объявленных в оферте условиях, адресованное одному или нескольким лицам, в котором отсутствует возможность отменить ранее сделанное предложение. Безотзывная оферта часто используется компаниями-эмитентами в предложениях по выкупу или погашению ценных бумаг в отношении своих акционеров. С введением в Гражданский кодекс РФ новых договорных конструкций безотзывная оферта широко стала использоваться в опционе на заключение договора.

Юридическое значение оферты состоит в том, что она связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом. В большинстве случаев оферта считается безотзывной (ст. 436 ГК РФ), т. е. ее невозможно отозвать в течение срока, предусмотренного для ее акцепта, если в оферте нет оговорки либо не вытекает из сущности предложения или обстоятельств, при которых она была совершена. Если только извещение об отзыве оферты поступило до получения самой оферты либо одновременно с ней, оферта считается неполученной.

Оферта отражает желание лишь одной стороны (оферента), а договор для признания его заключенным предполагает волеизъявление обеих сторон. Потому, центральное значение в оформлении договорных отношений имеет акцепт.

Акцепт, т.е. ответ лица, которому была адресована оферта, о принятии ее условий, должен соответствовать требованиям полноты и безоговорочности . Данные требования предусматриваются ст. 438 ГК РФ.

Требование о том, что акцепт должен быть полным, предполагает, что он не должен предусматривать отступления от условий будущего договора, определенных оферентом в предложении заключить договор. Когда акцептант в своем ответе недоговаривает по поводу отдельных условий, внесенных в оферту, но все же ответ непосредственно выражает его согласие заключить договор на условиях, определенных оферентом, подобный ответ не должен являться акцептом на иных условиях, если это не предусмотрено обычаями либо прошлыми деловыми отношениями сторон. [17, с. 37]

Требование о безоговорочности (безусловности) акцепта подразумевает, что акцепт не должен зависеть от действий оферента либо адресата оферты, которые они обязаны исполнить до заключения договора. К примеру, не признается акцептом ответ адресата оферты, в котором говорится, что адресат предложения будет считать данный договор заключенным лишь при условии, если оферент осуществит любые связанные и несвязанные с договором действия. Аналогично, не будет признаваться акцептом ответ, в котором оферент будет считать договор заключенным, если адресат совершит определенные действия. Но в том случае, если адресат, получив предложение о заключении договора начнет исполнять его условия, то это будет убедительным основанием для определения договора как заключенного. [4, с. 34]

Когда согласие обеспечивается лишь в условиях определенных дополнений или изменений условий оферты, то такое согласие не имеет силы акцепта. Такой ответ определяется как отказ от акцепта и одновременно новой офертой. Однако иногда (при заключении внешнеторговых контрактов) ответ, не меняющий существенных условий, содержащихся в оферте, но содержащий некоторые дополнительные положения, не являющиеся существенными, признается акцептом, хотя оферент имеет право возражать против таких положений.

Судебная практика знает много примеров, когда акцепт не соответствовал предъявляемым к нему требованиям. Так, например, собственниками трехкомнатной квартиры в соответствии с договором передачи являлись О., его бывшая жена С.Т. и их дочь С.А. О. решил продать свою долю в квартире, о чем через нотариуса уведомил С.Т. и С.А. С.Т. получила данное уведомление и сообщила О. о готовности приобрести его долю в квартире при условии согласования перепланировки квартиры. Но О. продал принадлежащую ему 1/3 долю в квартире В. С.Т. не дает В. проживать в данной квартире и всячески препятствует этому, а также требует перевода на себя прав и обязанностей покупателя спорной 1/3 доли квартиры, у нее преимущественное право на покупку. Суд удовлетворил иск В., так как согласно п. 2 ст. 250 ГК РФ если остальные участники долевой собственности откажутся от покупки или не приобретут продаваемую долю в праве собственности на недвижимое имущество в течение месяца, а в праве собственности на движимое имущество в течение десяти дней со дня извещения, продавец вправе продать свою долю любому лицу. Суд исходил из того, что при ее продаже, ее бывший муж О. надлежащим образом направил уведомление и уведомил С.Т. о продаже принадлежащей ему доли квартиры. При этом, направленную С.Т. телеграмму в адрес О. с согласием купить его долю под условием узаконивания перепланировки квартиры, суд не принял как доказательство ее согласия на заключение сделки, так как в силу положений п. 1 ст. 438 ГК РФ акцепт должен быть полным и безоговорочным, а ее согласие купить долю О. в квартире при условии согласования перепланировки, акцептом не является. [19]

Таким образом, акцепт обладает необычной правовой структурой и к нему предъявляется ряд требований, без соблюдения которых ответ лица, которому была направлена оферта, о принятии ее условий не будет порождать никаких правовых последствий.

Относительно формы акцепта у субъектов гражданского права практически полная свобода действий лишь с небольшими ограничениями. Акцепт выражается в форме письменного ответа (с помощью телеграфа и других средств связи, сообщение по факсу).

Молчание не считается акцептом, но только по общему правилу. Если лицо, получившее оферту, осуществляет действия по исполнению условий договора предусмотренных офертой(отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т. п.), то подобные действия признаются акцептом.

Если лицо, направившее оферту получило акцепт, то это свидетельствует о заключении договора. В этой связи отзыв акцепта после его получения адресатом будет является односторонним отказом от исполнения договорных обязательств, а такое по общему правилу в соответствии со ст. 310 ГК РФ не допускается. Следовательно, отозвать акцепт возможно только до момента, когда договор будет считаться заключенным. Акцепт признается неполученным, если направленное оферентом извещение об отзыве акцепта опередит сам акцепт (т.е. акцепт еще не получен лицом, направившим оферту) либо извещение поступит одновременно с ним. Это закреплено в ст. 439 ГК РФ.

Большую практическую значимость для заключения договоров имеет срок для акцепта, ввиду того, что договор считается заключенным лишь при своевременном получении акцепта оферентом. Положения, касающиеся срока для акцепта закреплены в ГК РФ и реализуются в двух ситуациях : указание срока для акцепта в оферте; в оферте срок для акцепта не указан.

В первом случае, необходимо обратить внимание на то, что неотъемлемым условием, при котором договор будет считаться заключенным, является получение оферентом, уведомления об акцепте оферты в срок, предусмотренный офертой. Большое правовое значение придается дате получения этого извещения адресатом. Поэтому, акцептант оферты должен сделать все от него зависящее, чтобы уведомление об акцепте поступило оференту в границах срока, предусмотренного офертой.

Вторая же ситуация, где заключение договора осуществляется на основании оферты, не характеризующей и не определяющей срок для акцепта, базируется на том, что срок может быть определен не только офертой, но и законом либо иными правовыми актами. В таком случае, в соответствии со ст. 441 ГК РФ договор считается заключенным, если ответ получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного срока.

Таким образом, если срок в оферте не указан, руководствоваться нужно сроком определенным законом или иными нормативно правовыми актами. А в случае, кода срок не предусматривается ни законом, ни офертой, договор будет считаться заключенным только при обязательном условие - получение извещения об акцепте оферты в течение нормально необходимого для этого времени, определяемого конкретными обстоятельствами дела.

Акцепт должен обладать признаками полноты и безоговорочности, чтобы договор являлся заключенным на предложенных в оферте условиях.

Акцепт на иных условиях - это ответ о согласии заключить договор, но на условиях (всех или части), отличающихся от тех, которые содержались в оферте. Такой ответ не может быть признан надлежащим акцептом, получение которого оферентом свидетельствует о заключении договора (ст. 443 ГК РФ).

Распространенным является деление акцепта на два вида: посреднический акцепт - выражение которого проявляется в согласии стороннего лица исполнить поручение акцепта на основе надлежащим образом оформленного договора; поручительский акцепт - представляет собой ситуацию, в которой лицо, осуществившее данный вид акцепта, обременяет себя обязанностью исполнить вексельные обязательства лица, подписавшего вексель на случай неисполнения вексельных обязательств последним. Данная классификация акцепта основана на таком основании их выделения, как момент привлечения третьих лиц к исполнению обязательств.

Различия их состоят в том, что в первом виде акцептант как бы передает исполнение обязательств по акцепту другому лицу, а во втором они перейдут к другому лицу в случае неисполнения обязательств акцептантом.

Также в юридической литературе выделяется еще одно деление акцепта - на безусловный и ограниченный. Безусловный акцепт – ответ, отражающий согласие акцептанта исполнить приказ трассанта (лицо, которое подписало переводной вексель, приказывая трассату выплатить указанную сумму по истечении определенного срока). Ограниченный акцепт - ответ из которого следует, что акцептант согласился исполнить предписания вексельного обязательства, но с некими изменениями, предусмотренными в тексте акцепта.

Предварительный акцепт - ответ, в соответствии с которым оплата (платежного требования) осуществляется только лишь по истечении его срока, т.е. после получения согласия плательщика. При этом расчетный документ считается акцептованным, если плательщик не заявил банку отказ в течение трех рабочих дней. Вместе с тем, день поступления расчетного документа в банк в расчет не принимается. Оплата осуществляется после истечения срока акцепта на следующий день.

Последующий акцепт - ответ, который предусматривает немедленную оплату расчетных документов по порядку их поступления в банк в течение операционного дня банка. И в этом случае за плательщиком закрепляется право заявить отказа от акцепта в течении трех рабочих дней.

Также встречается деление акцепта на положительный и отрицательный. Суть положительного акцепта в том, что любое платежное требование, поступившее на имя плательщика в банк, должно приниматься в письменной форме либо отклоняться в аналогичной форме. Сущность отрицательного акцепта в том, что при данном виде акцепта надо предоставить заявление в письменной форме лишь для отказа от списания, однако для удостоверения оплаты никаких документов не требуется.

Таким образом, можно сформулировать общий вывод, что заключение гражданско-правого договора всегда состоит из двух обязательных стадий: оферты и акцепта. Выделяются и иные стадии, которые носят факультативный характер, например, преддоговорные переговоры.

2. Порядок и способы заключения договора

2.1 Добровольное и обязательное заключение договора

Добровольное заключение договора всецело базируется на таком принципе гражданского права как свобода договора, который основан на определенных положениях, а именно:

а) граждане и юридические лица свободны в заключении договора;

б) понуждение к заключению договора не дозволяется(запрошено). За исключением случаев прямого обязания ГК РФ, законом или добровольно принятым обязательством;

в) стороны вправе заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами;

г) стороны могут заключить смешанный договор.

Исходя из этих положений усматривается, что добровольно заключенным будет считаться договор, который был заключен по воле обеих сторон, как поименованный, так и непоименованный в любой не запрещенной ГК РФ форме.

Заключение любого договора надлежит производить в соответствии с установленными правилами. Договор признается заключенным, когда стороны в форме определенной законом согласовали все существенные условия. О том, что лица достигли соглашения как правило указывает получение ответа о принятии предложения от лица, которому было адресовано предложение (акцепта) на оферту. [18, с. 163]

Поэтому, фундаментом добровольного способа заключения договора являться воля лиц, вступающих в договорные отношения.

Если говорить об обязательном заключении договора, то данный порядок необходимо применять в случаях, при которых заключение договора является в силу закона обязательным для одной из сторон, т.е. при заключении обязательных договоров. Заключение договора в обязательном порядке регулирует статья 445 ГК РФ.

Существует достаточно случаев, когда заключение договора является обязательным для одной из сторон. Обязательным заключение договора будет при заключении публичного договора (ст. 426 ГК РФ); при заключении основного договора в срок, установленный предварительным договором (ст. 429 ГК РФ); при заключении договора с лицом, выигравшим торги (ст. 447 ГК РФ). Заключение договоров для коммерческих организаций, обладающих монополией на производство отдельных видов продукции является обязательным. [17, с. 37]

Заинтересованная в заключении договора сторона, для которой его заключение не является обязательным, направляет другой стороне, для которой заключение договора обязательно, проект договора (оферту). Та сторона, которую закон обязывает заключить договор, в течении тридцати дней со дня получения оферты обязана рассмотреть ее и отправить другой стороне:

извещение об акцепте - если условия оферты в полной мере удовлетворяют сторону;

извещение об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласии к проекту договора) - если определенная часть условий сторону не устраивают и у нее есть свои поправки. При этом не надо забывать, что акцепт должен быть безусловным, в противном случае он не будет являться акцептом, а будет приравнен к новой оферте;

извещение об отказе акцепта - если условия оферты вообще не удовлетворяют интересы стороны. Обязанная сторона должна направить лишь одно из перечисленных извещений в адрес второй стороны.

В первой ситуации договор признается заключенным в момент получения оферентом извещения об акцепте. Во второй ситуации сторона, получившая извещение об акцепте оферты на иных условиях, имеет право или оповестить другую сторону о принятии договора в данном виде, или передать разногласия, выявленные при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения или истечения срока для акцепта. В случае, когда несогласная с протоколом разногласий сторона не предоставляет на рассмотрение суда данный спор, договор признается незаключенным.

В арбитражной практике при рассмотрении споров, связанных с заключением договоров в обязательном порядке, возник вопрос о последствиях нарушения сроков передачи протокола разногласий по договору на рассмотрение арбитражного суда, установленного статьей 445 ГК РФ. Названный срок не должен рассматриваться как срок, ограничивающий возможность заинтересованной стороны на передачу разногласий по договору в арбитражный суд. Таким образом, если заинтересованная сторона передала разногласия на рассмотрение суда по истечению его срока, а вторая сторона не предоставила возражения вопреки этого, суд рассматривает такое исковое заявление по существу.[20] Интересным представляется то, что ГК РФ не предусматривает решения вопроса о том, имеет ли право сторона обязанная заключить договор, передать разногласия по договору на рассмотрение суда, однако если они были переданы, а контрагент представил в суд свои предложения по условиям договора, то в этом случае арбитражный суд должен исходить из того, что спор передан на его рассмотрение по соглашению сторон. В третьей ситуации, а также в случае неполучения ответа на оферту в определенный срок, оферент имеет право через суд требовать понуждение к заключению договора.

Приведенные положения, касающиеся сроков, подлежат применению, только когда иные сроки не предусмотрены законом, иными правовыми актами или не согласованы сторонами. Необходимо обратить внимание на то, что обязанная сторона по заключению договора не должна необоснованно отказываться от его заключения, в противном случае последует возмещение другой стороне причиненных таким действием убытков. Поэтому, когда к примеру, коммерческая организация необоснованно уклоняется от заключения публичного договора, то к ней можно предъявить иск как о понуждении заключить договор, так и о возмещении причиненных убытков.

Таким образом, в данном параграфе курсовой работы проанализированы два способа заключения договора: добровольный и обязательный. Правовой основой добровольного способа является принцип свободы договора. Обязательный способ своей основой имеет прямое указание в законе, то есть одна сторона в случае прямого указание в законе на заключение договора должна будет это сделать независимо от ее воли.

2.2 Порядок заключения договора на торгах

Значительными отличительными чертами обладает такой порядок оформления договорных отношений, как заключение договора на торгах. Торгам посвящены ст. 447 - 449.1 ГК РФ. Если это не противоречит существу договора заключаемого на торгах, то в данном случае в таком порядке можно заключать абсолютно любые договоры.

Торги предполагают такой способ заключения договоров, который непосредственно взаимодействует с важнейшими законами свободного рынка и отражает их особо последовательно. Это особенно выражается в характерной для торгов конкуренции. Подобная конкуренция может охватывать самую большую область. К примеру, конкуренция проявляется между лицами , которые направляют организатору свои предложения, в отношениях по государственной поставке. То есть, конкуренция в торгах может проявляться только со стороны лиц, выступающих с предложением купить товар, который выставлен в качестве предмета(вещь или право) торгов.

Торги могут проводиться как в обязательной форме, так и в необязательной (добровольной).

Современное законодательство не имеет официального определения предмета договора, заключаемого на торгах, а также не указывает на ограниченность вероятных предметов данного договора . Исследования норм посвященных порядку заключения договора на торгах, невольно наталкивают на то, что при использовании данного способа регулирования договорных отношений предметом этого договора все-таки могут являться далеко не все предметы участвующие в гражданском обороте. Система заключения договора на торгах подразумевает или возможность установления критериев, которым участники либо будущий победитель обязаны отвечать (этим критериям надлежит быть родовыми), либо абсолютное равнодушие по поводу вероятных субъектов. Таким образом, предмет договора на торгах, не может определяться ни доверительным характером (фидуциарным) отношений сторон, ни индивидуальными личными качествами субъекта. Помимо этого, договор должен носить возмездный характер. В таком случае, заключение договоров, не допускающих взаимного характера предоставления, в рамках процедуры торгов является несоответствующим принципу экономической целесообразности и не соответствующим сущности и функциям торгов. В связи с этим, на торгах заключение договоров безвозмездного пользования имуществом или дарения является маловероятным, а может и вовсе невозможным. Представляется странным, что как в отношении предмета договора заключаемого на торгах, так и его объекта законодательство не устанавливает особых положений.

Таким образом, можно сделать вывод, что объектами договоров, заключаемых на торгах, могут быть любые оборотоспособные объекты гражданских прав: имущественные права , вещи, включая деньги и ценные бумаги, работы и услуги, даже информация как особый объект гражданского права, интеллектуальная собственность (результаты интеллектуальной деятельности и исключительные права на них). При этом даже в случае особой необходимости реализации на торгах объектов, ограниченных в обороте в соответствии с п. 2 ч. 2 ст. 129 ГК РФ, их правовой статус не является тупиковым положение для использования института торгов. В таком случае проводятся закрытые торги, к участию в которых будут допущены исключительные субъекты. Таковыми являются лица, не утратившие возможность обладать ограниченными в оборотоспособности объектами и неограниченные в данной возможности законом. Также, возможно проведение на ровне с закрытыми торгами, торгов с заблаговременным квалификационным отбором, допускающих на этапе квалификационного отбора отграничить от последующего участия в торгах лиц, не имеющих права обладать ограниченным в оборотоспособности имуществом. В отношении торгов конкретного вида могут быть предусмотренные особенности.

Заключение договоров производится на торгах в одной из двух форм: аукционе или конкурсе. С лицом, выигравшим торги, заключается договор. Кто и при каких условиях является победителем в обоих формах торгов устанавливается ст. 447 ГК РФ. Таким образом, в соответствии с п. 4 ст. 447 ГК РФ победителем такой формы торгов, как аукцион признается лицо, установившее более высокую цену, а победителем конкурса является лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило наиболее выгодные условия. В нынешнее время осуществляются конкурсы с инвестиционными условиями по реализации состоящих в федеральной собственности акций акционерных обществ, а также подрядные торги (тендеры) на строительство.

И аукцион, и конкурс могут быть открытыми или закрытыми. Участником и победителем открытых торгов( аукцион, конкурс) имеет право выступать любое лицо. В закрытых же торгах(аукцион, конкурс) участником и победителем могут быть лишь специально заявленные для этого лица, которых предварительно приглашали для участия.

ГК РФ выделяет несколько категорий лиц, которые могут иметь специфический статус организатора торгов. К подобным лицам закон относит: собственник вещи; обладатель иного имущественного права на нее; иное лицо, имеющее интерес в заключении договора с тем, кто выиграет торги; лицо, действующее на основании договора с указанными лицами и выступающее от их имени или от своего имени, если иное не предусмотрено законом (нотариус, специализированная организация и др.).

Уделяя внимание такому специфическому субъекту правоотношений, как организатор торгов, обязательно необходимо сказать, что правовой статус данного субъекта является весьма размытым. Примером может послужить тот факт, что до настоящего времени остается открытым вопрос, а во всех ли случаях организатор выступает стороной договора, заключаемого по результатам торгов? Точно утверждать об этом можно лишь если организатором торгов является собственник вещи. Также в юридической литературе отсутствует единый общепринятый подход к правовой природе взаимоотношений между организатором и участниками торгов.

Намного сложнее представляется ситуация, когда организатором торгов выступает специализированная организация. Термин «специализированная» организация относительно субъектов предпринимательской деятельности определяется как особенность вида деятельности на рынке товаров, работ, услуг, а относительно органов исполнительной власти — специализацию учреждения для исполнения особых функций в сфере государственного управления.

Для заключения договора о проведении торгов необходимо, извещение о проведении торгов и, заявка на участие в торгах. Из этого представляется возможность заключить, что договор заключается между организатором и участниками по традиционной схеме: направление оферты - получение акцепта.

Важнейшим этапом проведения торгов является принятие решения о проведении торгов для заключения договора. Данный этап представляется базовым, ведь именно на нем у юридического лица рождается воля на заключение договора, но между тем определенности в отношении будущей стороны договора еще нет, также определенности нет и в отношении некоторых существенных условий будущего договора.

За последние годы острым, спорным вопросом в современном праве является определение правовой природы извещения о проведении торгов. Наиболее встречающейся является точка зрения по правовой природе извещения о проведении торгов, которая признает извещение односторонней сделкой. Главный аргумент в пользу такой квалификации извещения состоит в признание того, что извещение о проведении торгов порождает определенные обязательства организатора торгов, а также то, что в ГК РФ публичный конкурс (который признается родственным торгам по своей правовой природе) квалифицируется в качестве односторонней сделки. [10, с. 34]

Представляется, что данный подход отражает правовую природу извещения, но не всецело. Извещение является основанием возникновения отношений между организатором и участниками, а также порождает правовые последствия, которые в частности выражаются в обязанности организатора заключить договор с победителем. Это положение позволяет судить об извещении как односторонней сделке, но мы забываем о главном назначении извещения - предложить участвовать в торгах.

Для других ученых извещение - это лишь элемент юридического состава по проведению торгов. [12, с. 129] Такую позицию нельзя считать верной, ведь извещение само создает конкретные правовые последствия, пусть эти последствия и имеют смысл только лишь в рамках системы проведения торгов, к примеру, обязательство организатора торгов рассмотреть поступившие заявки на участие после подачи извещения и до проведения торгов опубликования объявления об отмене торгов. Несомненно, отрицать того, что торги можно оценивать с точки зрения их в целом как юридических фактов нельзя, ведь можно увидеть полную и структурную картину торгов как целостного механизма заключения договора. Все же нельзя пренебрежительно относиться к правовому значению составных частей (элементов) этого механизма, ведь это может создать ложное ощущение о правах и обязанностях участников соответствующих правоотношений, к тому же торги являются некой моделью длящихся правоотношений, реализующих в процессе своего развития несколько этапов, в течении которых правовое положение субъектов подвергается изменениям.

Более распространенной и мотивированной является точкой зрения, в соответствии с которой сущность извещения представляется в признании извещения приглашением делать оферту . К сожалению, данная позиция в российском законодательстве не находит подкрепления. Пункт 1 ст. 437 ГК РФ предусматривает, что в качестве приглашения делать оферты необходимо рассматривать предложения, адресованные неопределенному кругу лиц. В то же время п. 2 ст. 437 ГК РФ указывает, что требование о прямом указании на то, что предложение, адресованное неопределенному кругу лиц, является офертой, снимается в случае, если из такого объявления усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется. Такое предложение считается уже не приглашением делать оферты, а публичной офертой.

Также существует позиция авторов, которые рассматривают извещение о проведении торгов как публичную оферту и данная позиция представляется наиболее убедительной. [3, с. 17] Так как извещение предполагает изъявление желания организатора торгов вступить в отношения по проведению торгов с отозвавшимися участниками. Извещение о проведении торгов представляет собой именно публичную оферту, а не приглашение делать оферту, так как к извещению законом устанавливаются требования по выражению существенных условий проведения торгов. Необходимо обратить внимание на то, что когда проводятся открытые торги, то извещение будет признаваться публичной офертой, в случае же, закрытых торгов, такое извещение-приглашение следует квалифицировать как адресную оферту.

Можно сделать вывод, что извещение о проведении торгов в отечественном праве является офертой (публичной или адресной - в зависимости от вида торгов), которая в свою очередь является односторонне-обязывающей сделкой.

Следующей стадией заключения договора о проведении торгов является подача заявки на участие в торгах.

Подача заявки на участие в торгах является особым новейшим этапом в развитии отношений по заключению договора на торгах. Положения относительно правовой природы заявки на участие в торгах содержат в себе не меньше спорных моментов, чем вопрос о сущности извещения о проведении торгов. Существует мнение, что проведение торгов представляет собой только юридический факт, являющийся лишь элементом юридического состава по заключению договора на торгах, не имеющий самостоятельного значения, но никак не договором. Следовательно, ни заявка, ни извещение как элементы проведения торгов не имеют индивидуального правового значения. Также есть мнение, в соответствии с которым заявку можно признать в качестве сделки, так как заявка влечет возникновение правовых последствий, порождая обязательства, которые, хотя и составляют часть юридического состава по заключению договора на торгах, но могут быть квалифицированы с использованием существующих правовых конструкций как сделки, эту точку зрения нельзя признать верной.

С точки зрения других авторов, заявка это односторонняя сделка, заключенная под отлагательными условиями. В качестве отлагательного условия выступает признание участника победителем торгов, а обязательством, возникающем из сделки, является заключение договора по итогам торгов. [12, с. 128]

Когда прошли все стадии заключения и определился победитель, победитель торгов, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора.

Победителя торгов определяет в устной форме организатор торгов, причем данное действие организатора торгов подпадает под классификацию юридического факт, т. к. данное действие является основанием возникновения прав и обязанностей у лица, обладающего статусом победителя торгов. Таким образом, протокол об итогах торгов представляет собой двустороннюю сделку - договор, а также является самостоятельным юридическим фактом в системе торгов, установленным специальной императивной нормой. Тем не менее, необходимо учитывать специфику правоотношений возникающих в результате реализации торгов в определенных сферах их проведения, ведь в некоторых случаях устанавливаются исключения из требования обязательного подписания протоколов торгов если это будет признанно целесообразным.

В юридической литературе встречается мнение, в соответствии с которыми, протокол о результатах торгов невозможно рассматривать в качестве предварительного договора, что это ничто иное, как основа для дальнейшего заключения договора с победителем торгов. [12, с. 131]

Такое мнение представляется не вполне обоснованным. В современной юридической практике встречаются случаи, когда полного совпадения форм предварительного и основного договора не требуется (например, при заключении предварительного договора купли-продажи жилых помещений, где основной договор предполагает государственную регистрацию, в то время как для предварительного договора такое требование к форме не является обязательным). Вместе с этим, протокол об итогах торгов сложно квалифицировать как договор sui generis, ведь протокол об итогах торгов на право заключения договора в полной мере отвечает признакам предварительного договора.

Критикуя данный подход, необходимо обратить внимание на то, что старая редакция ГК РФ содержала такую формулировку из анализа которой следовало, что протокол может иметь силу предварительного договора. Это было закреплено в ч. 5 п. 2 ст. 448 ГК РФ, если предметом торгов было только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позднее двадцати дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформления протокола. Данной формулировки в действующем законодательстве нет, но правовая сущность данного документа не изменилась, поэтому отказываться от придания ему силы предварительного договора оснований нет. А также если обратиться к основным признака предварительного договора и протокола, то можно заключить что оба этих документа являются основание заключения еще одного договора т.е носят подготовительный характер(со стороны предварительного договора - основной договор, а со стороны протокола о результатах торгов - договор с победителем торгов). Оба этих документа носят обязывающий характер так как, и в предварительном договоре и в протоколе о результатах торгов, если заключение договора возможно только путем проведения торгов, при уклонении от заключения основного договора может быть предъявлено требование о понуждении к заключению основного договора. Они носят срочный характер заключения основного договора, это означает, что в предварительном договоре должен быть указан срок заключения основного договора, а в протоколе такого требования нет, но применяя к нему правила предварительного договора, такой срок появится. Так, ч. 4 ст. 429 ГК РФ говорит, при отсутствии срока в предварительном договоре, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора. Также необходимо учитывать, что ч. 6 ст. 448 ГК РФ обязывает организатора торгов заключить основной договор с победителем в день проведения торгов и это является обязательным сроком для заключения основного договора. Учитывая все вышесказанное, нельзя с полной уверенностью говорить, что протокол о результатах торгов не может иметь силу предварительного договора.

В качестве вывода необходимо отметить, что протокол о результатах торгов необходимо признать юридическим фактом, который влечет возникновение правоотношений, т. е. двусторонней сделкой - договором, при этом в случаях, когда протокол не является основным договором, заключенным по итогам торгов, протокол может быть квалифицирован как предварительный договор.

Подводя итоги всего вышесказанного, можно заключить, что торги представляют собой специфический вид регулирования договорных отношений, который предусматривает возможность проведения двух форм, способных удовлетворить потребности различных субъектов гражданского оборота. Данный институт имеет в своем арсенале большую правовую базу и обширные возможности его применения, ведь он применяется как в добровольной, так и в обязательной форме.

2.3 Заключение публичного договора

Согласно п. 1 ст. 426 ГК РФ публичным договором признается договор, заключенный лицом, осуществляющим предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, и устанавливающий его обязанности по продаже товаров, выполнению работ либо оказанию услуг, которые такое лицо по характеру своей деятельности должно осуществлять в отношении каждого, кто к нему обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Согласно п. 4 ст. 426 ГК РФ, отказ лица, осуществляющего предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается.

Представляется, что в строгом смысле слова публичный договор вовсе договором не является. Если посмотреть данное законодателем определение, содержащиеся в ст. 420 ГК РФ, то договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. В то же время, если следовать буквальному толкованию ст. 426 ГК РФ, то получается, что публичный договор уже заключен. Вместе с тем в определении ясно сказано, что договор может быть заключен только двумя сторонами. Кроме того, существенным условием любого договора является его предмет (абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ), так как если предмет не согласован сторонами, то договор считается незаключенным. Когда изучается раздел IV ГК РФ (отдельные виды обязательств) всегда указывается предмет рассматриваемого договора (например, товар в купли - продаже, не потребляемая вещь в аренде и т.д.), но в публичном договоре как таковой предмет выделить нельзя. [5, с. 30]

Поэтому можно говорить о том, что публичный договор это правовой режим (под этим термином в теории понимается специфика юридического регулирования определенной сферы общественных отношений с помощью различных юридических средств), который отражает публичноправовые начала в гражданском законодательстве. Это многоцелевой режим, который включает в себя ряд направлений.

Первое направление - это защита интересов экономически слабой стороны. Слабая сторона - условное обозначение участника договорных обязательств, обладающего значительно меньшим запасом тех или иных организационных, материальных, профессиональных, информационных и других конкурентных, имеющих значение для формирования, осуществления и защиты субъективного права ресурсов в сравнении со своим контрагентом. Именно сопоставление указанных возможностей участников гражданского (торгового) оборота является конституирующим, определяющим критерием установления слабой и сильной сторон в гражданском правоотношении. Напротив, сильная сторона располагает всеми реальными возможностями влияния на контрагента, и в состоянии диктовать партнеру по договору свою волю. [9, с. 51]

Второе направление - создание гарантий функционирования свободного рынка. Близким к ст. 426 ГК РФ по своему характеру является антимонопольное законодательство. Например, в пп. 3 ст. 10 Федерального закона «О защите конкуренции» содержится следующий запрет навязывать контрагенту условия договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования).

Как видно из уже названного определения, одной из сторон выступает субъект, осуществляющий предпринимательскую деятельность. В ст.2 ГК РФ под этим понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. В зависимости от договора, это может быть юридическое лицо (например, по договору энергоснабжения), так и индивидуальный предприниматель (договор розничной купли-продажи). Условно считается, что это экономически сильная сторона. Другая сторона договора наоборот, экономически слабая и именно защитой ее интересов во многом обусловлена конструкция публичного договора.

Следующая особенность - это запрет оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения договора, за исключением случаев, предусмотренных законом (абз. 2 п. 1 ст. 426 ГК РФ). Сходным с этой нормой является указание на то, что цена товаров, работ или услуг должна быть одинаковой для потребителей соответствующей категории (п. 2 ст. 426 ГК РФ), опят же если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Отказ от заключения публичного договора допускается только в случае, если у предпринимателя не имеется возможности предоставить соответствующий товар, выполнить работу или оказать услугу. А при необоснованном уклонении от заключения такого этого договора применяются правила о принудительном заключении договоров (п. 2 ст. 445 ГК РФ).

Наиболее полно характеризует публичный договор как специфический правовой режим именно норма, закрепляющая возможность в случае, предусмотренном законом, посредством актов Правительства и уполномоченных им федеральных органов исполнительной власти, издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (п. 4 ст. 426 ГК РФ).

Дополнительной гарантией служит п. 5 ст. 426 ГК РФ, согласно которому, условия договора, противоречащие требованиям об одинаковой цене для одной категории потребителей, а также условия, несоответствующие установленным правилам (п. 4 ст. 426 ГК РФ), являются ничтожными.

Публичный договор заключается путем направления публичной оферты, т.е. предложения, содержащего все существенные условия договора, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК РФ).

Таким образом, главное, что следует выделить среди общих особенностей заключения публичного договора, это его направленность на защиту «экономически слабой» стороны в договоре, а также то, что в строгом смысле слова, публичный договор является скорее специфическим правовым режимом, обеспечивающим регулирование обязательственных отношений с участием прежде всего потребителей, а не договором как таковым.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

В результате проведенного исследования можно сформулировать следующие выводы:

1. Правовое значение заключения договора заключается в том, что в соответствии со ст. 8 ГК РФ договоры являются основанием для возникновения гражданских прав и обязанностей, а согласно п. 1 ст. 425 ГК РФ договор вступает в силу и приобретает обязательный характер для сторон с момента его заключения, и это означает, что обязательства из договора возникают исключительно по заключенному договору. Без существования такого факта, как заключенный договор, невозможно настаивать на том, чтобы кто-то исполнил обязательства, возникающие из него, а также невозможно настаивать на выполнении этих обязательств в судебном порядке.

2. Заключение гражданско-правого договора всегда состоит из двух обязательных стадий: оферты и акцепта. Выделяются и иные стадии, которые носят факультативный характер, например, преддоговорные переговоры.

3. Существует два способа заключения договора: добровольный и обязательный. Правовой основой добровольного способа является принцип свободы договора. Обязательный способ своей основой имеет прямое указание в законе, то есть одна сторона в случае прямого указание в законе на заключение договора должна будет это сделать независимо от ее воли.

В целях совершенствования законодательства были выведены следующие предложения:

1. Действующее законодательство, предусматривает массу вариаций отношений между организатором торгов и собственником, не представляет возможности в полной мере понять, кто из участников и в каких случаях является стороной по договору, заключаемому по итогам торгов. Обращая внимание на такое серьезное законодательное упущение и учитывая то, что главным условием является правовая природа отношений собственника и организатора торгов, представляется верным и обоснованным закрепление в ст. 448 ГК РФ следующего способа определения сторон по договору: собственник вещи или обладатель иного имущественного права признается стороной договора в случаях, когда организатором торгов является сам собственник вещи, либо когда договор между собственником и организатором торгов квалифицируется как договор поручения.

2. В случаях, когда отношения между собственником и организатором торгов квалифицируются как договор комиссии, а также в случае принудительного обращения взыскания на имущество, права и обязанности по договору, заключаемому по результатам торгов, приобретает организатор торгов. При этом, если отношения между собственником и организатором торгов носят договорный характер, права и обязанности по договору с победителем торгов будут переданы от организатора к собственнику. В случае же принудительных торгов, стороной по договору так и остается организатор либо лицо, по поручению которого проводились торги»

3. В действующем законодательстве определения понятия «нормально необходимое время» нет. Представляется правильным, что в целях верного и не двузначного применения нормы закона, необходимо выявить определение понятия «нормально необходимое время» и закрепить его в ст. 441 ГК РФ в следующей формулировке: «нормально необходимое время» должно рассматриваться индивидуально в соответствии с конкретными обстоятельствами дела. При определении «нормально необходимого времени» необходимо учитывать время направления оферты, удаленность адресата оферты, способ передачи оферты, наличие нерабочих, праздничных дней, срок для рассмотрения оферты, срок для пересылки акцепта.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

Нормативные акты

Конституция РФ от 12 декабря 1993 г. (с изменениями на 21 июля 2014 г.) // Российская газета. 1993. 25 декабря.
Гражданский кодекс РФ (части первая от 30 ноября 1994 г. №51-ФЗ (с изменениями на 3 августа 2018 г.), вторая от 26 января 1996 г. №14-ФЗ (с изменениями на 29 июля 2018 г.), третья от 26 ноября 2001 г. №146-ФЗ (с изменениями на 3 августа 2018 г.) и четвертая от 18 декабря 2006 г. №230-ФЗ (с изменениями на 23 мая 2018 г.) // Собрание законодательства РФ. 1994. №32. Ст. 3301, 1996. №5. Ст. 410, 2001. №49. Ст. 4552, 2006. №52. Ст. 5496

Литература

Белов В.Е. Новеллы Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении договора на торгах // Законы России: опыт, анализ, практика. - 2016. - № 1. - С. 17 – 21.
Богданов Е.В. Спорные вопросы заключения гражданско-правового договора // Современное право. - 2017. - № 7. - С. 34 – 39.
Вовк В.Ю. Некоторые спорные вопросы применения норм о публичном договоре в российском законодательстве // Право и общество. - 2013. - № 1. - С. 30 – 34.
Гоголева Ю.А. Понятие и этапы заключения гражданско-правового договора // Экономика и социум. - 2017. - № 10. - С. 120 – 124.
Давыдова Г.Н. Юридические процедуры заключения гражданско-правового договора // Научные труды РАЮН. - 2014. - Вып. 9. - С. 502 – 510.
Демин А.А. Договор как источник гражданско-правового регулирования // Юридическая наука и практика: проблемы современности и перспективы развития: материалы I Всероссийской научно-практической конференции. – М., 2013. - С. 30 – 36.
Комарицкий В.С. Особенности заключения публичного договора // Гражданское общество. Право. Суд: сборник статей. – М., 2014. - С. 51 – 57.
Кулаков В.В. Гражданско-правовые договоры: актуальные проблемы правового регулирования отдельных видов. – М.: Юрлитинформ, 2014.
Ломакина Е.В. Гражданско-правовой договор как регулятор общественных отношений // Вестник Южно-Уральского государственного университета. - 2013. - №3. - С. 108 – 114.
Лукачева К.В. Практические особенности заключения гражданско-правовых договоров // Инновационные технологии научного развития: сборник статей международной научно-практической конференции. – М., 2017. - С. 128 - 133.
Манске В.А., Безрядин Д.Н. Заключение гражданско-правового договора в обязательном порядке // Социально-экономические проблемы совершенствования управленческой деятельности: теория и опыт. Сборник трудов научно-практической конференции. – М., 2017. - С. 106 – 110.
Самохвалов А.О. Гражданско-правовой договор. Понятие и стадии заключения // Вестник магистратуры. - 2016. - № 12. - С. 135 – 141.
Сапунова А.О. К вопросу об оферте как стадии заключения гражданско-правового договора // Теория и практика современной науки.- 2017. - № 4. - С. 750 - 755.
Фомовская Л.Г. Некоторые теоретические аспекты гражданско-правового договора как основы экономического развития России // Конституция России: глобальное, национальное, региональное: международная научно-практическая конференция. – М., 2013. - С. 176 - 182.
Шайдуллина В.К. Гражданско-правовой договор и его условия // Право и государство: теория и практика. - 2014. - №9. - С. 33 – 38.
Шевченко Е.Е. Заключение гражданско-правовых договоров: проблемы теории и судебно-арбитражной практики. – М.: Инфотропик Медиа, 2012.

Материалы судебной практики

Определение ВАС РФ от 11 января 2012 г. № 17536/12 по делу № А40-6558/12-135-69 // СПС Консультант
Определение ВАС РФ от 27 июня 2013 г. № 3238/13 по делу № А41-К1-3402/13 // СПС Консультант
Кассационное определение Камчатского краевого суда от 26 января 2016 г. по делу № 33-103/2016 // СПС Консультант
Определение Свердловского областного суда от 3 мая 2016 г. по делу № 33-5188/2016 // СПС Консультант
Определение Московского городского суда от 5 ноября 2015 г. № 4г/6-9755/13 // СПС Консультант