Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Понятие предпринимательского договора (Отдельные виды предпринимательских договоров)

Содержание:

Введение

Экономика России, как и большинства стран мира, построена на рыночных принципах, которые прямо и недвусмысленно закреплены в Конституции РФ.[1] К ним относятся свобода предпринимательства, многообразие форм собственности на средства производства, рыночное ценообразование, договорные отношения равных хозяйствующих субъектов, ограниченное вмешательство государства в предпринимательскую деятельность. В настоящее время это отражает коренные интересы общества и соответствует уровню его развития.

Существование предпринимательства в России основано на конституционных нормах о единстве экономического пространства, поддержке конкуренции, свободе экономической деятельности и защите всех форм собственности, в том числе частной. Ведение предпринимательской деятельность обеспечивается основными экономическими правами и свободами: правом на использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности; правом частной собственности; правом на свободный выбор рода деятельности и профессии; правом на возмещение государством вреда, причиненного незаконными действиями (или бездействием) органов государственной власти или их должностных лиц; другими правами и конституционными гарантиями предпринимательства. Закрепление в предпринимательском законодательстве рыночной модели экономики, ее закономерностей, свойств, требований и т.п. означает ее социальную справедливость на современном этапе развития общества.

Указанные выше обстоятельства и предопределили необходимость и актуальность избранной темы курсовой работы.

Объектом исследования является предпринимательский договор.

Предметом исследования являются нормы права, регулирующие отношения возникающие в сфере применения предпринимательского договора.

Основная цель данной работы состоит в комплексном научно-теоретическом анализе нормативно-правовых актов, являющихся источниками предпринимательского договора.

Цель данной работы конкретизируется в следующих основных задачах:

- исследование понятия предпринимательского договора;

- определение критериев и оснований квалификации предпринимательских договоров;

- изучение видов предпринимательского договора;

- анализ порядка заключения, исполнения, изменения и расторжения предпринимательского договора.

Практическая значимость работы определяется содержащимися в ней результатами исследования, обосновывается и аргументируется категория «предпринимательского договора», приводится общая характеристика предпринимательских договоров, анализ существующих нормативно-правовых актов, применяемых к различным видам предпринимательских договоров, анализируется порядок заключения, исполнения, изменения и расторжения предпринимательского договора при осуществлении предпринимательской деятельности.

В процессе исследования были использованы исследования российских цивилистов В.А. Вайпан, М.А. Егоровой, В.К. Андреева, Л.В. Андреевой, К.М. Арсланова, М.Ю. Тихомирова, в которых даются научные обоснования категории «предпринимательский договор», анализируются существующие положения российского законодательства и изучаются проблемы.

В ходе исследования были использованы следующее методы научного познания: анализ, синтез, сравнительный, функциональный, системный, исторический, формально-юридический.

Глава І. Понятие и особенности предпринимательского договора

1.1.Общая характеристика предпринимательского договора

Понятие предпринимательского договора основано на определении договора, которое дано в Гражданском кодексе РФ: договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 Гражданского кодекса РФ[2]). В данном понимании предпринимательский договор это сделка.

Понятие "договор в сфере предпринимательской деятельности" применяется в действующем российском законодательстве и юридической литературе. Так, например, он упоминается в пункте 1 ст. 184 Гражданского кодекса РФ при характеристике коммерческого представительства.

В законодательстве особо выделяются обязательства, которые связан с осуществлением предпринимательской деятельности (ст. ст. 310, 315, 317.1, 322, п. 3 ст. 401 Гражданского кодекса РФ), их можно назвать предпринимательскими обязательствами. Предпринимательские обязательства бывают внедоговорными, а также договорными.

Специфика договоров в сфере предпринимательской деятельности обусловлена разными факторами: например, целями заключения, определенным составом сторон, возмездным (всегда) характером, и состоят в следующем.

Главная особенность предпринимательского договора в том, что он заключается в целях осуществления его сторонами (стороной) предпринимательской деятельности, признаки которой содержатся в абзаце 3 пункта 1 статьи 2 Гражданского кодекса РФ. Стороны (или возможно одна сторона) этого договора вступают в обязательственные отношения с контрагентами по продаже товаров, по пользованию имуществом, по выполнению работ, по оказанию услуг, так как это необходимо для ее (их) профессиональной деятельности, и направлены на систематическое получение прибыли, а не на какое-либо удовлетворение личных, хозяйственных, бытовых и т.п. необходимостей.[21, с.121]

Присутствие или же отсутствие данной цели создает правовые последствия для всех сторон предпринимательских договоров. Например, к обязательствам сторон (стороны), заключивших данный договор в целях осуществления предпринимательской деятельности, применяются определенные нормы права об обязательствах, которые связаны с подобной функцией. В случае, если сторона не преследует цели предпринимательской деятельности, то при договоре, применяются общие нормы гражданского законодательства.

Главной спецификой договоров в сфере предпринимательской деятельности, является определенный состав сторон договора. Стороны (или одна из сторон) таких договоров должны являться субъектами предпринимательской деятельности. Предпринимательские договоры могут заключать только лица в статусе предпринимателей, а это происходит только после их государственной регистрации. В некоторых случаях закон допускает возможность распространения норм о договорных обязательствах в сфере предпринимательства на сторону договора, не зарегистрированную в качестве предпринимателя. Например, гражданин, который осуществляет предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, без государственной регистрации, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. В случае судебного разбирательства, возможно применение судом правил об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.[23, с.12]

В некоторых моментах закон содержит прямое указание на то, что сторонами определенных договоров могут быть лишь субъекты предпринимательства в определенных организационно-правовых формах. Например, сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Такое же правило имеется в пункте 2 статьи 1041 Гражданского кодекса РФ[3], в соответствии с которым, сторонами договора о совместной деятельности, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. В связи с этим, некоммерческие организации не имеют права заключать указанные виды договоров.

Если рассматривать другие договоры, которые заключены с участием некоммерческих организаций, возможность отнесение их к числу предпринимательских напрямую зависит от цели, которую преследуют вышеуказанные лица, выступая стороной соответствующих договоров. В том случае, если договоры заключены в целях осуществления предпринимательской деятельности, то данные договоры следует относить к числу предпринимательских.

Предпринимательские договоры всегда характеризуются только возмездным характером, который состоит в том, что сторона такого договора должна получить оплату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, данное положение определено пунктом 1 статьи 423 Гражданского кодекса РФ. Эта особенность определяется целью предпринимательской деятельности, а ее цель это систематическое получение прибыли.[19, с.4]

Законы Российской Федерации содержат принципиальный запрет на заключение договоров безвозмездного характера между субъектами предпринимательской деятельности. Например, не допускается дарение в отношениях между коммерческими организациями, данная позиция определена пунктом 4. 575 Гражданского кодекса РФ. Этот запрет распространяет свое влияние и на индивидуальных предпринимателей, так как к ним по общему правилу применяются нормы Гражданского кодекса РФ, которые регулируют осуществление деятельности юридических лиц, являющихся коммерческими организациями.

Хотелось бы сказать, что требование о возмездности предпринимательских договоров не всегда последовательно применяется в практической деятельности, чему иногда способствует неоднозначная позиция в законе.

Так, к примеру, в соответствии с положениями статьи 972 Гражданского кодекса в случаях, если договор поручения связан с осуществлением обеими сторонами или одной из них предпринимательской деятельности, доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если договором не предусмотрено иное. Таким образом, предприниматели своим соглашением вправе предусмотреть условие о безвозмездности предпринимательского договора поручения.[22, с.191]

Можно считать, что в силу принципиального законодательного запрета дарения между коммерческими организациями субъекты предпринимательства не могут заключать между собой безвозмездные договоры беспроцентного займа, договоры безвозмездного пользования, договоры прощения долгов, договоры безвозмездного поручения и т.п. Данной позиции обязаны придерживаться органы правоприменения.

Не вызывает сомнения, что правило о возмездности предпринимательских договоров, которое содержится в положениях пункта 4 статьи 575, статьи 972 Гражданского кодекса, предусматривает определенное ограничение свободы договора, для того, что бы не допустить приобретения предпринимателями незаконных преимуществ, в своей работе, в частности попытки ухода от налогообложения путем применения безвозмездных договоров.[23, с.5]

Специфическая особенность предпринимательских договоров: это свобода и повышенные требования для предпринимателей в договорных обязательствах. Принцип свободы договора, который состоит в возможности свободного заключения договора, а также выбора его вида, контрагентов, характера, разнообразного усмотрения при определении его условий, является характеристикой для договоров в предпринимательской деятельности. Указанный принцип открывает огромные возможности в сфере развития предпринимательского права.

Законодательные акты государства содержит нормы, которые предоставляют субъектам предпринимательской деятельности максимальную свободу в определении условий предпринимательских договоров, это, так называемые диспозитивные нормы. Например, одностороннее изменение условий являющимися обязательствами в договоре, связанного с осуществлением всеми сторонами предпринимательской деятельности, или же односторонний отказ от исполнения данного обязательства допускается в только в случаях, которые предусмотрены Гражданским кодексом, иными законами, а также правовыми актам или же договором.[17, с.68]

Но, надо отметить, что в законе установлен и ряд повышенных требований к лицам, занимающимся предпринимательской деятельностью, и которые являются сторонами либо стороной, договоров. Их наличие предопределено разными факторами: наличием риска негативных последствий от предпринимательской деятельности на самого предпринимателя, экономически более сильным положением предпринимателя по сравнению с гражданином, являющимся потребителем, преобладающим (монопольным) положением предпринимателя на рынке и т.п.[32, 210]

Ограничение свободы договора допускается и в тех случаях, если исполнение обязательства связано с осуществлением предпринимательской деятельности не всеми его сторонами или, обязанность по которой необходимо заключить договор предусмотрена в законе или же добровольно принятым обязательством. Например, в соответствии с пунктом 2 статьи 310 Гражданского кодекса, если исполнение обязательства связано с осуществлением предпринимательской деятельности не всеми его сторонами, право на одностороннее изменение его условий или отказ от исполнения обязательства может быть предоставлено договором лишь стороне, не осуществляющей предпринимательской деятельности. Исключение составляют случаи, если в законе или другом правовом акте предусмотрена возможность предоставления договором такого права противоположной стороне. На основании пункта 3 статьи 426 Гражданского кодекса отказ лица, который осуществляет предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается. Если лицо уклоняется от заключения публичного договора, другая сторона имеет право обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. В данном случае договор считается заключенным на условиях, которые указан в решении суда, соответственно с момента, когда договор вступит в законную силу.[21, с.432]

Обязанность субъекта предпринимательства по заключению договор урегулирована и иными законами. Например, хозяйствующим субъектам (поставщикам, подрядчикам), которые преобладают на рынке определенного товара, запрещено отказываться или уклоняться от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками), если имеется возможность производства или поставок требуемого товара, а также в случае, если такой отказ или такое уклонение прямо не указаны в федеральных законах и других нормативных актах.[15, с.57]

Это же правило также распространяется на заключение государственных контрактов на поставку для федеральных государственных нужд, на поставку материальных ценностей в государственный резерв, а также на принятие оборонных заказов (п. 2 ст. 5 Закона о поставках продукции для государственных нужд,[4] п. 4 ст. 9 Федерального закона от 29 декабря 1994 г. № 79-ФЗ "О государственном материальном резерве",[5] п. 4 ст. 3Федерального закона от 29 декабря 2012 г. № 275-ФЗ "О государственном оборонном заказе"[10]).

Примером сложения повышенных требований к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность и их максимальной свободы является правило о повышенной ответственности за неисполнение обязательств, при осуществлении предпринимательской деятельности. В том случае, если иное не предусмотрено законом или заключенным договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не сможет доказать, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть, каких либо чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К этим обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых средств оплаты. Это определено пунктом 3 статьи 401 Гражданского кодекса. Однако, субъектам предпринимательства предоставляется возможность в договоре установить вину в качестве условия ответственности предпринимателя. Условие о вине также может быть предусмотрено и законом.

Одной из особенностей предпринимательских договоров является тот факт, что споры, которые возникают в связи с их заключением, исполнением, изменением, расторжением в основном рассматриваются в судебном порядке. В большинстве случаев, это арбитражные суды.

Если одна их сторон предпринимательского договора является иностранным субъектом предпринимательства, а также, если предприятие работает с иностранными инвестициями с иностранными инвестициями, в договоре может быть условие о рассмотрении споров в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате РФ - постоянно действующем третейском суде. Третейские суды также рассматривают предпринимательские споры.

1.2. Правовые аспекты разграничения предпринимательских договоров

Частью 2 Гражданского кодекса разделом ІV, определены отдельные виды обязательств. Они как бы «свалены в одну общую кучу». Здесь и «бытовые» договоры и договоры с участием государства. Это не идет в пользу правоприменения, тем более что те же главы построены по принципу "от общего к частному" и для того, чтобы продать какое-либо предприятие, нужно одновременно принимать во внимание нормы трех уровней - от общих положений о купле-продаже до продажи недвижимости и лишь затем продажи предприятия.

Различие между бизнес- договорами и бытовыми сделками сейчас состоит в том, что предпринимательские договоры находятся в области государственного регулирования. Считается, когда предприниматель продает свой товар, он может включать в договор любые условия, считающиеся правомерными по закону, лишь бы покупатель на них согласился, но он связан обязательными условиями, которые установлены законом по качеству товара.[24, с.11]

Под государственным воздействием может находиться и цена, по которой предприниматель продает товар. Например, если этот товар электрическая или тепловая энергия и ряд других товаров.

Усматривается государственное регулирования в предпринимательских договорах, в которых государственное предприятие является стороной договора. Государство в лице своих уполномоченных органов определяет порядок составления и утверждения планов финансово-хозяйственной деятельности этих предприятий, а для казенных предприятий устанавливает обязательные для исполнения заказы на поставки товаров, выполнение работ и оказание услуг (См.: ст. 20 Федерального закона от 14.11.2002 № 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях"[8]).

В предпринимательских договорах имеются две стороны – это публично-правовая, а также частная. В границах первой стороны предприниматель обязан выполнять перечень обязательных требований, но в границах второй стороны, он может работать свободно. В цивилистической науке нет общепризнанных представлений, которые могли бы позволить бы четко разграничить две эти стороны, но полагают, что критерием этих различий частного и публичного права может служить характер защищаемых интересов. К публичному праву принадлежат нормы, которые ограждают интересы государства, а к частному те, которые посвящены интересам частных лиц.

Но, ведь интерес государства – это совокупный интерес граждан данного государства. Поэтому публичная, то есть государственная, власть и устанавливает определенные ограничения, например технические регламенты и прочие технико-юридические нормы; устанавливает цены на различные виды энергии, для того чтобы поддержать работоспособность энергосистемы и не позволить обеднению потребителей; может ограничивать поставки нефти и нефтепродуктов за границу, если они вдруг пойдут в ущерб потребностям внутреннего российского рынка, и прочее.[18, с.5]

В нашем государстве отсутствует единый законодательный акт, в котором прописано общее представление о государственном регулировании экономики. Отдельные элементы этого регулирования имеются в ряде федеральных законов и огромном количестве подзаконных нормативных актах. При анализировании их применительно к предпринимательским договорам, можно выделить три режима государственного регулирования.

Первый можно назвать интенсивным; в нем роль государства велика, но причины этого различны: для строительного подряда, к примеру, на первый план выходит безопасность и различные связанные с ней общие требования, а в отношении осуществления закупок для государственных и муниципальных нужд - эффективное расходование средств государства.

Второй режим можно назвать режимом умеренного регулирования. Например поставка товара, где вмешательство государства, определяется требованиями государственных регламентов.

Третий режим - минимальный, он применяется для корпоративных договоров, простого товарищества и других обязательств, в которых частная инициатива регулируется нормами частного права.[18, с.4]

Отличительность предпринимательских договоров, если рассуждать об их частноправовой стороне, можно увидеть в нормах Гражданского кодекса, которые наделили их рядом особенностей, отличающих такие договоры от обязательств бытового плана.

Эти нормы расположены в ГК исходя из логики частного права и российских традиций, не знающих отдельного регулирования предпринимательских договоров. Рассмотрим закрепленное в ст. 310Гражданского кодекса правило, которым регулируется односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий. Из содержания этой нормы понятно, что в ГК РФ предусмотрены три правовых режима: первый из этих режимов, когда речь не идет о бизнесе, односторонних действий такого рода вне нормативно предусмотренных случаев не разрешает.[18, с 6]

Второй допускает их в силу договора, но при условии, что все его стороны осуществляют через него свой бизнес. И в третьем варианте, право на односторонние действия на основании договора может быть предоставлено только стороне, которая не занята предпринимательской деятельностью, но не ее контрагенту, который ведет предпринимательство.

И если первый из этих режимов никак нельзя отнести к предпринимательскому, то применительно к третьему возникает вопрос о его возможном принадлежании к числу предпринимательских договоров.

В обобщенном плане дело сводится к вопросу о субъектном составе данных договоров. Данный вопрос важен потому, что с ним связано определение круга договоров, которые можно считать предпринимательскими. Конечно, коммерсант может вступать в договорные отношения с любыми лицами, и с некоммерческими организациями и гражданами. Но, это, не дает основания для утверждения о том, что, если хотя бы одной стороной договора выступает коммерческая организация или физическое лицо, его уже можно считать предпринимательским.[21, с.201]

Данное понимание предпринимательских договоров вводит в их число все договорные обязательства, которые урегулированы в части второй ГК РФ, лишь бы в них присутствовал предприниматель, а он может найти свою выгоду в любом из договоров. Если бы дело обстояло именно так, то само понятие "предпринимательский договор" потеряло бы реальный смысл и его следовало бы заменить на "договоры с участием лица, занимающегося предпринимательской деятельностью", а это совершенно другое понятие.

Обращение к договорам, в которых предприниматель является одной стороной, а гражданин - другой, к примеру, договору розничной купли-продажи, показывает, что продавец и покупатель находятся под разными правовыми режимами. Продавец действует на основании публичных и частноправовых норм, Покупатель не выходит за пределы частной сферы. Продавец подчинен нормативным актам государственного регулирования, а покупателю достаточно только норм гражданского права, и к тому же он может использовать правомочия, которые имеются у него в силу Закона о защите прав потребителей[12]. Этот договор, если и можно назвать предпринимательским, то лишь в части, относящейся к продавцу, но не к покупателю; другими словами, он являлся бы бизнес- обязательством лишь наполовину, что вряд ли годится для выделения предпринимательских договоров из общей массы обязательств; никакая классификация не допустила бы подобной вольности.

Различия в правовом режиме, на котором действует предприниматель, с одной стороны, и его договорные партнеры - граждане и некоммерческие организации, с другой, произрастают из разницы возникающих перед ними целей. Предпринимателю нужна прибыль, а другим членам договора - его товары, работы и услуги.

Можно считать, что только в том случае, когда обе стороны договора - коммерческие организации или индивидуалы, когда они действуют в одинаковом режиме, с одной и той же целью, подчиняясь особенностям правового регулирования предпринимательских договоров, в этом случае договоры с таким субъектным составом должны быть с полным основанием отнесены к числу предпринимательских.[22, с.204]

Для полной ясности при решении проблемы предпринимательских договоров необходимо систематизировать законодательство о предпринимательстве и возможно принять основной законодательный акт предпринимательского права, который объединил бы частные и публичные нормы, и в котором предпринимательские договоры могли бы занять достойное место.

Вывод: предпринимательский договор - заключаемое на возмездной основе в целях осуществления предпринимательской деятельности соглашение, стороны (или одна из сторон) которого выступают в качестве субъектов предпринимательства. Законодательные акты государства содержит нормы, которые предоставляют субъектам предпринимательской деятельности максимальную свободу в определении условий предпринимательских договоров, однако есть рад предпринимательских договоров, которые должны заключаться только в соответствии со специальными законами.

Глава ІІ. Правовое регулирование заключения, изменения и расторжения предпринимательских договоров

2.1.Порядок заключение предпринимательских договоров

Предпринимательские договоры подчиняются общим требованиям гражданского законодательства о порядке заключения, изменения и расторжения договоров.

Порядок заключения предпринимательских договоров состоит в направлении одной стороны другой стороне предложения о заключении договора (в Гражданском праве это называется офертой), а другая сторона, при получении этого предложения, принимает его (В Гражданском праве - акцепт). Данные положения определены пунктом 2 статьи 432 Гражданского кодекса. В Процедуре заключения предпринимательского договора присутствуют три этапа: это направление предложения (оферты) одной стороной, акцепт оферты другой стороной, получение акцепта стороной, которая направила оферту.[16, с.56]

Однако, при заключении предпринимательских договоров имеется ряд особенностей.

Огромная роль в предпринимательской деятельности принадлежит такому известному средству привлечения контрагентов по договору, как реклама. В пункте 1 статьи 3Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ "О рекламе"[9] дается понятие рекламы, и указано, что она направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования, и продвижение товара, работ и услуг на рынке. В нашем случае, речь идет о рекламе, которая осуществляется в связи с предпринимательской деятельностью.

Обычно, реклама следует перед офертой (предложению заключить договор). Осуществление рекламной деятельности может быть в форме: например размещения объявлений в печати, в средствах массовой информации, рассылки проспектов, книжных изданий, каталогов, установка рекламных щитов и прочее. Как правило, в такой информации не содержится существенных условий договора и данная информация не является офертой.

При заключении предпринимательских договоров огромное значение имеет публичная оферта, это предложение, содержащее все существенные условия договора, в котором усматривается воля лица, которое делает предложение, о заключении договора на указанных в предложении условиях с любым лицом, кто отзовется на данное предложение. Это положение определено пунктом 2 статьи 437 Гражданского кодекса. Публичной офертой является к примеру, рассылка прайс-листов, в которых содержаться все существенные условия договора.

К существенным условиям договора относятся те условия, в которых определены: предмет договора, условия, которые названы в законе или других нормативно- правовых актах как существенные или необходимые для договоров определенного вида, а также все те условия, по которым по заявлению одной из сторон договора должно быть достигнуто соглашение.[16, с.76]

Согласно пункта 1 статьи 438 Гражданского кодекса, акцептом считается полный и безоговорочный ответ стороны, в адрес которой направлена о ее принятии.

Вопреки расхожему мнению в быту, молчание не является акцептом, правда если иное не следует из закона, либо соглашения сторон, либо обычая или из предыдущих деловых взаимоотношений сторон.

В деятельности предпринимателей возможна форма акцепта, как совершение конклюдентных действий лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта. В этом случае выполняются определенные действия, указанные в договоре, к примеру, отгружается товар, выполняются работы, уплачиваются денежные средства, оказываются определенные услуги и прочее, если иное не предусмотрено законом или не указано в оферте.[16, с.79]

Статье 434.1 Гражданского кодекса предусмотрены переговоры о заключении договора. При начале переговоров о заключении договора, а также в ходе их проведения идо их полного завершения стороны должны действовать добросовестно, и не должны вступать в них и продолжать их ведение, при отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной. Ряд действий при ведении переговоров считаются недобросовестными. К ним можно отнести:

1) предоставление стороне неполной или недостоверной информации, в том числе умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны;

2) внезапное и неоправданное прекращение переговоров о заключении договора при таких обстоятельствах, при которых другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать.[24, с.12]

В случае, если сторона, ведет или же прерывает переговоры недобросовестно, то она обязана возместить противоположной стороне причиненные данными действиями убытки. В этом случае, убытками, которые подлежат возмещению, признаются расходы, которые понесены противоположной стороной в связи с проведением переговоров о заключении договора, и в связи с упущенной возможностью заключить договор с каким-либо третьим лицом.

В случае получения одной из сторон конфиденциальной информации от другой стороны, сторона получившая информацию обязана не раскрывать содержание данной информации. Даже если договор заключен не будет. При раскрытии данной конфиденциальной информации, а также при использовании ее в личных целях, сторона, допустившая данное нарушение, обязана возместить ущерб другой сторон.

Стороны могут также заключить соглашение о порядке проведения переговоров. В этом соглашении могут конкретно определяться требования к ведению переговоров, может быть установлен порядок распределения расходов при ведении переговоров, а также иные схожие права и обязанности. В соглашении о порядке и способах проведения переговоров может быть установлена неустойка за нарушение предусмотренных в договоре положений. Считаются ничтожными условия соглашения о порядке ведения переговоров, которые ограничивают ответственность за недобросовестные действия сторон.[16, с.84]

Законом регламентирован порядок разрешения преддоговорных споров. Разногласия могут разрешаться в судебном и досудебном порядке. Если разногласия не передаются на рассмотрение суда в течение 6 месяцев, с момента возникновения, то данные разногласия не урегулируются судебным делопроизводством. Если есть решение суда, то соответственно оно применяется при разрешении разногласий.

Кроме общего порядка заключения предпринимательского договора, имеются и другие способы заключения предпринимательского договора.

Одним из видов является заключение предпринимательских договоров путем присоединения. Договором присоединения это договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. Данное определение дано в пункте 1 статьи 428 Гражданского кодекса. Обычно, договор присоединения принимается в целом, таким образом, в него не могут вноситься изменения или оформляться протокол разногласий. Договор не может быть признан заключенным, если в нем имеются разногласия хотя бы по одному из условий договора.[16, с.88]

Договор присоединения применяется в таких типах предпринимательской деятельности, как биржевая, банковская, страховая и прочие. Законом не определены ограничения на то, какие договоры могут быть заключены путем присоединения. Хотелось бы отметить, что решение о разработке договора присоединения самостоятельно принимается стороной предпринимательского договора.

Один из видов заключения договоров в предпринимательском праве, это заключение договора в обязательном порядке. Обязательство по заключению договора может следовать из положений закона, а также из предварительно взятого на себя обязательства, к примеру, предварительного договора. Предварительным договором считается соглашение сторон, по которому последние обязуются заключить впоследствии договор. Например, о выполнении работ, о передаче имущества, или оказании каких-либо услуг на условиях, которые предусмотрены предварительным договором. В предварительном договоре содержаться условия, которые позволяют установить предмет, кроме этого и условия основного договора, относительно которых должно быть достигнуто соглашение при заключении предварительного договора. Не допускается необоснованный отказ от заключения основного договора на условиях предварительного договора.[16, с.94]

В случае не заключения стороной основного договора, если заключен предварительный договор, сторона противоположная уклоняющейся от заключения договора, может обратиться в суд в шестимесячный срок с заявлением о понуждении заключения договора.

Одним из видов заключения договоров предпринимательства является заключение на торгах. Он определен пунктом 1 статьи 447 Гражданского кодекса. Торги используются при заключении договоров, которые направлены на реализацию имущества, например ценных бумаг, недвижимости, активов предприятий, и кроме этого реализации прав, к примеру, права на заключение договора и прочих.

Некоторые предпринимательские договоры по продаже товаров либо имущественных прав, заключаются только порядком проведения торгов. Эти случаи определяются законом. Например, при реализации заложенного имущества, по определению генерального подрядчика в случае реализации на территории Российской Федерации инвестиционных проектов, которые осуществляются за счет государственных валютных средств, а также кредитов, при продаже предприятия как имущественного экономического комплекса при приватизации и прочее. Торги (электронные в частности) проводятся в форме аукциона, тендера, конкурса или в ином виде, предусмотренном специальными законом.

Победившим на торгах, признается лицо, которое предложило наиболее высокую цену контракта, а при проведении конкурса - лицо, предложившее лучшие условия, которые признаны конкурсной комиссией. Подписание протокола о результатах торгов, соответствует подписанию договора, так как протокол о результатах торгов имеет силу договора. Надо отметить, то в последствии победитель заключает контракт с заказчиком на проведение работ, оказание услуг либо поставку товара. [19, с.23]

Если лицо, победившее на торгах, уклоняется от подписания протокола, то на него возлагается обязанность по возмещению убытков превышающих размер предоставленного обеспечения. Кроме этого, уклонившееся лиц заносится в Реестр недобросовестных поставщиком, тем самым ограничивается его деятельность, как предпринимателя по участию в торгах. В случае, если заключение договора в соответствии с законом предполагается только по итогам торгов, сторона договора (заказчик) может обратиться в суд с понуждением заключения договора, и возмещением убытков, которые образовались в связи с уклонением от заключения договора. К данным видам убытков могут быть отнесены затраты на разработку конкурсной документации, затраты на экспертизу, затраты на размещение проектов контрактов и другие.

2.2. Порядок изменения и расторжения предпринимательских договоров

Законодательство РФ предусматривает ограниченный перечень оснований изменения или расторжения заключенных договоров. Законодатель исходит из стабильности договорных отношений в целях обеспечения цивилизованного имущественного и предпринимательского оборота.

Одним из наиболее распространенных оснований изменения или расторжения предпринимательского договора является соглашение сторон, если иное не предусмотрено законом или договором (п. 1 ст. 450Гражданского кодекса). В большинстве случаев оно заключается путем подписания дополнительных соглашений к договору. При этом такое соглашение должно быть совершено в той же форме, что и сам договор, если из законодательства, договора или обычаев делового оборота не следует иное.[16, с.101]

Многосторонним договором, исполнение которого связано с осуществлением всеми его сторонами предпринимательской деятельности, может быть предусмотрена возможность изменения или расторжения такого договора по соглашению как всех, так и большинства лиц, участвующих в указанном договоре, если иное не установлено законом. В указанном договоре может быть предусмотрен порядок определения такого большинства.

Арбитражная практика исходит из того, что в качестве согласия на изменение договора, заключенного в письменной форме, следует считать совершение стороной конклюдентных действий (см. информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 5 мая 1997 г. № 14[13]). Например, как согласие на изменение договора аренды рассматривается внесение арендной платы по новым ставкам при отсутствии письменного соглашения об этом.

Особым основанием изменения или расторжения предпринимательского договора является отказ от договора (исполнения договора) или от осуществления прав по договору. Так, заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов. Исполнитель также вправе отказаться от исполнения данного договора лишь при условии полного возмещения заказчику убытков (ст. 782Гражданского кодекса). В качестве отказа от исполнения договора розничной купли-продажи выступают конклюдентные действия покупателя, заключающиеся в неоплате товара в срок, установленный в договоре и предусматривающий предоплату (ст. 500Гражданского кодекса).[16, с. 99]

Право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено Гражданского кодекса, другими законами, иными правовыми актам и или договором. В случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично, если такой отказ допускается, договор считается расторгнутым или измененным. В случае отсутствия у одной из сторон договора лицензии на осуществление деятельности или членства в саморегулируемой организации, необходимых для исполнения обязательства по договору, другая сторона вправе отказаться от договора (исполнения договора) и потребовать возмещения убытков. Сторона, которой Гражданского кодекса, другими законами, иными правовыми актами или договором предоставлено право на отказ от договора (исполнения договора), должна при осуществлении этого права действовать добросовестно и разумно в пределах, предусмотренных Гражданского кодекса, другими законами, иными правовыми актами или договором. [16, с.103]

В случаях если при наличии оснований для отказа от договора (исполнения договора) сторона, имеющая право на такой отказ, подтверждает действие договора, в том числе путем принятия от другой стороны предложенного последней исполнения обязательства, последующий отказ по тем же основаниям не допускается.

Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актам и или договором, в случаях, когда сторона, осуществляющая предпринимательскую деятельность, при наступлении обстоятельств, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором и служащих основанием для осуществления определенного права по договору, заявляет отказ от осуществления этого права, в последующем осуществление этого права по тем же основаниям не допускается, за исключением случаев, когда аналогичные обстоятельства наступили вновь. Данное правило применяется при неосуществлении определенного права в срок, предусмотренный законом, другими законами, иными правовыми актами или договором.[22, с.237]

Предпринимательский договор может быть изменен или расторгнут по требованию одной из сторон также при существенном нарушении договора другой стороной. Нарушение договора признается существенным, если влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора (п. 2 ст. 450Гражданского кодекса). Например, существенным нарушением договора купли-продажи признается передача товара с неустранимыми недостатками, с недостатками, выявляемыми неоднократно либо проявляющимися вновь после их устранения (п. 2 ст. 475Гражданского кодекса).

Основанием для изменения или расторжения предпринимательских договоров является существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.[22, с.246]

Если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут, а по основаниям, предусмотренным законом, изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий:

1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;

3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

4) из обычаев или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона (п. п. 1, 2 ст. 451Гражданского кодекса).[21, с.224]

Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.

Сторона, имеющая намерение изменить или расторгнуть предпринимательский договор в судебном порядке, обязана соблюсти обязательный до арбитражный (досудебный) порядок урегулирования споров. Требование об изменении или расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом или договором, а при его отсутствии - в 30-дневный срок. К последствиям изменения или расторжения предпринимательских договоров применяется правило ст. 453Гражданского кодекса.[22, с.268]

Вывод: Предпринимательские договоры подчиняются общим требованиям гражданского законодательства о порядке заключения, изменения и расторжения договоров.

Заключение договора проводится в добровольном порядке. Заключение договора в обязательном порядке может следовать из положений закона, а также из предварительно взятого на себя обязательства.

Расторжение договора может происходить по соглашению сторон, в связи с отказом от договора (исполнения договора) или от осуществления прав по договору, по требованию одной из сторон также при существенном нарушении договора другой стороной. Основанием для изменения или расторжения предпринимательских договоров является существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора.

Глава ІІІ. Отдельные виды предпринимательских договоров

3.1.Договоры, заключенные между предпринимателями и потребителями

Исходя из содержания предпринимательской деятельности (абз. 3 п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса), соответственно выделяются предпринимательские договоры по продаже (реализации) товаров, передаче имущества в пользование, выполнению (производству) работ, оказанию услуг и др.

По субъектному составу сторон выделяются договоры, все стороны которых являются предпринимателями и в которых одной из сторон выступает предприниматель.

К договорам, заключаемым между предпринимателями, относятся договоры: поставки товаров с предпринимательскими целями, контрактации, коммерческой концессии, складского хранения, страхования предпринимательских рисков, а также договор простого товарищества, заключенный для осуществления предпринимательской деятельности.

Договоры, в которых одна сторона выступает в качестве предпринимателя, подразделяются:

1) на договоры, заключенные между предпринимателями и потребителями (договоры бытового подряда, розничной купли-продажи, проката и др.);

2) договоры между предпринимателями и публично-правовыми образованиями (либо органами или организациями публичной власти): соглашение о государственно-частном или муниципально - частном партнерстве, концессионное соглашение, соглашение о разделе продукции, государственный контракт, муниципальный контракт в сфере закупок для государственных или муниципальных нужд и др.[23, с.8]

Кроме предусмотренных законом договорных конструкций, в предпринимательской практике имеется ряд так называемых непоименованных договоров, которые состоят из отдельных элементов договоров (смешанные) либо могут быть полностью сконструированы субъектами самостоятельно[19]. К непоименованным предпринимательским договорам следует отнести дистрибьюторский договор, дилерский договор, рисковый операторский договор, договор юнитизации, договор аутсорсинга, договор консигнации (внешнеторговая комиссия), кодшерринговый договор (о перевозке пассажиров различных авиакомпаний в воздушном судне, принадлежащем одному лицу, под собственными кодами каждой авиакомпании) и др. Принцип свободы договора позволяет существовать всем подобным моделям[14].

Предпринимательские договоры по продаже (реализации) товаров.

Наиболее распространенной договорной моделью, опосредующей реализацию (продажу) товаров в предпринимательской деятельности России и зарубежных стран, является договор купли-продажи. Он выступает родовым понятием по отношению к ряду других договоров (отдельным видам договоров купли-продажи), суть которых состоит в том, что одна сторона (продавец) обязуется передать в собственность другой стороны (покупателю) товары, а последняя обязуется принять эти товары и уплатить за них определенную сумму денег (цену товара).

К числу отдельных видов договора купли-продажи, используемых в предпринимательской деятельности, относятся: договор поставки товаров, договор поставки товаров для государственных нужд, договор контрактации, договор энергоснабжения, договор продажи предприятия.

Предпринимательские договоры по реализации товаров имеют исключительно важное значение для предпринимательского оборота, так как развитая цивилизованная торговая деятельность является основой полноценного предпринимательства, стимулирующей производственную, посредническую и иные виды предпринимательской деятельности. [20, с.19] В связи с этим данная группа предпринимательских договоров будет рассмотрена более подробно.

Договор поставки товаров (ст. 506Гражданского кодекса) - классический вид договора, традиционно используемый в предпринимательской деятельности. Его существование в качестве самостоятельного вида договоров было предусмотрено еще дореволюционным законодательством России. Основная функция данного договора состоит в регулировании отношений по реализации товаров между предпринимателями, осуществляющими производство, оптовую продажу сырья, материалов, оборудования и т.д.

Наряду с поставкой товаров законодательство РФ содержит нормы об оптовой торговле (ст. 1030Гражданского кодекса, подп. 8 п. 4 ст. 15 Федерального закона "О драгоценных металлах и драгоценных камнях"[7]и др.). Однако определение понятия "оптовая торговля" в Законе не содержится.

К предпринимательским договорам, направленным на реализацию товаров, следует относить дистрибьюторский договор. Законодательство России не предусматривает определения данного договора. В соответствии с п. 2 ст. 4:101 Принципов европейского договорного права: коммерческое агентирование, франшиза и дистрибуция. [21, с.332]

Дистрибьюторский договор - это договор, в соответствии с которым одна сторона (поставщик) обязуется поставлять другой стороне (дистрибьютору) продукцию на постоянной основе, а дистрибьютор обязуется выкупить ее и затем продавать от своего имении в своих интересах. Различаются исключительные, избирательные дистрибьюторские договоры, а также исключительный договор о закупках.

Исключительным дистрибьюторским договором является договор, в силу которого поставщик обязуется осуществлять поставку продукта на определенной территорииили для определенной группы потребителей только одному дистрибьютору.

Избирательным дистрибьюторским договором является договор, в силу которого поставщик обязуется напрямую или опосредованно поставлять продукт только дистрибьюторам, отвечающим определенному критерию.[19, с.33]

Исключительным договором о закупках является дистрибьюторский договор, в силу которого дистрибьютор обязуется покупать, принимать и оплачивать продукт только у определенного поставщика или у указанного им лица.

Договор контрактации (ст. 535Гражданского кодекса) - особый вид договора на реализацию товара, заключаемого между субъектами предпринимательства. Сторонами данного договора являются продавец - производитель сельскохозяйственной продукции и покупатель - заготовитель этой продукции.

В качестве продавца-производителя выступают сельскохозяйственные коммерческие организации: хозяйственные общества и товарищества, производственные кооперативы, крестьянские (фермерские) хозяйства, осуществляющие предпринимательскую деятельность по производству (выращиванию) сельскохозяйственной продукции.

Покупателем-заготовителем по данному договору может являться коммерческая организация или индивидуальный предприниматель, осуществляющие предпринимательскую деятельность по приобретению (закупке) сельскохозяйственной продукции для ее последующей переработки либо продажи (например, молочные заводы, мясокомбинаты, фабрики по переработке шерсти, предприятия оптовой торговли в сфере потребкооперации и др.).

Из числа предпринимательских договоров по реализации имущества особое значение имеет договор продажи предприятия. Являясь разновидностью договора продажи недвижимости (ст. 549Гражданского кодекса), данный договор в качестве своего предмета имеет наиболее типичный для предпринимательства вид недвижимого имущества - предприятие как имущественный комплекс (ст. 132Гражданского кодекса).[17, с.66]

Продавцами по данному договору, как правило, выступают субъекты предпринимательства (коммерческая организация или индивидуальный предприниматель), которым предприятие принадлежит на праве собственности. Покупателями предприятия по общему правилу являются также предприниматели, так как они приобретают особый имущественный комплекс, используемый для предпринимательской деятельности.

Предпринимательские договоры по продаже (реализации) товаров с участием потребителей. К предпринимательским договорам по реализации товаров относятся договоры, одной стороной которых выступает субъект предпринимательства, а другой является лицо, заключающее договор не в предпринимательских целях (либо лицо, вообще не являющееся предпринимателем). Характерным видом таких договоров является договор розничной купли-продажи (п. 1 ст. 492Гражданского кодекса).[21, с.231]

Продавцами по данному договору выступают так называемые розничные предприятия, т.е. лишь такие коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, которые осуществляют предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу (предприятия розничной торговли).

3.2.Договоры между предпринимателями и публично-правовыми образованиями

Государственный или муниципальный контракт на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд - это соглашение сторон, по которому поставщик (исполнитель) обязуется передать товары государственному или муниципальному заказчику либо по его указанию иному лицу, а государственный или муниципальный заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров (ст. 526 Гражданского кодекса).

В качестве продавца (поставщика-исполнителя) по данному договору выступают субъекты предпринимательства, признанные победителями торгов, проводимых в целях размещения государственных заказов, либо принявшие к исполнению доведенный до них госзаказ.

Правовое регулирование поставки товаров для государственных или муниципальных нужд также осуществляется на основаниист. ст. 525 - 534 Гражданского кодекса и норм специальных законов: Закона о контрактной системе[11], Закона "О государственном материальном резерве"[5], Закона "О государственном оборонном заказе"[10]и др.

Особенностью данного договора является то, что товары приобретаются заказчиком не для личного, семейного, домашнего потребления, а для потребностей государства.

В предпринимательских целях может быть также заключен договор энергоснабжения (п. 1 ст. 539Гражданского кодекса). К энергоснабжающим относятся коммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность по реализации потребителям произведенной или купленной электрической или тепловой энергии. Абонентом по данному договору может выступать субъект предпринимательства, осуществляющий перепродажу энергии (юридическое лицо), а также физические и юридические лица, получающие энергию для непосредственного потребления.

Предпринимательские договоры по передаче имущества в пользование. Широкое применение в предпринимательской деятельности получила группа арендных договоров. С одной стороны, предоставление имущества во временное владение и пользование позволяет арендодателю получить предпринимательский доход (прибыль). С другой стороны, для эффективного осуществления предпринимателями своей деятельности им в ряде случаев экономически более выгодно не приобретать имущество в собственность, а получить его в аренду и использовать для своей деятельности. Например, торговое предприятие, расширяющее объем реализации своих товаров, может нуждаться в дополнительных складских и офисных помещениях.[16, с.126]

Реализация подобного рода предпринимательских отношений возможна посредством использования определенных разновидностей договора аренды. Наиболее типичными для предпринимательской деятельности являются договор аренды предприятия и договор финансовой аренды (лизинга).

Договор аренды предприятия - это соглашение сторон, по которому арендодатель обязуется предоставить во временное владение и пользование за плату предприятие в целом как имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 656Гражданского кодекса). Арендодателями предприятия, как правило, выступают лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, а также органы управления государственным и муниципальным имуществом. Арендаторы по данному договору - это субъекты предпринимательства (коммерческие юридические лица и индивидуальные предприниматели), так как аренда предприятия предназначена для предпринимательской деятельности.[21, с.305]

Договор финансовой аренды (лизинг) - это соглашение сторон, по которому арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование. Арендодатель в этом случае не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца (ст. 665Гражданского кодекса). В качестве арендодателей (лизингодателей) выступают лизинговые компании, создаваемые различными структурами: производителями техники и оборудования, банками и др. (ст. 5 Закона о лизинге).

К договорам в сфере предпринимательства с участием потребителей также следует отнести договор проката, одной из сторон которого является арендодатель, осуществляющий сдачу имущества в аренду в качестве постоянной предпринимательской деятельности. Данный договор является публичным договором (ст. 626Гражданского кодекса).

Предпринимательские договоры по выполнению (производству) работ. В предпринимательской деятельности большое распространение получили договоры подрядного типа, суть которых состоит в том, что подрядчик обязуется по заданию заказчика выполнить определенную работу и сдать ее результат заказчику, а последний обязуется принять результат работы и оплатить ее (ст. 702Гражданского кодекса).

В основном подрядные работы в предпринимательской деятельности заключаются в изготовлении, переработке (обработке) товара, т.е. производственной деятельности. По договору подряда, заключенному на изготовление вещи, подрядчик передает права на эту вещь заказчику (п. 2 ст. 703Гражданского кодекса).[22, с.317]

Договор строительного подряда (ст. 740Гражданского кодекса) заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Подрядчиками по данному договору могут быть субъекты предпринимательства, действующие в сфере строительного производства: строительно-монтажные, строительные, проектно-строительные и другие подобные организации, а также граждане-предприниматели. Указанная предпринимательская деятельность подлежит лицензированию. Заказчиком по строительству, как правило, также выступают субъекты предпринимательства, специализирующиеся на реализации строительных инвестиционных программ.

Для обеспечения потребностей государства законодательством РФ предусмотрено заключение такого вида предпринимательских договоров, как государственный или муниципальный контракт на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд (п. 2 ст. 763 Гражданского кодекса).

Предпринимательские договоры по производству работ с участием публичных образований (органов или организаций публичной власти). Соглашение о государственно-частном партнерстве - договор между публичным партнером и частным партнером, заключенный на срок не менее чем три года в порядке и на условиях, установленных законом в целях привлечения в экономику частных инвестиций, обеспечения органами государственной власти и органами местного самоуправления доступности товаров, работ, услуг и повышения их качества.[22, с.325]

По концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Соглашение о разделе продукции является договором, в соответствии с которым Российская Федерация предоставляет субъекту предпринимательской деятельности на возмездной основе и на определенный срок исключительные права на поиски, разведку, добычу минерального сырья на участке недр, указанном в соглашении, и на ведение связанных с этим работ, а инвестор обязуется осуществить проведение указанных работ за свой счет и на свой риск. Соглашение определяет все необходимые условия, связанные с пользованием недрами, в том числе условия и порядок раздела произведенной продукции между сторонами соглашения в соответствии с положениями Закона о соглашениях о разделе продукции[6].

3.3.Отдельные виды предпринимательских договоров

Оказание услуг является необходимым в предпринимательском обороте. В связи с этим значительное число договорных обязательств в предпринимательстве связано с оказанием услуг, в которых могут нуждаться как сами предприниматели, так и лица, к ним не относящиеся. В отличие от работы услуги не получают овеществленного выражения, отличного от самой деятельности, в которой они выполнены. Законодательство предусматривает возможность оказания различных видов услуг в рамках следующих договоров: возмездного оказания услуг, коммерческого представительства, комиссии, агентирования, перевозки, экспедирования, страхования, доверительного управления имуществом, хранения и др.[23, с.7]

Так, на основе договора возмездного оказания услуг (п. 1 ст. 779 Гражданского кодекса) исполнитель вправе осуществлять предпринимательскую деятельность по оказанию аудиторских, медицинских, ветеринарных, консультационных, информационных, правовых услуг, услуг по обучению, туристическому обслуживанию.

Определенная группа предпринимательских договоров в качестве предмета договора имеет оказание посреднических услуг. В связи с этим такие договоры называют посредническими. В частности, к ним относятся договоры коммерческого представительства, комиссии, агентирования, доверительного управления имуществом и др.

Договор коммерческого представительства является разновидностью договора поручения. Коммерческим представителем признается лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности (ст. 184Гражданского кодекса). Договор коммерческого представительства должен быть заключен в письменной форме и содержать указание на полномочия представителя. Такие полномочия могут содержаться и в доверенности.16, с.178]

Договор комиссии (ст. 990Гражданского кодекса), используемый в предпринимательской деятельности, в отличие от договора коммерческого представительства, не порождает отношений представительства. К основным разновидностям договора комиссии относится договор консигнации, дилерский договор и др. Так, в обязанности дилера может входить получение товара продавца для дальнейшей реализации его третьим лицам.

Агентский договор (ст. 1005Гражданского кодекса) более широко применяется в сфере предпринимательских отношений, чем комиссия и поручение, особенно с участием иностранных предпринимателей. Это связано с тем, что предметом агентского договора является совершение агентом по поручению принципала не только юридических, но и иных действий, не влекущих правовых последствий. К таким действиям, например, относится осуществление агентом рекламы товара, принадлежащего принципалу.

Агентом по договору выступает, как правило, субъект предпринимательства (индивидуальный предприниматель или коммерческое юридическое лицо).[16, с, 87]

С предпринимательскими договорами на оказание посреднических услуг тесно связан договор доверительного управления имуществом (ст. 1012Гражданского кодекса). Целью доверительного управления в данном случае является в основном извлечение прибыли или иной выгоды от имущества (его увеличение, поддержание в хорошем состоянии), что и повлекло широкое использование данного договора в предпринимательской деятельности. Исходя из этого, доверительными управляющими, как правило, выступают коммерческие организации и индивидуальные предприниматели.

Предпринимательские договоры, содействующие торговой и производственной деятельности. Другие договоры по оказанию услуг в сфере предпринимательства относятся к договорам, содействующим торговой и производственной деятельности. К данной группе можно отнести договоры перевозки и транспортной экспедиции, страхования предпринимательских рисков, кредитования предпринимательской деятельности, хранения товаров и т.п.[19, с.23]

Перевозчиком по договору перевозки грузов (ст. 785Гражданского кодекса) выступают транспортные организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность по перемещению грузов в зависимости от вида транспорта (воздушного, водного, железнодорожного или автомобильного). В качестве отправителей и получателей грузов в предпринимательских целях выступают соответственно предприниматели.

В качестве экспедитора по договору транспортной экспедиции (ст. 801Гражданского кодекса) может выступать только субъект предпринимательства (коммерческая организация или индивидуальный предприниматель), осуществляющий деятельность по оказанию транспортно-экспедиционных услуг. К подобным услугам относятся: организация перевозок, заключение договоров перевозки, сопровождение груза при перевозке, оформление таможенных документов, а также решение иных вопросов, связанных с перевозкой.[16, с.167]

Договор страхования предпринимательских рисков (ст. 929Гражданского кодекса) - это разновидность договора имущественного страхования, наиболее характерная для предпринимательского оборота. К предпринимательским рискам относятся: риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами предпринимателя, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов. Однако по договору страхования предпринимательского риска может быть застрахован риск только самого страхователя и только в его пользу (ст. 933Гражданского кодекса).

Страховщиком по договору может быть страховая организация - субъект предпринимательства, осуществляющая страховую деятельность на основе разрешения (лицензии). Страхователем также выступает субъект предпринимательской деятельности, имеющий интерес в страховании своих предпринимательских рисков.[16, с.169]

Сторонами договора складского хранения (ст. 907Гражданского кодекса) могут быть только субъекты предпринимательства. На стороне хранителя выступает товарный склад, под которым понимается организация, осуществляющая в качестве предпринимательской деятельности хранение товаров и оказывающая связанные с хранением услуги. Договор складского хранения, заключаемый товарным складом общего пользования, признается публичным договором.

Кредитный договор (ст. 819Гражданского кодекса) - одна из основных правовых форм кредитования предпринимательской деятельности. В качестве кредитора по договору может выступать банк или иная кредитная организация, имеющая лицензию Банка России на осуществление банковских операций. Таким образом, кредитор является субъектом предпринимательства.

Договор коммерческой концессии (франчайзинга) (ст. 1027Гражданского кодекса) - договор, используемый исключительно в сфере предпринимательства. Он предусматривает передачу пользователю комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продажи товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг). Сторонами данного договора могут быть только субъекты предпринимательства (п. 3 ст. 1027Гражданского кодекса).[16, с.179]

Договор простого товарищества для извлечения прибыли (п. 1 ст. 1041Гражданского кодекса). Если договор простого товарищества заключается для осуществления предпринимательской деятельности, то его сторонами могут быть только субъекты предпринимательства (индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации). В связи с этим в юридической литературе высказывается позиция о необходимости подразделять простые товарищества на коммерческие и некоммерческие. Вкладом товарища является все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. Наиболее часто договор простого товарищества заключается в целях осуществления предпринимательской деятельности по совместному долевому строительству зданий, сооружений, жилых домов и т.п.

Вывод: Гражданским кодексом определено большое количество предпринимательских договоров. По субъектному составу сторон выделяются договоры, в которых одной из сторон выступает предприниматель, и договоры, в которых все стороны представляют предприниматели. Регулирование предпринимательских договоров осуществляется Гражданским кодексом, а также специальными законами.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Согласно ст. 2 ГК РФ предпринимательской деятельностью является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (ГК РФ, ст. 23).

Для осуществления предпринимательской деятельности необходимо применять предпринимательские договоры. Предпринимательский договор - заключаемое на возмездной основе в целях осуществления предпринимательской деятельности соглашение, стороны (или одна из сторон) которого выступают в качестве субъектов предпринимательства. Законодательные акты государства содержит нормы, которые предоставляют субъектам предпринимательской деятельности максимальную свободу в определении условий предпринимательских договоров, однако есть рад предпринимательских договоров, которые должны заключаться только в соответствии со специальными законами.

Различаются предпринимательские договоры по субъектному составу. Стороны договора могут быть публично - правовые и частные.

Гражданским кодексом Российской Федерации предусмотрено большой количество предпринимательских договор, но особенностью всех договоров является участие в них предпринимателей, как с одной стороны, так и с двух сторон.

Развитие экономических отношений объективно требует совершенствования правовых норм. В целях совершенствования законодательства о предпринимательской деятельности возможна его унификация. Это позволит предоставить участникам предпринимательских отношений действенную защиту, а так же создать все необходимые условия для гармоничного развития экономики, обеспечить дальнейший рост экономики России, ее производственного потенциала, и как следствие рост благосостояния граждан и социальная защита россиян.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

І. Нормативные правовые акты

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ)// Собрание законодательства РФ.- 04.08.2014.- № 31.- ст. 4398

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 29.07.2017) //Собрание законодательства РФ.-05.12.1994.- № 32.- ст. 3301

3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ (ред. от 28.03.2017)// Собрание законодательства РФ.- 29.01.1996.- № 5.- ст. 410

4. Федеральный закон от 13.12.1994 № 60-ФЗ (ред. от 13.07.2015) О поставках продукции для федеральных государственных нужд// Собрание законодательства РФ.- 19.12.1994.- № 34.- ст. 3540

5. Федеральный закон от 29.12.1994 № 79-ФЗ (ред. от 05.04.2016) "О государственном материальном резерве"// Собрание законодательства РФ.- 02.01.1995.- № 1.- ст. 3

6. Федеральный закон от 30.12.1995 № 225-ФЗ(ред. от 05.04.2016) "О соглашениях о разделе продукции"// Собрание законодательства РФ.- 01.01.1996.- № 1.-ст. 18

7. Федеральный закон от 26.03.1998 № 41-ФЗ (ред. от 18.07.2017) "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" //Собрание законодательства РФ.- 30.03.1998.- № 13.- ст. 1463

8. Федеральный закон от 14.11.2002 № 161-ФЗ (ред. от 29.07.2017) "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях"// Собрание законодательства РФ.- 02.12.2002.- № 48.- ст. 4746

9. Федеральный закон от 13.03.2006 № 38-ФЗ (ред. от 29.07.2017)"О рекламе" Российская газета.- № 51.- 15.03.2006

10. Федеральный закон от 29.12.2012 № 275-ФЗ (ред. от 29.07.2017) "О государственном оборонном заказе"// Российская газета. -№ 303.- 31.12.2012

11. Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ (ред. от 29.07.2017) "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд"// Собрание законодательства РФ.- 08.04.2013.- № 14.- ст. 1652

12. Закон РФ от 07.02.1992 № 2300-1 (ред. от 01.05.2017)"О защите прав потребителей"// Собрание законодательства РФ.- 15.01.1996.-№ 3.- ст. 140

II. Судебная практика

13.Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 05.05.1997 № 14 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров" // Вестник ВАС РФ.- № 7.- 1997

14.Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 марта 2014 г. № 16 "О свободе договора и ее пределах"// Вестник ВАС РФ", № 5, май, 2014

III. Научная, учебная и специальная литература

15.Андреев В.К. Толкование договора в соотношении со сделкой и обязательством // Журнал российского права. 2017. № 4. С. 55 - 62.

16.Гражданский кодекс Российской Федерации. Общие положения о договоре. Постатейный комментарий к главам 27 - 29 / В.В. Витрянский, Б.М. Гонгало, А.В. Демкина и др.; под ред. П.В. Крашенинникова. М: Статут, 2016. 223 с.

17.Демиева А.Г. Конкуренция как стимул осуществления предпринимательской деятельности: правовой аспект // Журнал российского права. 2017. № 6. С. 61 - 68.

18.Занковский С.С., Дятко Г.В. О понятии предпринимательского договора // Предпринимательское право. 2016. № 3. С. 4 - 6.

19.Настольная книга руководителя организации: правовые основы / Отв. ред. И.С. Шиткина. М., 2015.

20.Право и экономическое развитие: проблемы государственного регулирования экономики: монография / В.К. Андреев, Л.В. Андреева, К.М. Арсланов и др.; отв. ред. В.А. Вайпан, М.А. Егорова. М.: Юстицинформ, 2017. 432 с.19.

21.Предпринимательское право: Правовое сопровождение бизнеса: учебник для магистров / Р.Н. Аганина, В.К. Андреев, Л.В. Андреева и др.; отв. ред. И.В. Ершова. М.: Проспект, 2017. 848 с.

22.Предпринимательское право Российской Федерации: Учебник / Е.Г. Афанасьева, А.В. Белицкая, В.А. Вайпани др.; отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. 3-е изд., перераб. и доп. М.: НОРМА, ИНФРА-М, 2017. 992 с

23.Рубцова Н.В. Возмездный характер предпринимательских договоров // Юрист. 2016. № 8. С. 4 - 8.

24.Рубцова Н.В. О некоторых особенностях договорного правового регулирования // Юрист. 2015. № 14. С. 9 - 14.