Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Понятие, сущность и правовое регулирование договорных конструкций

Содержание:

Введение

Актуальность темы исследования. Существующие специальные договорные конструкции публичного, предварительного договоров, договора присоединения и договора в пользу третьего лица уже не в состоянии охватить все многообразие специфических однородных отношений, возникающих из гражданско-правовых договоров. Это, в свою очередь, негативным образом отражается на социальной и экономической сфере жизнедеятельности. Отсутствие специальных конструкций рамочного и опционного договоров сдерживает развитие экономического оборота.

В настоящее время, к сожалению, не разработано целостное учение о специальных договорных конструкциях. Не сформулировано научно обоснованное определение таких конструкций, не исследованы их общие признаки и функции, не выработаны подходы к их систематизации. На практике это приводит к отождествлению законодательных моделей специальных договорных конструкций с видами (типами) конкретных гражданско-правовых договоров.

В научной литературе прослеживается неоправданное отождествление специальных договорных конструкций опционного и рамочного договоров с конструкцией предварительного договора.

В правоприменительной, и в первую очередь в судебной, практике имеется масса проблем, связанных с правовой квалификацией предварительного, рамочного, опционного и абонентского договоров. О злободневности возникающих на практике проблем свидетельствует огромное количество споров, связанных с неисполнением обязательств, возникающих из указанных договоров.

К проблемам в правоприменительной практике приводит отсутствие четкого закрепления в главе 27 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) [5] научно обоснованных и отвечающих потребностям практики специальных договорных конструкций рамочного, опционного и абонентского договоров. Отчасти на это направлен законопроект №47538-6[11]. Однако, во-первых, его положения требуют доработки, а во-вторых, пока неизвестен окончательный результат его обсуждения. Практика свидетельствует о том, что в окончательном варианте принятого закона зачастую исчезает все то ценное и полезное, что содержалось в законопроекте, принятом в первом чтении.

Степень разработанности темы исследования. Исследованию сущности правовых моделей и правовых конструкций в разное время посвящали свои работы В.М. Баранов, А.В. Иванчин, О.Ю. Козенко, О.А. Красавчиков, В.А. Леванский, Д. Рудашевский, Ю.А. Серкова, Н.Н. Тарасов, О.А. Халабуденко, С.Е. Чанов, В.В. Чевычелов, М.Ю. Челышев, А.Ф. Черданцев.

Цель исследования состоит в выработке комплексного представления о договорных конструкциях.

Для достижения указанной цели необходимо решить следующие задачи:

- рассмотреть понятие и признаки типовых и специальных договорных конструкций;

- изучить источники правового регулирования договорных конструкций;

- проанализировать проблемы применения отдельных договорных конструкций.

Объектом исследования являются однородные общественные отношения, специфика правового регулирования которых требует применения специальных договорных конструкций, предусматривающих предоставление субъективного права требования в будущем заключения и исполнения гражданско-правовых договоров.

Предметом исследования являются законодательные модели специальных договорных конструкций, нормативно-правовые акты, регламентирующие деятельность участников договорных отношений, работы ученых-правоведов, судебно-арбитражная практика, а также практика заключения и исполнения гражданско-правовых договоров, совокупность специфических признаков которых позволяет применить к ним соответствующую специальную договорную конструкцию.

Методологическая основа исследования. Поставленные исследовательские задачи решались с использованием диалектической теории познания.

Нормативной базой исследования явились нормы российского гражданского законодательства.

Работа состоит из введения, двух глав, заключения, списка литературы и приложений.

Глава 1. Понятие, сущность и правовое регулирование договорных конструкций

1.1. Понятие и признаки типовых договорных конструкций в гражданском праве Российской Федерации

Целостное учение о типовых договорных конструкциях в настоящее время не разработано, не сформулировано научно обоснованное определение таких конструкций, не исследованы их общие признаки и функции, не выработаны подходы к их систематизации, что приводит к отождествлению законодательных моделей договорных конструкций с видами отдельных гражданско-правовых договоров.

Так, В.В. Витрянский определяет ее как законодательную модель, призванную обеспечить применение ко всякому договору, вписывающемуся в законодательную модель, особых правил, характерных для соответствующей специальной договорной конструкции. [15.C.7]

Другие же предлагают рассматривать ее как правовой акт, основанный на нормах ГК РФ [6], заключенный между двумя и более сторонами и устанавливающий гражданско -правовое организационное правоотношение как предпосылку для возникновения основного обязательства или же понимают ее, как гражданско-правовую форму выражения нормативной схемы регулирования, содержащую универсальное определение законодательной модели конкретных договоров и специальные требования к ним. В связи с чем, возникает вопрос определения признаков и разновидностей типовой договорной конструкции как самостоятельной категории российского гражданского права. [17.C.9]

К признакам, свойственным типовым договорным конструкциям следует отнести:

вторичность функционирования типовой договорной конструкции по сравнению с основным договором;
организационная направленность типовых договорных конструкций по отношению к основному обязательству; [28.C.61]
типовые договорные конструкции подлежат применению практически к любым видам договорных обязательств, которые обладают необходимым набором признаков, характерных для каждой типовой договорной конструкции.
для большинства специальных договорных конструкций характерно наличие особых правил (по преимуществу императивных), применяемых уже на стадии заключения соответствующего договора; [28.C.61]
отнесение конкретного договора к определенной договорной конструкции позволяет применить к нему специальный правовой режим, установленный той или иной типовой конструкцией. [16.C.11]

На основании вышеизложенных признаков можно выделить перечень конструкций, которые относятся к указанной категории. К таковым относятся: публичный договор, договор присоединения, предварительный договор, договор пользу третьего лица. Кроме того, с учетом недавних поправок в ГК РФ [6], к данной категории следует отнести рамочный, опционный и абонентский договора.

Анализируя разновидности типовых договорных конструкций, можно отметить, что в силу организационной природы отношений, которые призваны регулировать типовые конструкции можно выделить конструкции, направленные на упорядочение обязательственных отношений (например, публичный договор) и конструкции, направленные на реализацию их в будущем (предварительный договор). [28.C.61]

Говоря о соотношении типовой договорной конструкции и гражданско-правового договора, можно установить, что часть договорных конструкций отвечают определению договора, приведенному в статье 420 ГК РФ [6], а часть договорных конструкций применяется к отношениям независимо от их волеизъявления. К таким конструкциям можно отнести публичный договор и договор присоединения. Исходя из этого, можно говорить о такой классификации договорных конструкций как конструкции- соглашения (например, абонентский, рамочный, опционный договоры) и конструкции, применение которых не зависит от воли сторон. [32.C.7]

1.2. Специальные договорные конструкции

Общепризнанно, что гражданско-правовой договор является уникальной формой установления хозяйственных связей между участниками экономического оборота и основанием возникновения их взаимных прав и обязанностей. Он наполняет эти связи конкретным содержанием, обеспечивает их практическую реализацию и ответственность за исполнение принятых обязательств. [1.C.9]

В Гражданском кодексе Российской Федерации выделены особые (или специальные) договорные конструкции, которые не вписываются в традиционные классификации гражданско- правовых договоров: публичный договор (ст. 426 ГК РФ); договор присоединения (ст. 428 ГК РФ); предварительный договор (ст. 429 ГК РФ); договор в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ). Этот уже привычный перечень типичных договорных конструкций дополнен несколькими новыми договорными формами. Речь идет о рамочном договоре, соглашении о предоставлении опциона на заключение договора и абонентском договоре. (Образец рамочного договора представлен в Приложении).

Обособившиеся в части первой Гражданского кодекса РФ договорные конструкции роднит то обстоятельство, что они подлежат применению практически к любым типам (видам) договорных обязательств, которые обладают необходимым набором признаков, характерных для каждой такой специальной конструкции [6]. Как иногда указывается в литературе, эти конструкции представляют собой некую законодательную оболочку, которую может "примерить" на себя практически любой договор [6].

На практике нередко участники гражданского оборота заключают соглашения, ориентированные на длительный срок исполнения и предусматривающие совершение сторонами повторяющихся или однотипных действий, в том числе оформляемых отдельными договорами. В связи с этим в виде самостоятельной договорной конструкции представлен рамочный договор. [28.C.61]

Несмотря на свою относительно недавнюю "прописку" в Гражданском кодексе РФ, рассматриваемая договорная конструкция давно и успешно используется в имущественном обороте. [22.C.3]

Так, в соответствии со статьей 798 ГК РФ с целью осуществления систематических перевозок грузов перевозчик и владелец груза могут заключать долгосрочные договоры об организации перевозок. По такому договору перевозчик обязуется в установленные сроки принимать, а владелец груза - предъявлять к перевозке грузы в согласованном объеме. В договоре об организации перевозки грузов определяются объемы, сроки и другие условия предоставления транспортных средств и предъявления грузов для перевозки, порядок расчетов, а также иные условия организации перевозки. В рамках этого договора и в целях его исполнения стороны заключают отдельные договоры на перевозку конкретных грузов, что подтверждается составлением и выдачей отправителю груза транспортной накладной, коносамента или иного документа на груз, предусмотренного соответствующим транспортным уставом или кодексом. [22.C.8]

А на уровне трансграничного экономического оборота Принципы международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА 1994, 2010) упоминают о рамочных договорах как договорах с умышленно открытыми условиями. Так, в соответствии с Принципами, если стороны намерены заключить договор, обстоятельство, что они умышленно оставили какое-то условие для согласования в ходе будущих переговоров или подлежащим определению третьим лицом, не является препятствием для возникновения договора. Существование договора не затрагивается тем, что впоследствии: a) стороны не достигли соглашения по такому условию или b) третье лицо не определило это условие, если имеется иное средство сделать это условие определенным, которое является разумным при существующих обстоятельствах, принимая во внимание намерения сторон (статья 2.14 и 2.1.14).[34.C.6]

Что же представляет собой рамочный договор, и какова его правовая природа? Под рамочным договором (договором с открытыми условиями) предлагается понимать соглашение, определяющее общие условия обязательственных отношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены сторонами при заключении отдельных договоров на основании или во исполнение рамочного договора. Он способен выступить регулятором отношений сторон лишь в случае заключения в последующем отдельных договоров, содержащих конкретные условия обязательственных отношений. Примечательно, что условия рамочного договора могут уточняться не только двусторонними соглашениями, но и заявками, приложениями, спецификациями и иными документами. [32.C.8]

Соответственно, если воля сторон такого договора направлена на организацию длительных экономических связей, то и предметом рамочного договора выступает организация взаимного сотрудничества сторон в определенной сфере, а не совершение конкретных действий, направленных на передачу товара, выполнение работы или оказание услуги. Это договор с открытыми условиями, которые подлежат уточнению в будущем. Возникает своеобразный ансамбль, состоящий из базового договора, отражающего общие контуры сотрудничества (некие "рамки"), и документов-приложений.

Сделки, совершаемые во исполнение рамочного договора, должны проявлять с ним неразрывную связь и составлять единое целое. В противном случае они могут рассматриваться как самостоятельные действия, не относящиеся к данному договору. [29.C.77]

Заключая рамочный договор и согласовывая общие условия обязательственных взаимоотношений, стороны сознательно допускают, что исполнение соответствующих обязательств будет осуществляться на основе конкретных соглашений, которые могут содержать условия, уточняющие общие условия, определенные рамочным договором, или новые условия, отсутствующие в рамочном договоре или даже ему противоречащие. [32.C.8]

Подмеченное обстоятельство диктует необходимость определить соотношение условий рамочного и последующих договоров в качестве источников правового регулирования обязательственных взаимоотношений сторон. Закон (п. 2 ст. 429.1 ГК РФ) приоритет отдает условиям конкретных договоров, а общим условиям рамочного договора отведена роль субсидиарного источника правового регулирования. Они подлежат применению к отношениям сторон, не урегулированным отдельными договорами, в том числе в случае, когда такие отдельные договоры сторонами не заключались. [32.C.8]

В связи с тем, что содержание рамочного договора не является до конца сформированным, практика правоприменения должна учитывать то обстоятельство, что отсутствующее в рамочном договоре какое-либо существенное условие может быть согласовано сторонами при заключении отдельного договора, и при разрешении споров, связанных с признанием таких договоров незаключенными, суды должны отказывать в удовлетворении подобных исков.

В отличие от предварительного договора, порождающего лишь обязательство его сторон заключить в будущем основной договор на условиях, согласованных при заключении предварительного договора, рамочный договор порождает полноценное обязательство с той лишь особенностью, что отдельные условия этого обязательства подлежат уточнению и конкретизации сторонами в будущем. [34.C.2]

Главным отличием рамочных соглашений от предварительных договоров является отсутствие в них условия, обязывающего стороны заключить договор в будущем. Однако, действуя добросовестно, стороны рамочного договора обеспечивают действительность намерений и не должны отказываться от согласования условий договора без достаточных на то оснований. Таким образом, сторона хотя и может отказаться связывать себя теми или иными обязательствами рамочного договора, однако не может при этом вести себя недобросовестно [28.C.3]. В ином случае появляются необходимые условия для наступления преддоговорной ответственности.

В науке гражданского права наблюдается тенденция отнесения рамочного договора к числу организационных договоров, специфика которых проявляется в "обустройстве" будущих обязательственных отношений. На начальном этапе предполагается определение условий будущей деятельности, на последующем - их применение относительно того или иного конкретного договора. Если отношения, возникающие на втором этапе, мало чем отличаются от соответствующих обязательств, то отношения первого этапа специфичны, что проявляется в создании "состояния определенности", "связанности" [28.C.8].

Следует поддержать позицию ученых, полагающих, что рамочный договор следует рассматривать как известный науке гражданского права организационный договор, одну из его разновидностей, поскольку проявляется направленность воли сторон на организацию деловых отношений и установление взаимовыгодного сотрудничества на основании базового (генерального) соглашения. [20.C.7]

В действующем российском законодательстве и в доктрине отсутствует подробно разработанная конструкция организационного отношения. Организационные отношения сегодня рассматриваются и в качестве самостоятельного типа правоотношений, связанных с имущественными отношениями. Они опосредуют неимущественные связи субъектов гражданского оборота, и их содержание сводится к созданию условий для взаимодействия контрагентов по поводу оптимизирования и упорядочения динамики товарно-денежных связей[35C.6].

К сожалению, отечественный законодатель оставил открытым вопрос о существенных условиях (содержании) рамочного договора. Полагаем, самостоятельное планирование деловых отношений невозможно без установления срока, в течение которого взаимоотношения сторон будут регулироваться рамочным договором. Учитывая природу подобных соглашений, стороны в базовом договоре вправе самостоятельно определить порядок заключения, оформления будущих сделок, включив в его содержание некие организационные условия, помимо, собственно, существенных, предмета самого рамочного договора и договоров-приложений. [32.C.1]

Типичной для развитого имущественного оборота специальной договорной конструкцией является опционный договор. (Подробнее данная договорная конструкция будет рассмотрена во второй главе).

И, наконец, заслуживает внимания еще одна конструкция, по модели которой структурируются многие возмездные договоры. Речь идет об абонентском договоре. Отличительная черта указанных соглашений состоит в том, что плата абонентом осуществляется не за фактическое оказание услуг, выполнение работ, а за предоставление ему возможности в любой момент в течение определенного периода воспользоваться согласованными товарами, работами, услугами. Такая плата чаще всего является фиксированной и может осуществляться как единовременно, так и периодическими суммами. [21.C.8]

Ранее в судебной практике имели место быть вынесенными решения, не признающие право исполнителя на получение вознаграждения в случае, если фактически услуги не оказывались или работы не выполнялись. Такой подход не учитывал экономическую составляющую абонентского договора, а именно необходимость для исполнителя постоянно поддерживать готовность к передаче товаров, выполнению работ или оказанию услуг. Выполнение этой задачи требует ответственного ведения дел и сопряжено с дополнительными расходами контрагента. [32.C.13]

Отмеченное обстоятельство учтено законодателем при установлении правила о порядке исполнения абонентом своих обязательств перед исполнителем: внесение периодических платежей либо иное предоставление исполнения должно производиться абонентом независимо от того, затребовалось ли им соответствующее исполнение от исполнителя, если иное не предусмотрено законом или договором. [32.C.8]

Другое наименование абонентского договора - "договор с исполнением по требованию" отражает его специфику: абонент после заключения соответствующего договора обязан вносить платежи или иное предоставление и получать исполнение в объеме, указанном в договоре. [16.C.5]

Абонентский договор имеет определенное сходство с рамочным договором. Оба договора носят длящийся характер, оба предполагают систематическое исполнение обязанностей в будущем. Однако рамочный договор является организационным и носит неимущественный характер, в то время как абонентский договор порождает имущественные отношения.

В заключении отметим, что вступившие в силу с 1 июня 2015 года изменения и дополнения в раздел III Гражданского кодекса Российской Федерации "Общая часть обязательственного права" являются весьма интересными [6], хотя иногда и дискуссионными, новеллами, требующими внимательного научного осмысления, отражают тенденции унификации правового регулирования и, несомненно, будут востребованы гражданским оборотом.

Выводы:

Подводя итог вышеизложенному, можно определить типовую договорную конструкцию как предусмотренную законом или установленную соглашением сторон модель организации обязательственных отношений, которая призвана устанавливать специальный правовой режим, обладает организационной направленностью и вторичностью функционирования по отношению к обязательственным отношениям.

Из пяти специальных договорных конструкций, выполняющих функцию предоставления субъективного права требования, четыре (предварительный, рамочный, абонентский и опционный договоры) направлены на заключение либо исполнение гражданско-правовых договоров в будущем. Наиболее значимой классификацией названных четырех специальных договорных конструкций является дифференциация в зависимости от вида регулируемых отношений. В этой связи выделяются две классификационные группы: 1) конструкции, охватывающие организационные договоры (предварительный и рамочный) и 2) конструкции, охватывающие имущественные договоры (опционный и абонентский).

Глава 2. Проблемы регулирования и функционирования отдельных видов договорных конструкций

2.1. Договорная конструкция Экскроу как способ обеспечения исполнения обязательств

Одной из актуальных проблем договорных отношений является обеспечение надлежащего исполнения контрагентом взятых на себя договорных обязательств по осуществлению расчетов в отношении стороны сделки.

В настоящее время очень часто договоры продажи недвижимости оказываются недействительными, в таком случае чаще всего страдает покупатель, так как в рамках реституционных отношений он должен вернуть квартиру (она остается в наличии всегда), а взамен приобретает только право требовать возврата денег, а их зачастую уже нет. [32.C.8]

По мнению некоторых юристов, из-за неуверенности в последующем добросовестном поведении партнера по сделке и недостаточности правовой охраны своих интересов как юридические, так и физические лица часто вынуждены отказываться от заключения выгодных для себя договоров. В западной европейской и американской практике выходом из этого положения стало широкое применение так называемых сделок эскроу. [33.C.4]

Повышенный интерес отечественных исследователей к договору эскроу и попытки законодателя легитимировать его подтверждают неспособность действующего законодательства эффективно разрешить данную проблему посредством поименованных гражданским кодексом Российской Федерации договорных конструкций и способов обеспечения исполнения обязательств.

Договор эскроу возник как институт англо-саксонского права и в настоящее время закреплен в нормативно-правовых актах ряда зарубежных стран. [35.C.17] Так, согласно Финансовому кодексу Калифорнии, эскроу означает любую сделку, по которой одно лицо в целях осуществления продажи, трансферта, обременения или передачи движимого или недвижимого имущества другому лицу в наем передает документ, деньги, свидетельство о праве собственности на движимое или недвижимое имущество, или другую ценность третьему лицу на хранение до наступления какого-либо события или выполнения определенного условия [8]. В других странах услуги эскроу-агента являются обязательными для всех сделок с недвижимостью [33.C.9].

Действующее российское законодательство не содержит понятия договора эскроу, однако последнее десятилетие многие исследователи высказывают мнение о практическом существовании в гражданско-правовых отношениях и необходимости законодательного закрепления конструкции договора эскроу. Так, Р. С. Чураков в качестве обоснования необходимости использования данного вида договора в российской договорной практике, анализирует существующие альтернативы договора эскроу, указывая на значимые плюсы и необходимость использования именно договора эскроу [33.C.7]. На наш взгляд, наиболее интересным сравнением договора эскроу представляется сравнение с аккредитивом. Именно из-за этого многие юристы задаются вопросом, для чего вводить новый вид договора, если есть альтернатива его применения. Договор эскроу имеет ряд преимуществ.

Аккредитив входит в гл. 46 ГК РФ и является формой безналичных расчетов, в то время как эскроу — это трехсторонний договор.

Аккредитив открывается на основании распоряжения одного клиента, вследствие чего является односторонней сделкой, т. е. только одна из сторон заключает договор с банком. Аккредитив может выставляться только банками, договор эскроу в, свою очередь, может заключаться любыми лицами, т. е. эскроу-агентом может являться не только банк. [35.C.8]

Данные преимущества в будущем позволят расширить круг правоотношений и, как следствие, обеспечить выполнение обязательств контрагентов друг перед другом.

А. Ю. Буркова [14.C.8] также рассматривает возможность применения нового для российской практики и законодательно незакрепленного договора эскроу и разбирается в перспективах развития [].

Легитимация договора эскроу планируется посредством принятия дополнений в Гражданский кодекс Российской Федерации в виде гл. 47 «Условное депонирование (эскроу)» [6].

Стоит отметить, что ранее в государственную думу уже вносился законопроект, касающийся закрепления смежного с договором эскроу института номинального банковского счета [14.C.3]. По причинам наличия недостатков и ряда внутренних противоречий законопроект требовал доработки, однако, в дальнейшем он послужил основой для норм Гражданского кодекса Российской Федерации, вступивших в силу в 2013 г. и посвященных регулированию договора номинального счета [10].

Понятие договора эскроу содержит ст. 926.1 вышеуказанного проекта, в соответствии с которой по договору условного депонирования (эскроу) депонент обязуется передать на депонирование эскроу-агенту имущество в целях исполнения обязательства депонента по его передаче другому лицу, в пользу которого осуществляется депонирование (бенефициару), а эскроу-агент обязуется обеспечить сохранность этого имущества и передать его бенефициару при возникновении указанных в договоре оснований. [14.C.7]

Сторонами договора могут быть как физические, так и юридические лица. В качестве депонента, как правило, выступает должник, в качестве эскроу-агента — уполномоченный банк, нотариус или адвокат, в качестве третьего лица — кредитор по обеспечиваемому обязательству [33.C.9].

Данный договор является консенсуальным, так как признается заключенным с момента согласования существенных условий сторонами. Консенсуальный договор не требует каких-либо условий, кроме как обоюдного согласия сторон на его заключение.

Договор эскроу может быть как возмездным, так и безвозмездным, в силу того, что требование о возмездности установлено законодателем посредством диспозитивной нормы, то есть эскроу-агент вправе требовать уплаты вознаграждения за исполнение им своих обязательств, если иное не предусмотрено договором. Обязательство депонента и бенефициара по уплате вознаграждения эскроу-агенту является солидарным, если иное не предусмотрено договором. Таким образом, эскроу-агент может совершать свою деятельность на безвозмездной основе. [35.C.6]

Договор является взаимным, так как две стороны из трех, точнее депонент и бенефициар при заключении данного вида договора обязуются выполнить взаимные обязательства по передаче какого-либо имущества, денежных средств или выполнить какие-либо обязательства. [32.C.8]

Еще одной особенностью договора условного депонирования (эскроу) является то, что он является трехсторонним, так как в данном договоре задействовано три субъекта правоотношений: депонент, бенефициар и эскроу-агент. Однако, можно предположить такую ситуацию, когда интересы депонента и бенефициара представляют отдельные эскроу-агенты.

Законодатель достаточно односторонне затрагивает вопрос определения субъективного состава данных договорных отношений. Так, не определено, кто именно может быть депонентом и бенефициаром, исходя из чего можно предположить, что ими могут быть любые субъекты гражданских правоотношений. Не предъявляются особые требования и к новому субъекту гражданско-правовых правоотношений — эскроу-агенту, а перечень лиц, выступающих в качестве эскроу-агента, законодатель оставил открытым, таким образом, помимо нотариусов, профессиональных участников рынка ценных бумаг, кредитных или страховых организаций, эскроу-агентами могут быть и другие лица.

Предметом договора эскроу являются действия депонента по передаче имущества эскроу-агенту на депонирование, а эскроу-агент обязуется обеспечить сохранность этого имущества и передать его бенефициару при возникновении указанных в договоре условий. М. В. Карпычев уточняет, что «предметом договора является оказание услуг по передаче объекта депонирования»[22.C.5].

При рассмотрении предмета данного договора, конечно, нельзя обойти вниманием объекты депонирования, которыми могут быть вещи (включая наличные деньги, документарные ценные бумаги и документы), безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги. Как мы видим, законодатель устанавливает достаточно широкий круг объектов, которые могут передаваться по договору условного депонирования, однако, в зарубежной практике кроме перечисленных объектов, широко используется в качестве объекта такое понятие, как электронные деньги. К сожалению, в нашей стране он пока неприменим, так как нет законодательства, регулирующего правоотношения по поводу данного объекта. [32.C.8]

Форму договора законодатель определяет исходя из субъективного состава, устанавливая, что если в качестве эскроу-агента выступает неспециальное лицо, договор эскроу вступает в силу с момента нотариального засвидетельствования даты заключения договора. Иного прямого указания на зависимость формы договора от особенностей объекта договора или его цены законодатель не устанавливает.

Содержание договора эскроу составляют права и обязанности каждой стороны. В данном случае права и обязанности всех трех сторон взаимосвязаны между собой. Основной для депонента является обязанность по передаче имущества, предусмотренного договором, эскроу-агенту. Бенефициар, в свою очередь, несет обязанность осуществить действия, предусмотренные договором, в результате чего наделяется правом на получение имущества, переданного депонентом эскроу-агенту. Основным правом депонента является право на возврат своего имущества в том случае, если сделка не состоится. [14.C.7]

По договору эскроу больше всего обязанностей имеет третья сторона — эскроу-агент:

обязанность следовать инструкции, переданной ему сторонами договора эскроу;
проверка оснований для передачи имущества бенефициару; [22.C.8]
обязанность обособить депонированное имущество от имущества эскроу-агента;
обязанность не использовать вверенное имущество;
также договором могут быть предусмотрены дополнительные обязанности. [22.C.10]

Законодателем императивно установлено право сторон на расторжение договора по взаимному согласию об отказе от договора, если иное не предусмотрено договором. Договор считается расторгнутым с момента получения эскроу-агентом подписанного депонентом и бенефициаром уведомления об отказе от договора, если иное не предусмотрено договором эскроу. Депонированное имущество, если иное не предусмотрено соглашением депонента и бенефициара, подлежит возврату депоненту, а при возникновении оснований для передачи имущества бенефициару — передаче бенефициару. Договор эскроу прекращается вследствие смерти гражданина, являющегося эскроу-агентом, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, а также ликвидации эскроу-агента, являющегося юридическим лицом. [32.C.8]

Законодатель не предусмотрел прекращение действия договора эскроу вследствие признания недействительным основного договора, так как договор эскроу является зависимым. При этом неурегулированными остаются вопросы, касающиеся изменений условий договора, и последствия этих изменений. [32.C.9]

2.2. Договорные конструкции с участием органов внутренних дел

Определяя приоритетные направления деятельности органов внутренних дел Российской Федерации в сфере финансово-хозяйственных связей необходимо сказать о некой специфичности указанных отношений. Обусловлено это тем, что органы внутренних дел выступают субъектами, прежде всего публичных правоотношений и опосредуют такие правоотношения в качестве некоммерческих юридических лиц. В этой связи на органы внутренних дел как на оптимальную модель государственного управления возлагаются особые обязанности - это защита и сохранение базовых ценностей Конституции Российской Федерации [1]. При этом специфичность правового статуса таких юридических лиц, предполагает право их участия в гражданском обороте, что во многом предопределяет спорность и неоднозначность в рамках заключения (оформления) таких договорных конструкций как в правоприменительной сфере, так и в судебной практики.

С появлением новых форм собственности, развитием коммерческого оборота возросла роль и органов внутренних дел как самостоятельных субъектов права. Определено это, прежде всего юридической возможностью быть участниками гражданско-правовых (обязательственных) отношений (к примеру, возможностью заключать договоры поставки, аренды, перевозки, хранения, расчетные обязательства и многое другое). Так, в свое время О.А. Банина совершенно точно разделила договоры, заключаемые органами внутренних дел на четыре основные категории [12.C.45-49]:

Первую группу составляют договоры, направленные на передачу имущества. К ним относятся, прежде всего, договоры аренды, заключаемые органами внутренних дел.

Вторая группа - это договоры, связанные с выполнением работ, т.е. договоры подряда.

К третьей группе относятся договоры, направленные на оказание услуг.

Четвертая группа - это договоры займа и кредита, которые с развитием хозяйственных отношений достаточно часто заключаются подразделениями органов внутренних дел. [13.C.6]

Органы внутренних дел, являясь органами, прежде всего исполнительной власти выполняют и свои специфичные функции. В процессе выполнения задач обеспечения безопасности личности, охраны общественного порядка, предупреждения и пресечения преступлений подразделения милиции в рамках своей основной деятельности все более активно вступают в разнообразные отношения, в том числе и договорные [12.C.13].

В этой связи наибольший интерес и проблемность одновременно, вызывает рассмотрение такой договорной конструкции как договор охраны, так как именно этот договор наиболее часто опосредуется с деятельностью органов внутренних дел. Неоднозначность рассмотрения договора охраны вызвана рядом причин:

рассматриваемый договор является, что называется непоименованной договорной конструкцией, т.е. Гражданский кодекс Российской Федерации [6]не определяет такой договор как самостоятельную разновидность;
достаточное сходство с договором хранения;
отнесение такого обязательства к категории абонентских договоров.

С учетом доктринального подхода к определению вида договора и его характерных особенностей - договор охраны носит обязательственно-правовой характер.

Основанием заключения договора на охрану имущества служит акт обследования соответствующего имущества. Договор оформляется по общим правилам гл. 39 ГК РФ «Возмездное оказание услуг», в котором обязательно прописывается: наименования сторон, объекты, передаваемые под охрану (сведения по технической оснащенности), права и обязанности сторон, ответственность сторон, условия об оплате, срок действия договора и пр. [6]

В большинстве случаев правоотношения по охране объектов, как правило, возникают из юридического факта, порожденного взаимным соглашением сторон, то есть из существа договора, но бывают ситуации, когда такие правоотношения возникают из административного акта. К примеру, В.М. Манохин совершенно справедливо отмечает: «вряд ли целесообразно рассматривать в качестве формы управленческой деятельности заключение органом внутренних дел гражданско-правовых договоров. При этом данный орган не является субъектом исполнительно-распорядительной деятельности; он есть субъект имущественных прав, подпадающих под действие норм гражданского, но не административного права» [26.C.77].

Особо следует отметить, что в соответствии со ст. 789 ГК РФ к договору на охрану объектов могут применяться нормы о бытовом подряде, но только при условии, если это не противоречит общим правилам гл. 39 ГК РФ «Возмездное оказание услуг». [6]

Кроме того, при заключении такого договора подразделения вневедомственной охраны несут гражданско-правовую ответственность, которая может выражаться как во взыскании убытков, так и в истребовании неустойки и пени. В свою очередь М.И. Брагинский абсолютно оправданно указал на то, что «ответственностью за нарушение обязательств называют установленные законом меры имущественного воздействия на должника, нарушившего обязательство...» [13.C.8].

2.3. Проблемы применения договора опциона

К числу специальных договорных конструкций, предусматривающих предоставление права на заключение договора в будущем, относится законодательная модель опционного договора.

Как отмечает В.В. Витрянский, уже «на стадии подготовки законопроекта обнаружилась необходимость предусмотреть в ГК законодательную модель еще одной специальной договорной конструкции, также типичной для развитого имущественного оборота: речь идет об опционном договоре».[17.C.8]

В результате в законопроекте появилась ст. 4292 «Опционный договор». Согласно п. 1 названной статьи по опционному договору (опциону) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне безусловное право заключить договор на условиях, предусмотренных опционом.[10]

Опцион предоставляется за плату или иное встречное предоставление либо безвозмездно, если выдача опциона обусловлена иным охраняемым законом интересом, вытекающим из отношений сторон. В течение всего срока действия опциона другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке и на условиях, предусмотренных опционом.

Кроме того, специальная конструкция опциона предусматривает следующие нововведения. [19.C.5]

В случае, когда в опционном договоре срок для акцепта безотзывной оферты не установлен, он считается равным одному году, если иное не вытекает из существа договора или обычаев. Если опционным договором не предусмотрено иное, платеж по опционному договору не засчитывается в счет платежей по договору, заключаемому на основании безотзывной оферты, и не подлежит возврату в случае, когда не будет акцепта. Опционный договор должен содержать существенные условия договора, подлежащего заключению. Опционный договор заключается в форме, установленной для договора, подлежащего заключению.[20.C.11] Права по опционному договору могут быть уступлены другому лицу, если иное не предусмотрено опционным договором или не вытекает из его существа. Соглашение об опционе может быть включено в другой договор, если иное не вытекает из существа этого договора.

В качестве одной из причин, послуживших закреплению опционного договора в ГК РФ [6], называются проблемы с защитой прав, вытекающих из данного договора, в судебном порядке . Судебная практика исходила из того, что право на заключение договора, приобретенное за деньги, рассматривалось как «негодное право» в том смысле, что его нельзя было реализовать.

Прежде всего обратим внимание на то, что специальная договорная конструкция опционного договора соглашением в собственном смысле не является, а представляет собой законодательную модель, являющуюся результатом мыслительной деятельности и обобщающую наиболее юридически значимые признаки конкретных договоров. [23.C.87]

Как справедливо отмечает П.А. Меньшенин, «опционный договор не является самостоятельным типом или видом договорных обязательств. Он выступает, скорее, в качестве абстрактной категории (своего рода объединяющего знака), охватывающей одним понятием различные договорные модели».[27.C.6]

Поэтому закономерно, что правила о нем закреплены в ст. 429 ГК РФ, в одном ряду со специальными договорными конструкциями предварительного, рамочного и абонентского договора. Вместе с тем в отличие от законодательных моделей предварительного и рамочного договоров специальная договорная конструкция опциона распространяется на договоры, из которых возникают имущественные, а не организационные правоотношения. [28.C.6]

У специальных договорных конструкций предварительного и опционного договора имеются общие черты, которые позволили объединить их в рамках ст. 429 ГК РФ. Обе они предусматривают предоставление субъективного права на заключение в будущем гражданско-правового договора. [29.C.9]

Однако, во-первых, следует согласиться с С.С. Лебедевым [23.C.1] в том, что в отличие от предварительного договора по опционному соглашению право на заключение сделки приобретает лишь одна сторона. Во-вторых, это право приобретается за плату, которая не входит в цену будущего договора. В-третьих, конкретный опционный договор в отличие от предварительного не порождает обязанности заключить договор у держателя опциона.

На это, в частности, обращает внимание Р.В. Речкин, полагающий, что «из опционного договора возникает только право, но не обязанность заключить договор, что свойственно предварительному договору». В-четвертых, в отличие от стороны предварительного договора, чье право нарушено, держателю опциона нет нужды в обращении в суд за принудительным заключением договора. В-пятых, в рассматриваемых договорных конструкциях различным является порядок реализации права на заключение договора.[30.C.6]

В предварительном договоре для этого заинтересованной стороне необходимо направить оферту и дожидаться ее акцепта, а держателю опциона достаточно совершить акцепт. На это обстоятельство обращает внимание С.О. Макарчук, подчеркивающий, что реализация возможности по опционному договору приводит к возникновению основного правоотношения, в то время как в предварительном договоре субъекту для достижения желаемого результата необходимо предъявить требование, которое, в свою очередь, основное обязательство автоматически не образует. [25.C.2]

Важная характеристика опциона заключается в том, что приобретатель опциона «не обременяет себя обязанностью заключить эту сделку, но имеет на это право, которым может воспользоваться или отказаться от его реализации по своему усмотрению» . Право выбора приобретателя носит название «опцион» (от англ. option - выбор или лат. optio - выбор, желание, усмотрение. Содержание данного права является предметом дискуссий в научной среде.

Некоторые авторы отождествляют право, приобретаемое из опционного договора с теми благами, по поводу которых в будущем может быть заключен «основной договор». Так, П. Логинов [24.C.7] утверждает, что «покупатель опциона приобретает право собственности на имущественное право выбора порядка выполнения своих обязательств опционного договора». О каких обязательствах покупателя опциона идет речь, если он приобретает только право?

Сходную позицию занимает Ю.Б. Дидикина, считающая, что «право выбора» есть право покупателя на основе одностороннего волеизъявления, относящегося к будущему, требовать от продавца передачи определенного базового актива по предусмотренной в опционном договоре цене в течение установленного срока либо в определенный момент времени отказаться от исполнения опциона. Недаром автор ставит опционный договор в один ряд с договором купли-продажи, рамки которого «являются узкими для столь сложного явления, как опцион». Подобные позиции приводят к тому, что стирается грань различия законодательных моделей, закрепленных в общей части ГК РФ, и конкретных видов договоров, нормы о которых, расположены во второй части. [19.C.8]

Дискуссионным представляется также следующее утверждение П. Дугинова: «Опционный договор состоит из двух сделок: договора купли-продажи права выбора (опцион) и договора, предоставляющего возможность заключения или отказа от заключения передачи базового актива»[20.C.2]. Представляется, что автор необоснованно ставит в один ряд опционную сделку и сделку, совершаемую во исполнение опционного обязательства. Очевидно, что утверждение о том, что опционный договор состоит из двух других договоров, выглядит по крайней мере нелепо.

Исходя из смысла определения, представленного в законопроекте, опционная премия уплачивается за приобретение права заключить договор, которое в данном случае выступает самостоятельным объектом гражданских прав. Заслуживает внимание позиция С.С. Лебедева [23.C.7] о том, что если в «рамках других разновидностей договоров стороне выплачивается вознаграждение за само вступление в сделку (как, например, в случае с передачей прав требований), то с опционом - за получение возможности вступить с ним в сделку». При этом возникает вопрос: а является ли право на заключение договора субъективным правом либо элементом правоспособности одной из сторон? Насколько известно, возможности в гражданском праве могут приобретать различные правовые формы.

Например, В. Бородкин полагает, что данное право не может быть секундарным, поскольку проект по сути сам определил природу реализации опциона, посчитав ее акцептом на полученную безотзывную оферту.

Уже приводили мнение М.Б. Жужжалова [21.C.77], указывающего на бесмыссленность этого шага разработчиков законопроекта. Секундарный характер прав, предоставляемых приобретателю опциона, не колеблет утверждения о том, что у него из опционного договора возникает субъективное право требования. На первый взгляд данный тезис звучит парадоксально. Казалось бы, одно право исключает другое. На самом деле речь идет о разных правах. В одном случае право рассматривается как объект, по поводу которого заключается договор, а в другом речь идет о праве предоставления этого объекта.

В этой связи стоит поддержать позицию М.Б. Жужжалова относительно того, что не факт заключения договоров во исполнение опционного договора, а само предоставление права требовать заключения этих договоров должно признаваться встречным предоставлением в опционном договоре.[21.C.80] В самом деле, вряд ли кто-то будет отрицать, что, например, при купле- продаже стола у покупателя отсутствует субъективное право требования к продавцу лишь по той причине, что стол таким правом не является.

Опционный договор, являясь двустороннеобязывающим, предполагает наличие обязанностей у каждой из сторон. Это, в свою очередь, свидетельствует о том, что право приобретателя опциона не может рассматриваться как секундарное, поскольку известно, что секундарному праву не противостоит никакая обязанность. При заключении опционного договора у приобретателя опциона возникает право требования передачи безотзывной оферты. Этому праву корреспондирует обязанность «продавца» опциона такую оферту направить. [32.C.8]

В свою очередь, у лица, предоставляющего опцион, есть право требования от приобретателя уплаты премии. Данному субъективному праву корреспондирует обязанность приобретателя опциона данную премию уплатить. Таким образом, каждая из сторон опционного договора приобретает субъективные права. Поэтому прав С.О. Макарчук [25.C.7], называющий в качестве объекта вытекающей из опционного договора возможности конкретное субъективное право, возникающее в момент совершения акцепта .

Далее обратимся к содержанию субъективного права приобретателя опциона, поскольку ранее мы рассматривали только сущность права, предоставляемого самим опционом в случае его приобретения. Напомним, что субъективное право из опционного договора выражается в предоставлении кредитору юридически обеспеченной возможности сделать выбор (option): заключать или не заключать договор в будущем.

Следует согласиться с мнением С.О. Макарчука [25.C.7], который, характеризуя опцион, пишет: «Глубинная сущность данного явления в правовой плоскости (и собственно его обобщающий признак) проявляется в том, что определенному субъекту в рамках имеющегося правоотношения (иной правовой связи) предоставляется право (юридическая возможность) альтернативного выбора поведения» . Субъективное право выбора имеет свои особенности. Полагаем, что вряд ли мы ошибемся, если будем утверждать, что ранее какой-либо из известных российской науке гражданского права договор предусматривал возможность возникновения обязательственного правоотношения, имеющего своим объектом «выбор». Не найдем мы такого объекта гражданских прав и в ст. 128 ГК РФ [6]. Полагаем, что такой объект следует закрепить в гражданском законодательстве.

Для определения сущности права выбора попытаемся ответить на вопрос: как расценивать премию, если держатель опциона так и не реализовал свое право? Подлежит ли такая премия возврату? Ответ однозначный - нет, и не только потому, что в законопроекте на данный счет имеется прямое указание, а, главное, потому, что держатель опциона реализовал свое право выбора. Причем выбор в пользу незаключения договора представляется для обладателя опционного права не менее ценным, чем противоположный выбор.

Иногда выгоднее не заключить договор на данных условиях и предотвратить возможные убытки. [28.C.9] Поэтому премия не должна расцениваться как «неосновательное обогащение» либо «прощение долга» в тех случаях, когда держатель опциона не потребовал заключения договора в установленные опционным соглашением сроки. Ведь и в этом случае он реализовал право выбора, за которое заплатил.

Соответственно в качестве права по опционному договору, которое может быть уступлено другому лицу, выступает право выбора, а не секундарное право на акцепт безотзывной оферты, которое содержит опцион.

Этот вывод имеет важное практическое значение, проявляющееся в том, что уступка права требования по опционному договору не означает непременную реализацию права на заключение договора, а тем более на приобретение товара. [32.C.7]Это обстоятельство коренным образом отличает опционный договор на право заключения договора от расчетных опционов.

Так, на фондовом рынке используется опцион колл (call), предоставляющий держателю опциона (holder) право купить базисный актив в указанный срок в будущем по фиксированной цене.

Выводы:

Специальная договорная конструкция – гражданско-правовая форма выражения нормативной схемы регулирования, созданная в результате мысленного абстрактного обобщения однородных признаков, находящихся с нею в отношении соответствия конкретных договоров, и содержащая универсальное определение законодательной модели таких договоров, специальные требования к их субъектному составу и содержанию, а также к юридическим процедурам их заключения и (или) исполнения, расторжения.

Специальные договорные конструкции выполняют следующие функции: 1) нормативно-регулятивную; 2) интерпретаторскую и объясняющую; 3) объективации (формализации) права, проявляющуюся в формализации обобщенных признаков конкретных гражданско-правовых договоров; 4) обеспечения выполнения функций гражданского права; 5) формирования законодательной основы для регулирования типовых договорных отношений; 6) защитную; 7) программно-координационную; 8) прогнозирования поведения участников конкретных договорных отношений; 9) критериальную, позволяющую осуществлять проверку правильности применения к конкретному гражданско-правовому договору соответствующей законодательной модели; 10) предоставления новых инструментальных возможностей; 11) упорядочивания норм гражданского права.

Заключение

Проведённое исследование позволят внести следующие предложения по совершенствованию законодательства.

Внести следующие изменения в п. 1 ст. 429 ГК РФ: «По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем основной договор, как то: договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг, организационный договор и т.п. на условиях, предусмотренных предварительным договором».

Статью 4293 ГК РФ, посвященную специальной договорной конструкции абонентского договора, изложить следующим образом:

1. Под договором с исполнением по требованию понимается договор, предоставляющий одной стороне (абоненту) право требовать от другой стороны (исполнителя) предоставления предусмотренного договором исполнения в затребованном количестве (объеме) либо на иных условиях, определяемых абонентом.

2. При одностороннем отказе абонента от исполнения договора, предусматривающего внесение абонентом определенных, в том числе периодических, платежей или иного предоставления за полученное право требования (абонентский договор) по причинам, за которые исполнитель не отвечает, должна быть отнесена абонентская плата пропорционально периоду фактического обладания абонентом правом требования до окончания договора, из расчета на последний день месяца, в котором был расторгнут договор.

При невнесении абонентской платы абонентом в течение 6 месяцев подряд абонентский договор считается расторгнутым и дальнейшее взыскание абонентской платы не допускается.

Исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств по возмездному договору с исполнением по требованию лишь при условии полного возмещения абоненту убытков и его предупреждения о намерении расторгнуть договор не менее чем за 14 дней.

В случаях, когда абонентскую плату невозможно выделить из цены абонентского договора (абонемент в бассейн, абонемент на проезд и т.п.), абонентская плата и иные произведенные платежи, причитающиеся исполнителю, при досрочном расторжении договора абоненту не возвращаются. Правило настоящего пункта, касающееся иных произведенных исполнителю платежей, применяется только к абонентским договорам, срок действия которых равен одному месяцу, либо предусматривающим внесение помесячной абонентской платы и досрочно расторгаемым не более чем за месяц до окончания определенного сторонами срока действия договора.

Библиография:

Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ)
Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 N 95-ФЗ (ред. от 19.12.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017)
Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 N 195-ФЗ (ред. от 07.02.2017)
Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 N 197-ФЗ (ред. от 03.07.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017)
Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31.07.1998 N 146-ФЗ (ред. от 28.12.2016)
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 07.02.2017)
Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 N 138-ФЗ (ред. от 19.12.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017)
Федеральный закон № 379-ФЗ от 21.12.2013 г. «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» // «Собрание законодательства РФ». 2013. № 51. Ст. 6699.
Закон № 13 от 2008 г. «О временном реестре недвижимого имущества в эмирате Дубай». URL: http://www.imexre.com/ru/law/detail.php?ELEMENT_ID=4236.
Проект Федерального закона № 393713-4 «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (ред., внесенная в ГД ФС РФ) // СПС «Консультант Плюс» URL: http://base.consultantru/cons/cgi/onlme.cgi?req=doc;base= PRJ;n=49044.
Проект Федерального закона № 47538-6 «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации» // СПС «ГАРАНТ». URL: http://base.garant.ru/58064654/#ixzz3VnQt2EaE.
Банина О.А. Договорные отношения с участием органов внутренних дел Российской Федерации (на примере милиции общественной безопасности): Монография. - Калининград: КЮИ МВД России, 2014.
Брагинский М.И. Договор хранения. - М., 2013
Буркова А. Ю. Эскроу-счета: перспективы в российском законодательстве // Законы России: опыт, анализ, практика. 2009. № 1.
Витрянский В.В. Кодификация российского частного права. М.: Статут. 2008
Витрянский В.В. Некоторые аспекты учения о гражданско- правовом договоре в условиях реформирования гражданского законодательства // Проблемы развития частного права : сб. ст. к юб. В.С. Ема / отв. ред. Е.А. Суханов, Н.В. Козлова. М.: Статут, 2011.
Витрянский В.В. Система гражданско -правовых договоров в условиях реформирования гражданского законодательства // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2012. № 1. С. 26-59.
Гражданско-правовые вопросы в деятельности органов внутренних дел: Сборник научных трудов. - Ташкент, 1981. - С. 12.
Дидикина Ю.Б. Правовая природа опционного договора // Актуальные проблемы гуманитарных и социологических исследований в XXI веке. Новосибирск: Новосиб. гос. ун-т, 2005.
Дугинов Д. Оформление долгосрочных договорных отношений с помощью рамочного договора // Корпоративный юрист. 2010. № 5. С. 35-38.
Жужжалов М.Б. Юридическая природа опционного договора в арбитражной практике и проекте поправок в Гражданский кодекс Российской Федерации// Арбитражные споры. 2011. № 4. С.145 - 154.
Карпычев М. В. О перспективах использования института условного депонирования в предпринимательских отношениях // Государство и право. 2013. № 3. С. 42-48.
Лебедев С.С. Опционный договор по проекту изменений в ГК РФ. Плюсы и минусы нового соглашения сторон // Арбитражная прак¬тика. 2013. № 8. С. 48 - 55.
Логинов П. Опционный договор // Право и экономика. 2015. № 11.
Макарчук С.О. О значении понятия «опцион» в условиях реформирования гражданского законодательства // Вестн. Моск. ун-та МВД России. 2013. № 4.
Манохин В.М. Административное право: курс лекций. - Вып. 1: Часть общая. - Саратов, 2013. - С. 156.
Меньшенин П.А. Предварительный договор в российском гражданском праве: автореф. дис. ... канд. юр. наук. М., 2011.
Морозов С.Ю. Некоторые проблемы, связанные с определением правовой природы гражданско-правовых организационных договоров // Российская юстиция. 2015. № 7.
Мустафин Р.Ф. Правовое регулирование типовых договоров российским гражданским правом в контексте реформы частного права: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2014.
Речкин Р.В. Российское законодательство не дает возможности заключать опционные соглашения // Арбитражная практика. 2011. № 9. С. 26 - 31.
Сергеев С.Л. Опционный договор по проекту изменений в ГК РФ. Плюсы и минусы нового соглашения сторон // Арбитражная прак¬тика. 2013. № 8
ХохловВ.А. Общие положения об обязательствах: учебное пособие. М.: Статут, 2015.
Чураков Р. С. Эскроу-счет по российскому праву // Закон. 2007. № 8.
Юренкова О.С. Специальные договорные конструкции о предоставлении субъективного права требования заключения и исполнения гражданско -правовых договоров в будущем: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2014
ЯковлевВ.Ф. Россия: экономика, гражданское право. М.: РИЦ ИСПИ РАН, 2016

Приложения

ДОГОВОР № _______________.

г. Москва "__" _______ 2016 г.

Общество с ограниченной ответственностью «Тачплат», именуемое в дальнейшем «Продавец», в лице генерального директора Суроегина Евгения Олеговича, действующего на основании Устава, с одной стороны, и ____________________________________________________________, именуемое в дальнейшем «Покупатель», в лице __________________________________________, действующего на основании _____________________________, с другой стороны (именуемые в дальнейшем Стороны), заключили настоящий Договор (далее – договор) о нижеследующем:

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. Предметом договора является поставка Продавцом товара Покупателю.

1.2. В период действия настоящего Договора и на предусмотренных в нем условиях Продавец обязуется поставить, а Покупатель своевременно принять и оплатить следующее оборудование: Аппараты приема платежей производства ООО «Тачплат», а также комплектующие к ним, именуемые в дальнейшем «Товар».

1.2.1. Наименование, количество, ассортимент, цена Товара, срок поставки и условия оплаты поставляемого Товара согласовываются Сторонами в спецификациях, отдельно для каждой партии. Подписанные Сторонами спецификации являются неотъемлемой частью настоящего Договора и должны в себе содержать:

-наименование, количество, ассортимент Товара и цену за единицу Товара;
-общую цену поставляемой партии Товара;
-иные сведения по соглашению Сторон (при необходимости).

Согласованная Сторонами форма спецификации является приложением № 1 к настоящему Договору.

1.2.2. Товар принадлежит Продавцу на праве собственности, не заложен, не арестован, не является предметом исков третьих лиц.

1.2.3. Гарантийный срок определяется гарантийным талоном и составляет 12 месяцев со дня продажи.

2. УСЛОВИЯ ПЕРЕДАЧИ И РАСЧЕТОВ ЗА ТОВАР

2.1. Поставка Товара Покупателю осуществляется Продавцом на основании согласованных и подписанных Сторонами спецификаций. Срок передачи товара Покупателю согласовывается сторонами в спецификации.

2.2. Право собственности на товар переходит к Покупателю с момента отпуска товара со склада Продавца и приема его Покупателем по адресу: г. Москва, ул. Производственная, д. 6, стр. 32. Передача товара оформляется актами приема-передачи (Приложение 2 к Настоящему договору) и товарной накладной (форма ТОРГ-12) , подписанными обеими сторонами настоящего договора. Товар должен быть оплачен Покупателем полностью.

2.3. Днем передачи товара считается день отгрузки товара со склада Продавца по акту приема-передачи.

2.4. Срок, порядок и форма расчетов:

2.4.1. Цена товара, поставляемого по настоящему Договору, порядок и условия его оплаты согласовываются Сторонами в спецификациях отдельно для каждой партии.

2.4.2. Расчеты между Сторонами производятся в рублях РФ путем перечисления денежных средств платежными поручениями по реквизитам, указанным в настоящем Договоре, если иное не предусмотрено спецификацией.

2.4.3. Налог на добавленную стоимость должен быть показан отдельной строкой в платежных документах.

2.4.4. Продавец обязан одновременно с передачей товара Покупателю передать Покупателю все относящиеся к товару документы (паспорт, сертификат качества, гарантийный талон).

3. ГАРАНТИИ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ И ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

3.1. При подписании Договора стороны обмениваются гарантиями передачи и оплаты товара.

3.1.1. Гарантии Продавца:

Если за неисполнение договора ответственен Продавец, то он возвращает Покупателю полную сумму предоплаты в трехдневный срок с даты выставления Покупателем письменной претензии.

3.2. За передачу некачественного товара Продавец обязуется устранить недостатки безвозмездно и за свой счет в течение 14 дней с момента выставления письменной претензии Покупателем.

3.3. За передачу некомплектного товара или товара в комплектации, не соответствующей спецификации (Приложение №1 к настоящему договору) Продавец обязуется доукомплектовать или переукомплектовать товар в течение 14 дней с момента выставления письменной претензии Покупателем.

3.4. Гарантийные обязательства осуществляются сервисным центром Продавца в период 12 (Двенадцать) месяцев с даты получения товара Покупателем.

3.5. Расходы по доставке оборудования, вышедшего из строя, в гарантийный срок согласно п.3.4 настоящего Договора, оплачивает Покупатель.

3.6. За просрочку передачи или недопередачу товара Продавец уплачивает Покупателю пеню в размере 0,1 (Ноль целых одна десятая) процента от стоимости непереданного в срок товара за каждый день просрочки.

3.7. При несвоевременной оплате товара (в том числе при предварительной оплате) Покупатель уплачивает Продавцу пеню в размере 0,1 (Ноль целых одна десятая) процента от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки.

3.8. При отказе Покупателя (полностью или частично) от принятия и оплаты, предусмотренного условиями договора товара, предоплата Продавцом не возвращается.

3.9. Уплата пени и возмещение убытков, причиненных ненадлежащим исполнением обязательства, не освобождает стороны от исполнения обязательств.

3.10. В случаях, не предусмотренных настоящим договором, ответственность Сторон определяется соответственно действующему законодательству.

3.11. Стороны прикладывают максимальные усилия, чтобы устранить возникающие разногласия исключительно путем переговоров; при невозможности устранения разногласий путем переговоров, стороны обращаются в Арбитражный суд по месту нахождения Истца.

4. ФОРС-МАЖОР

4.1. Стороны освобождаются от ответственности за частичное или полное неисполнение обязательств по настоящему Договору, если это неисполнение явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы, возникших после заключения настоящего Договора, а также обстоятельств чрезвычайного характера, которые Стороны не могли предотвратить возможными разумными мерами. К таким обстоятельствам относятся: разрушительные силы природы и технологические катастрофы, аварии и повреждения ресурсообеспечивающих инженерных сетей и коммуникаций, а также военные действия, акты или действия государственных органов, другие обстоятельства, находящиеся вне разумного контроля Сторон.

4.2. О наступлении форс-мажорных обстоятельств соответствующая Сторона обязана известить другую Сторону в 3-х дневный срок с даты его наступления.

5. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ УСЛОВИЯ

5.1. Договор может быть изменен, расторгнут, признан недействительным только по обоюдному согласию сторон или на основании действующего законодательства.

5.2. Все изменения, дополнения Договора действительны лишь в том случае, если они оформлены в письменной форме и подписаны обеими сторонами.

5.3. Заголовки статей предназначены для удобства пользования текстом, и они не будут приниматься во внимание при толковании настоящего Договора.

5.4. Настоящий Договор составляет и выражает все договорные условия и понимание между участвующими здесь сторонами в отношении всех упомянутых здесь вопросов, при этом все предыдущие обсуждения, обещания и представления между сторонами, если таковые имелись, теряют силу.

5.5. Договор вступает в силу с момента его подписания и действует до ________________.

6. ЮРИДИЧЕСКИЕ АДРЕСА И ПОДПИСИ СТОРОН

6.1. В случае изменения юридического адреса или обслуживающего банка, стороны обязаны в 10-дневный срок уведомить об этом друг друга.

6.2. Юридические адреса и реквизиты сторон.

6.2.1. Продавец: Общество с ограниченной ответственностью «ТАЧПЛАТ»

Юридический адрес: 119619, г. Москва, ул. Производственная, д. 6, стр. 32

Фактический адрес: 119619, г. Москва, ул. Производственная, д. 6, стр. 32

ИНН 7726214630

ОГРН 1157746032465

КПП 772901001

р/с 40702810220050000495

к/с 30101810800000000388

БИК 044525388 в ОАО «ТРАНСКАПИТАЛБАНК», г. Москва

6.2.2. Покупатель:

6.3. Подписи сторон:

от Продавца: от Покупателя:

________________/ Е.О. Суроегин/ ______________/ /

(подпись) (подпись)

М.П. М.П.

Приложение № 1

к Договору № _____________

от «___» _________ 2016 г.

СПЕЦИФИКАЦИЯ № __ от «__» ___________ 2016 г.

Общество с ограниченной ответственностью «Тачплат», именуемое в дальнейшем «Продавец», в лице генерального директора Суроегина Евгения Олеговича, действующего на основании Устава, с одной стороны, и ____________________________________________________________, именуемое в дальнейшем «Покупатель», в лице __________________________________________, действующего на основании _____________________________, с другой стороны (именуемые в дальнейшем Стороны), на основании Договора № ____________ от __________ договорились о том, что Продавец поставит Покупателю следующее оборудование на условиях Договора и настоящей Спецификации:

Наименование товара	Ед. изм.	Кол-во	Цена, у.е.	Сумма, у.е.
	Шт.
Всего к оплате:
в т.ч. НДС:

ПРОИЗВОДСТВЕННАЯ СПЕЦИФИКАЦИЯ

на аппараты приема платежей серии «K-33»

Монитор основной/Monitor	AOC 719Va+ 17"
Сенсорное стекло/Sensor panel	General Touch 17" ПАВ
Системный блок/PC	Asus P8H61-M, Intel Celeron Dual-Core G1610, DDR III 1024 Mb, 250 Gb, 350W, PCI 4х, Ethernet 10/100/1000
Купюроприемник/Cash validator	JCM TBV-100FSH
Стекер (кассета)/Stacker	2000 купюр (2 штуки)
Термопринтер/Thermoprinter	Custom VKP-80II (с оригинальным держателем ленты и датчиком)
Модем/Modem	IRZ MC52iT, антенна Антей 915
Сторожевой таймер/Watchdog	ОСМП-1
ИБП/UPS	APC Back UPS 500
Операционная система:	Windows XP Embedded (лицензия)

Стороны договорились о следующих условиях поставки и оплаты по настоящей Спецификации:

1. Оплата производится в два этапа – предоплата в размере 50% от стоимости оборудования на основании выставленного Поставщиком счета, и окончательная оплата в размере 50% от стоимости оборудования по факту готовности оборудования и приемки его на складе Поставщика по адресу г. Москва, ул. Производственная, д. 6. Оплата производится в рублях, условная единица принимается равной одному доллару США по курсу ЦБ на день выставления счета. Обязанность по оплате Покупателем исполнена в момент списания денежных средств с расчетного счета Покупателя.

2. Порядок и условия доставки: доставка осуществляется силами и за счет Поставщика на склад Покупателя по адресу ____________________________________________________________________. На момент поставки Товар должен быть оплачен полностью.

3. Спецификация является неотъемлемой частью Договора

Покупатель:	Продавец:
_________________/ /	_______________/ Е.О. Суроегин /

Приложение № 2

к Договору № ______________

от «___» _________ 2016 г.

Акт Приема-передачи № __.

г. Москва

« __ » ______ 2016 г.

Общество с ограниченной ответственностью «Тачплат», именуемое в дальнейшем «Продавец», в лице генерального директора Суроегина Евгения Олеговича, действующего на основании Устава, с одной стороны, и ____________________________________________________________, именуемое в дальнейшем «Покупатель», в лице __________________________________________, действующего на основании _____________________________, с другой стороны (именуемые в дальнейшем Стороны), в соответствии с условиями Договора № ____________ от _________________, и Спецификации № __ от ______________, составили настоящий акт приема-передачи о нижеследующем:

Продавец передал, а Покупатель принял нижеперечисленный товар:

№

п./п.

Наименование товара

Цена за единицу Товара, включая НДС

Заводской №

Передано всего по акту – ___ ( ______ ) единица Товара.

Общая стоимость Товара составляет: _______, включая НДС 18%.

Стоимость в рублях составляет ______________________________________________________.

Передаваемый Товар соответствует условиям Договора № ___________ от ____________, и Спецификации № __ от ___________ 2016 г.

Покупатель:	Продавец:
_________________/ /	_______________ / Е.О. Суроегин /

"_____" ______________ 2016 г.	"_____" _______________ 2016 г.
МП	МП