Понятие и виды ценных бумаг (Понятие ценной бумаги.)
Содержание:
Введение
Актуальность темы. Постановка проблемы. Данное исследование посвящено понятию и видам ценных бумаг. Эта тема крайне значима для изучения Предпринимательского права, так как ценные бумаги являются одним из ключевых институтов данной подотрасли права. Их роли весьма разнообразны: они могут выступать в качестве платежного средства, например, вексель, быть формой сделки - фьючерсные и форвардные контракты, являться самим товаром или обуславливать форму субъекта правоотношений, акции для акционерного общества.
Прототипы ценных бумаг, в форме долговых расписок, были известны ещё Древнему миру, а старейшая ценная бумага - вексель, проявившаяся в тринадцатом веке, широко используется до сих пор. В современном мире, в связи с техническим прогрессом, усложняются и развиваются отношения во многих сферах человеческой деятельности, и отношения регулируемые нормами предпринимательского права не являются исключением. В последние годы все шире область использования бездокументарных ценных бумаг, многие из которых существуют лишь в электронном виде. Также важным фактором является развитие международного сотрудничества и взаимодействия на рынке ценных бумаг - иностранные инвесторы проявляют интерес к ценным бумагам отечественных компаний, которые в свою очередь стремятся выйти на мировые рынки.
Существуют и противоречивые мнения по поводу существа того или иного вида ценных бумаг, например деривативов. Вследствие всего вышеизложенного кажется уместным посвятить данную работу проблеме того, что следует понимать в современном российском законодательстве под ценными бумагами и каковы их основные виды.
Объектом исследования является Предпринимательское право, как подотрасль Гражданского права.
Предметом исследования выступает институт ценных бумаг в законодательстве Российской Федерации.
Историографический обзор. В изучении института ценных бумаг юридической наукой можно выделить различные подходы к тому, что следует понимать под термином «ценные бумаги» и каким образом их классифицировать.
Документарный подход к определению сущности ценных бумаг возник первым, что естественно, так как изначально они действительно по форме представили собой документы на бумажном носителе. Хотя и в его рамках ученые по разному подходили к определению самого понятия. Например, А.Х. Гольмстен раскрывал ценные бумаги через сравнение с отчуждением иного имущества: «подобно тому, как право на вещь переходит путем передачи вещи, так и право требования определенной денежной суммы или вещи, находящейся в чужом владении, переходит посредством передачи торговой бумаги» [21, с. 136]. Цивилист дореволюционного периода, Г.Ф. Шершеневич, определял ценную бумагу как «документ, которым определяется субъект воплощенного в нем имущественного права» [47, с. 95]. Другой исследователь, П.П. Цитович, определял данный институт через описание его сущности, называя ценные бумаги особым видом объектов торгового права и указывая, что «их годность быть объектами сделок, заключается не в них самих, а в том предмете, о котором гласит текст бумаги» [45, с. 224]. Среди современных представителей документарного подхода к пониманию ценных бумаг можно назвать заведующего кафедрой гражданского права юридического факультета МГУ Е.А. Суханова. Естественно, с появлением бездокументарных ценных бумаг акцент полемики сместился с обязательности физического воплощения конкретной ценной бумаги, к вопросу об их особом правовом режиме. Вышеназванный исследователь указывает на то, что бездокументарные ценные бумаги являются не столько вещью, сколько определенным финансовым инструментом и традиционные способы защиты вещных прав не в полной мере соответствуют их особенностям [42, с. 62]. Схожей позиции придерживается и В.А. Белов, критикуя распространение на них способов защиты права собственности, в частности виндикационного иска [19].
Появление бездокументарного подхода связано с широким распространением типа ценных бумаг вынесенного его название. Его сторонники указывают на необходимость более четкой регламентации законодателем особенностей обращения бездокументарных ценных бумаг с учетом их специфики. Среди его представителей можно назвать таких ученых-правоведов как Д.И. Степанов, К.Б. Фрадкин, Г.Н. Шевченко [41; 43; 46]. Хотя труды данных исследователей написаны до вступления в законную силу действующих редакций нормативно-правовых актов регулирующих рассматриваемые отношения, например Гражданского Кодекса Российской Федерации, многие вопросы, затронутые в них, до сих пор являются актуальными. В частности Г.Н. Шевченко в своей работе рассматривает проблемы судебной защиты прав владельцев бездокументарных ценных бумаг, уделяя пристальное внимание и таким производным инструментам рынка как фьючерсные сделки [46].
В современной юриспруденции можно считать устоявшейся дуалистическую концепцию, которая в равной мере уделяет внимание документарным и бездокументарным ценным бумагам, провозглашая их равный правовой статус, зачастую апеллируя к зарубежной практике. Выражение данной концепции можно найти в трудах таких ученых как А.Н. Асаул, Н.А. Асаул, М.П. Войнаренко, Н.А. Пономарева, Р.А. Фалтинский, Е.В. Агапеева, В.Ф. Попондопуло и другие [13; 16; 17; 35]. В книге «Коммерческое (торговое) право зарубежных стран», изданной под редакцией В.Ф. Попондопуло, О.А. Макаровой, описаны основные институты коммерческого права зарубежных государств, в том числе и институт ценных бумаг. Хотя материал сгруппирован по странам, авторами проведен сравнительный анализ особенностей того или иного аспекта правового регулирования [35]. Исследование «Правовое регулирование рынка ценных бумаг в России и США», авторства Е.В. Агапеевой, посвящено этапам развития и совершенствования законодательства о рынке ценных бумаг, их правовому регулированию в условиях России и США, при этом особое место в нем отведено депозитарным распискам и производным ценным бумагам [13].
Авторы работы «Корпоративные ценные бумаги как инструмент инвестиционной привлекательности компаний» рассматривают природу основных видов ценных бумаг и признаки их классификации, а так же преимущества ценных бумаг по сравнению с другими финансовыми инструментами, особое внимание уделяя рынку корпоративных ценных бумаг [16]. Почти тот же коллектив авторов в «Основах бизнеса на рынке ценных бумаг: учебник» за счет сокращения части посвященной бухгалтерскому учету и аудиту уделяет внимание, помимо основных видов и классификации ценных бумаг, производным инструментам - фьючерсам и опционам [17].
Также при написании работы были использованы научные статьи опубликованные в сборниках издаваемых высшими учебными заведениями, такими как Волгоградский государственный университет, Пермский государственный национальный исследовательский университет, Санкт-Петербургский государственный университет, Нижегородская академия МВД России, так и в различных журналах, например Журнал российского права, Портфельный инвестор, Бизнес в законе и другие [27; 29; 36; 38; 40; 42; 48].
Целью данной работы является исследование особенностей понятия и основных видов ценных бумаг в законодательстве Российской Федерации.
Она была достигнута посредством решения следующих исследовательских задач:
Рассмотреть развитие института ценных бумаг в России и за рубежом;
Выявить содержание понятия «ценная бумага» в современной отечественной юриспруденции;
Изучить особенности классификации ценных бумаг по различным основаниям;
Исследовать особенности отдельных видов ценных бумаг.
Источниковая база исследования. Для достижения поставленной цели и решения исследовательских задач были использованы следующие источники: Гражданский кодекс Российской Федерации от 26 ноября 2001 г. № 146-ФЗ (ред. от 28.03.2017 г.), Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации от 30 апреля 1999 г. № 81-ФЗ (ред. от 27.12.2018), Конвенция о Единообразном Законе о переводном и простом векселе (Заключена в Женеве 07 июня 1930 г.), Постановление ЦИК СССР и СНК СССР от 07.08.1937 г. N 104/1341 «О введении в действие Положения о переводном и простом векселе», Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ (ред. от 19.07.2018 г., с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2018 г.), Федеральный закон «Об инвестиционных фондах» от 29.11.2001 № 156-ФЗ (ред. от 31.12.2017 г., с изм. и доп., вступ. в силу с 01.02.2018), Федеральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)» от 16.07.1998 г. № 102-ФЗ (ред. от 31.12.2017 г., с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2019 г.), Федеральный закон «Об ипотечных ценных бумагах» от 11.11.2003 г. № 152-ФЗ (ред. от 27.12.2018 г.), Федеральный закон «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг» от 29.07.1998 г. № 136-ФЗ (ред. от 14.06.2012 г.), Федеральный закон «О переводном и простом векселе» от 11.03.1997 г. № 48-ФЗ, Федеральный закон «О приватизации государственного и муниципального имущества» от 21.12.2001 г. № 178-ФЗ (ред. от 29.06.2018 г.), Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ (ред. от 27.12.2018 г.) [1; 2; 3; 4; 5; 6; 7; 8; 9; 10; 11; 12].
Для выявления базовых принципов, на которых основывается институт ценных бумаг, был использован Гражданский Кодекс РФ и Федеральный закон «О рынке ценных бумаг». Они, наряду с остальными вышеперечисленными источниками, были задействованы для выделения отдельных видов ценных бумаг и их характерных особенностей в законодательстве Российской Федерации.
Структура работы. Данное исследование состоит из введения, двух глав, заключения, списка использованных источников и литературы.
Во введении обосновывается актуальность исследования, определяются объект, предмет работы, дается краткий историографический обзор, указываются цель и исследовательские задачи, перечисляются использованные при написании источники.
Первая глава посвящена понятию ценной бумаги. В первом параграфе освещаются некоторые аспекты развития института ценных бумаг, как в России, так и за рубежом. Второй параграф посвящен изучению сущности понятия «ценная бумага» и отражению его в нормативно-правовых актах Российской Федерации.
Вторая глава посвящена видам ценных бумаг. В первом параграфе рассмотрены их классификации по различным основаниям. Второй параграф посвящен основным видам первичных ценных бумаг. Третий посвящен видам производных ценных бумаг.
Глава 1. Понятие ценной бумаги
1.2 Развитие института ценных бумаг в России и других странах
На протяжении всей цивилизованной истории человечества наблюдалось постоянное развитие рыночных и товарно-денежных отношений, с которым связано само появление ценных бумаг. Их прототипы, различного рода долговые обязательства и расписки, появились ещё в Древнем мире. «Сам термин «ценная бумага» возник благодаря тому, что эти документы получили широкое распространение именно в бумажной форме» [26, с. 23].
В России развитие института ценных бумаг можно разделить на три периода - дореволюционный, советский и современный. «Началом первого принято считать 1703 год, когда по инициативе Петра I, посетившего подобное учреждение в Голландии, в Санкт-Петербурге была создана первая российская биржа» [16, с. 10]. В ближайшие сто лет она не имела большого значения для экономики страны, по причине отсутствия единого всероссийского рынка, акционерных компаний и государственного долга в облигационной форме. В это время биржа служит местом встречи русских и иностранных торговцев для заключения сделок и финальных приготовлений к морской транспортировке грузов. «Постепенно на бирже наряду с товарами стали торговать иностранной валютой, что было необходимо для обеспечения товарооборота. Сначала предметом торгов выступали лишь иностранные монеты, но уже в начале XIX века получила распространение торговля валютой в бумажной форме, а также векселями в разной валюте» [16, с. 11]. В правление Николая I были приняты такие важные для развития рынка ценных бумаг документы как «Положение о биржевых маклерах, гоф-маклерах, аукционистах, нотариусах, корабельных маклерах, диспашерах и о биржевом комитете для надзора за благочинием биржевых собраний при Санкт-Петербургском порте», 12 января 1831 года, и Устав биржи, 5 октября 1832 года. Развитие рыночных отношений в данном направлении привело к тому, что «к 1916 году в России насчитывалось около 80 бирж, основная масса которых возникла за относительно короткий промежуток времени, с 1904 по 1916 год, - 59 бирж» [16, с. 11]. Конечно, большинство этих бирж не являлось фондовыми, до начала следующего столетия на них торговали преимущественно хлебом и сахаром, на Севере также мехом и лесом. Исключением являлась Санкт-Петербургская биржа - основной объем торгов на ней проходил с акциями предприятий, облигациями железных дорог и государственным долгом.
Началом государственного регулирования рынка ценных бумаг можно считать 1900 год, когда Министерством финансов был образован особый фондовый отдел при Санкт-Петербургской бирже для торговли валютой и ценными бумагами. Этот отдел был передан «в ведение особой канцелярии по кредитной части Министерства финансов. Позднее был издан еще ряд документов, регламентирующих деятельность фондовых отделов бирж» [16, с. 12]. В дальнейшем последовала более подробная регламентация порядка заключения и исполнения сделок с ценными бумагами, а также последствия нарушения их условий. Данные новеллы способствовали созданию в столице одного из крупнейших международных рынков ценных бумаг. Постепенно торговля акциями и облигациями распространилась на иные регионы страны. «В тот период сделки на фондовых отделах бирж заключались только за наличную плату, а все сложные виды сделок оставались под запретом. И все же перед началом Первой мировой войны на Санкт-Петербургской бирже котировались акции 295 промышленных предприятий, имевших основной капитал 1504 миллиона рублей, 123 вида облигаций суммой 15 531 миллион рублей. Значительная часть сделок осуществлялась с акциями железных дорог, коммерческих и земельных банков, нефтяных и металлургических предприятий, страховых компаний» [16, с. 12]. Торги проводились только с достаточно высоколиквидными бумагами и исключительно между профессиональными участниками рынка ценных бумаг.
Начало советского периода было ознаменовано практически полным исчезновением фондового рынка. В дальнейшем организация бирж в СССР осуществлялась в соответствии с постановлением ВЦИК и СНК о валютных операциях. «В СССР в период новой экономической политики были приняты ГК РСФСР 1922 г., Положение о векселях ВЦИКа и СНК от 20 марта 1922 г., Декрет СНК о фондовых биржевых операциях от 20 октября 1922 г., Постановление Президиума ЦИКа СССР "О документах, выдаваемых товарными складами в приеме товаров на хранение" и ряд иных документов» [23, с. 66]. В данный период отечественный институт ценных бумаг включал в себя акции, облигации, в том числе государственные, векселя, чеки и некоторые другие ценные бумаги.
В современный период развития института ценных бумаг проходит процесс окончательного формирования их рынка и расширения видов ценных бумаг обращающихся на нем. Условно его можно разбить на несколько этапов. Первый этап пришелся на 1991-1992 гг., когда в России вновь открываются фондовые биржи и фондовые отделы товарных бирж, где первоначально центральное место занимают покупка и продажа опционов, депозитных, сберегательных и инвестиционных сертификатов. Во время второго этапа в 1992 году был произведен массовый выпуск нового вида ценных бумаг - государственных приватизационных чеков, рассчитанных на все население России, с целью привлечения инвестиций к отечественным предприятиям. На третьем этапе в 1993-1996 гг. рынок ценных бумаг развивается наиболее активно. В его начале «обвальный характер приватизации практически разделил общество на противоположные группы - крупные, мелкие и мельчайшие собственники; реальные и формальные» [30, c. 13]. Это произошло из за общей неготовности страны к разгосударствлению. Слишком силен был разрыв между элитой общества и большей частью населения «одни имели возможность скупать «ваучеры», а другие искали возможность их продать, уровнем информационной осведомленности, психологическими установками и мотивацией поведения» [30, c. 15]. На нем появляются такие новые виды ценных бумаг как облигации крупных предприятий, государственные краткосрочные облигации, выпущенные для покрытия дефицита федерального бюджета, золотые сертификаты. На финальном этапе, начавшемся в апреле 1995 года, происходит массовая продажа акций приватизированных предприятий на денежных аукционах и конкурсах, что, некоторые ученые, считают «значимым шагом к формированию цивилизованного рынка ценных бумаг» [14, c. 23]. 22 апреля 1996 г. был принят Федеральный закон № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», который с некоторыми поправками, действует до сих пор, являясь наряду с Гражданским кодексом Российской Федерации, главой седьмой, основными нормативно-правовыми актами, регулирующими отношения в сфере ценных бумаг [1; 12].
В других странах существование института ценных бумаг, естественно, отличается национальной спецификой. Например, в немецком законодательстве нет четкой дефиниции ценной бумаги, как следствие определения, предлагаемые правоведами, не обладают четкостью и единообразностью и, зачастую, рассматривают ценные бумаги как «документы, в которых права владельца закреплены таким образом, что для их осуществления необходимо владение данным документом. Практика же немецкого фондового рынка включает в понятие ценных бумаг самые разнообразные документы с множеством индивидуальных особенностей, в соответствии с которыми они могут классифицироваться, но наибольшее значение на рынке ценных бумаг имеют классические ценные бумаги - акции и облигации» [28, с. 31-32].
В Финляндии институт ценных бумаг регулируют несколько основных законодательных актов. Первый из них «Закон о долговом документе 1947 г., что содержит общие положения о денежных долговых обязательствах, а также нормы, регулирующие оборотные и обычные (именные) долговые инструменты, и специальные правила, которые касаются банковских сертификатов и коллективных долговых обязательств (бондов)» [28, с. 297-298]. Вторым, заслуживающим упоминания документом является Закон о рынке ценных бумаг 2012 года. Данный акт описывает «обязанности предоставления сведений и о публичных предложениях о выкупе, а также о рыночных злоупотреблениях и инсайдерских сделках. Он закрепил запрет на действия, противоречащие добрым обычаям рынка ценных бумаг, и на неподходящее поведение, а также на представление недостоверной и вводящей в заблуждение информации и возложил обязанность обеспечения недискриминационного доступа к необходимой информации на участников рынка ценных бумаг» [28, с. 299]. В том же году были приняты Закон об инвестиционных услугах, Закон о торговле посредством денежных инструментов, Закон о депозитарной системе и клиринговой деятельности, Закон о счетах ценных бумаг. В целом законодательство Финляндии, регулирующее институт ценных бумаг, направлено на «обеспечение доверия к независимости рынка, особенно в ситуациях, когда эмиссия ценных бумаг сопровождается значительными изменениями в долях собственности организации-эмитента» [28, с. 300]. Некоторые положения касающиеся института ценных бумаг также закреплены на уровне законодательства Европейского Союза. «Ценной бумагой принято признавать документ, который привязывается к определенному имущественному праву. При этом пользование этим правом предоставляется только лицу, у которого находится этот документ, и только в случае, если этот документ им предъявляется. Право, являющееся предметом ценной бумаги, может касаться денежного или товарного обязательства либо корпоративного участия. Товарные обязательства закрепляются товарно-распорядительными документами, примерами которых являются коносамент и варрант. Корпоративное участие, в свою очередь, обычно удостоверяется акциями. Традиционными примерами закрепления денежных обязательств выступают векселя и чеки, а также оборотные долговые инструменты, которые могут быть именными или ордерными и на предъявителя, и под которыми подразумеваются ценные бумаги. По ордерной бумаге должник должен произвести исполнение указанному в ней лицу или приказу такого лица другому субъекту, который оформляется посредством передаточной надписи (индоссамента). По бумаге на предъявителя исполнение производится ее владельцу» [28, с. 300-301]. В целом с учетом норм законодательства Европейского Союза праву Финляндии известны следующие ценные бумаги: акция, депозитное свидетельство, коллективное или иное долговое обязательство, вексель, опцион, облигация, инвестиционный пай, фьючерс и некоторые другие. В большинстве своем они выражены в бездокументарной форме.
В Японии законодательство о ценных бумагах идет путем казуального перечисления видов документов попадающих в эту категорию. Их список содержит закон «О ценных бумагах и фондовой бирже» 1948 года: «акции, правительственные облигации, местные облигации, специальные облигации юридических лиц, обеспеченные и необеспеченные облигации юридических лиц, инвестиционные сертификаты, которые выпускаются юридическими лицами и созданы в соответствии со специальным законодательством, бенефициарные сертификаты трастов, ценные бумаги, выпущенные иностранными государствами или иностранными юридическими лицами, имеющие такой же статус, что и вышеперечисленные ценные бумаги, сертификаты, выпущенные по распоряжению правительства» [16, с. 18].
Рынок ценных бумаг КНР начал формироваться в 1980-х гг. В основном его составляли государственные облигации, немного позже появились акции, схожие с акциями предприятий и акциями трудового коллектива в СССР. «В 1990 и 1991 гг. в Китае начали функционировать две фондовые биржи - Шанхайская и Шэньчжэньская, на которых совершаются практически все сделки с акциями и облигациями» [50, с. 21]. С 1998 года вступил в силу Закон о ценных бумагах, также институт акций и облигаций затронул Законом о компаниях 2006 года. Почти 2/3 внутренних китайских облигаций - бумаги Министерства финансов и Центрального банка. «Региональным администрациям в Китае запрещено выпускать собственные облигации. Их дефицит покрывается исключительно за счет бюджетных трансфертов» [38, с. 30]. С учетом преобладания эмитентов с контрольным пакетом акций в государственной собственности, особенностью китайского рынка является крайне малое присутствие исключительно частных эмитентов.
Институт ценных бумаг в Великобритании, за исключением некоторых аспектов, регулируется законами, имеющими большую юридическую силу, чем судебные прецеденты. «Действуют законы о продаже товаров, о векселях, о собственности, о компаниях, о валютном контроле, о справедливой торговле, о неплатежеспособности и многие другие. На формирование законодательства Великобритании существенным образом повлияло ее вступление в 1973 г. в «Общий рынок», что (после 1992 г.) потребовало приведения законодательства Великобритании в соответствие с законодательством ЕС» [35, с. 69].
Большому влиянию права Великобритании было подвержено развитие института ценных бумаг в США, хотя его и отличало «стремление к большей систематизации норм и правил, использование не только институционального метода кодификации, но элементов пандектной системы» [13, с. 76]. При этом до конца XIX столетия положение ценных бумаг регулировалось законодательством штатов, во многом копирующим нормы права Соединенного Королевства об оборотных инструментах. значимыми вехами, проявившими особенности национального правового регулирования США, являются разработка и принятие в 1924 году федерального Единообразного закона об оборотных инструментах, принятие в 1929 году Банковского кодекса. «В дальнейшем принятие штатами ЕТК (Единообразного торгового кодекса) в 1987 году, позволило в целом унифицировать нормы об оборотных инструментах (коммерческих бумагах), среди которых были названы простой вексель, переводной вексель, чек, депозитный сертификат и другие документы» [35, с. 69].
Отношения, связанные с товарораспорядительными документами регулируются как ЕТК, так и Федеральным законом о коносаментах 1916 года. «Последний применяется к отношениям по перевозке груза из любого штата в иностранное государство либо в другой штат, в то время как нормы ЕТК применимы к перевозке груза внутри штата или же из иностранного государства в тот либо иной штат. В последнем случае при перевозке груза через океан действуют также нормы Закона о перевозке груза морем и Закон Хартера, а также положения ст. 20 Закона о торговле между штатами с учетом изменений Кармака» [13, с. 59-60]. Стоит отметить, что до принятия ЕТК, некоторый промежуток времени, товарораспорядительные документы не были выделены в отдельную группу ценных бумаг и регулировались положениями об оборотных инструментах. Сейчас «товарораспорядительные документы в США включают коносамент, доковый варрант, доковую расписку, складскую квитанцию или ордер на получение товара, а также любой иной документ, который при обычном ходе предпринимательской или финансовой деятельности рассматривается как надлежащее удостоверение того, что обладающее им лицо управомочено на получение, владение и распоряжение документом и товарами, к которым он относится, ст. 1-201 ЕТК» [13, с. 64].
Отдельного упоминания заслуживает законодательство США об инвестиционных ценных бумагах, оказавшее заметное влияние на развитие правового регулирования данного института во многих странах мира. Помимо облигаций и акций, в понятие инвестиционных ценных бумаг включены, например, такие финансовые инструменты, как сертификат об участии в разделе прибыли и инвестиционный контракт. «Важным этапом в развитии этого направления законодательства США стало принятие в 1933 г. Закона о securities, а вскоре после этого в 1934 г. - Закона об обороте securities. В последующих нормативных актах понятие «securities» уточнялось, а вместе с этим дополнительно регламентировались отдельные аспекты их выпуска и обращения (Закон о холдинговых компаниях коммунальных предприятий 1935 г., Закон о доверительных соглашениях 1939 г., Закон об инвестиционных компаниях 1940 г. и другие)» [28, с. 464].
Таким образом, можно сказать, что международная практика определяет ценные бумаги как титул собственности или право на получение дохода, или подтверждение задолженности или обязательства, или сертификат, представляющий собственность на имущество, или документ, на основании которого может состояться передача или исполнение контракта, оборотный, выпускаемый корпорациями и государством, выраженный в документарной или бездокументарной форме, соответствующий требованиям действующего законодательства.
1.2 Понятие ценной бумаги в современной отечественной юриспруденции
«Термин «ценная бумага» используется повсеместно, однако его юридическая природа по-разному раскрывается в законодательстве иностранных государств. Страны континентальной Европы характеризуют ценные бумаги как вещи и, соответственно, применяют к ним нормы вещного права. Представители англо-саксонской системы квалифицируют данные объекты как права требования, подчиняя возникающие правоотношения нормам об обязательствах» [36, с. 68]. Тем не менее, говоря о ценных бумагах, подавляющее большинство правоведов в первую очередь обращает внимание на их основополагающе свойства: обращаемость, стандартность прав и соглашений, серийность, документальность, регулируемость и признание государством, рыночность, ликвидность, риск, обязательность. Обращаемость - это способность ценной бумаги быть предметом разных соглашений, выступать в качестве самостоятельного платежного инструмента, являться объектом гражданских отношений. Стандартность - это свойство подразумевает, что ценная бумага должна иметь стандартное содержание: «стандартность прав, которые представляет ценная бумага, стандартность участников, сроков, мест торговли, правил учета и других условий доступа к указанным правам, стандартность сделок, связанных с передачей ценной бумаги из рук в руки, стандартность формы ценной бумаги и тому подобное» [33, с. 6]. Она обусловливает предыдущее свойство - обращаемость. Серийность - это возможность выпуска ценных бумаг однородными сериями, траншами, классами. Документальность ценной бумаги означает то, что она всегда является документом, независимо от того, в какой форме она существует, документ на бумажном носителе, электронный документ, запись по счету депо или в иной форме. Регулируемость и признание государством позволяет фондовым инструментам, претендующим на статус ценных бумаг, обретать доверие среди субъектов отношений и обладать свойствами с точки зрения закона. Обязательность - свойство напрямую связанное с предыдущим, отказ от исполнения обязательства, выраженного ценной бумагой, влечет применение санкций установленных законом. Рыночность - это свойство обусловлено существованием ценной бумаги в качестве товара, который, следственно, должен иметь свой особый рынок с присущей ему организацией. Ликвидность - это способность ценой бумаги быть быстро проданной и обращенной в наличные или безналичные денежные средства. Риск - это возможность потерь, связанных с инвестициями в ценные бумаги. «Сейчас в России риск особенно велик и существует во многих видах: системный (риск кризиса рынка ценных бумаг в целом); несистемный (сочетание всех видов риска, связанных с конкретной ценной бумагой), инфляционный» и другие [39, с. 72].
Благодаря вышеуказанным свойствам ценные бумаги могут играть различные роли в рыночных и товарно-денежных отношениях. Будучи документами, подтверждающими участие в организации-эмитенте, например акции, долевые сертификаты, инвестиционные паи и другие, они предоставляют владельцу право принимать участие в управлении данной организацией - голосовать, вносить предложения, выдвигать кандидатуры и так далее, получать информацию о деятельности и финансовом состоянии эмитента, участвовать в распределении имущества при ликвидации компании, эти положения закреплены в федеральных законах «Об акционерных обществах», «Об инвестиционных фондах», «О рынке ценных бумаг» [5; 6; 12]. Владелец таких ценных бумаг приобретает статус владельца и части имущества эмитента. В том случае, когда ценная бумага представляет собой долговой документ, то есть свидетельствует о наличии между эмитентом и владельцем кредиторско-дебиторских отношений, например облигации, векселя и другие, их собственник получает статус кредитора эмитента, но не владельца его имущества, прав на участие в управлении делами эмитента не предоставляется, данные положения подробно раскрыты в федеральных законах «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг», «О переводном и простом векселе», «О рынке ценных бумаг» [9; 10; 12]. Также ценные бумаги могут выступать в качестве средства расчетов и обеспечения обязательств, так как они имеют стоимость и могут быть переданы кредитору в залог, в качестве гарантии покрытия убытков за их счет. В большей степени сущность института ценных бумагах раскрывается в их роли в качестве инструментов рынка, потребности которого они обслуживают. Рыночная стоимость ценной бумаги является отражением вложенных в неё денежных средств. «В связи с этим ценные бумаги выступают как «фиктивный капитал», который может передаваться, находиться в обращении на рынке как товар и приносить доход. Понятие «фиктивный капитал» было введено Карлом Марксом. Он считал, что фиктивный капитал отражает общественные отношения, сущность которых состоит в способности данного капитала получать некоторую часть прибыли, которая в дальнейшем делится на предпринимательский доход и ссудный процент. Техническое оформление разграничения «фиктивного капитала» и реального происходит во время займа капитала. В результате этой операции у владельца ссудного капитала остается титул собственности в форме кредитного документа, в то время как реально предоставленным капиталом распоряжается предприниматель» [17, с. 23-24]. Ценная бумага, рассматриваемая таким образом, лишая собственника права распоряжаться средствами потраченным на её приобретение, взамен дает ему возможность получить часть прибыли, которая будет присвоена при помощи этих инвестиций.
Ещё одной особенностью ценной бумаги является самостоятельный, но подверженный влиянию изменений, происходящих в капитале, характер обращения. «Заключение соглашения между участниками рынка состоит в передаче или купле-продаже ценных бумаг в обмен на деньги или товар. В то же время ценные бумаги это особый товар, существующий в форме, отличной от натурально-вещевой или денежной» [37, с. 9]. Иными словами ценная бумага фиксирует отношения между субъектами рынка, при этом являясь объектом этих отношений. При этом «ценообразующий баланс ценных бумаг смещен в сторону потребительной стоимости» [17, с. 25]. Инвестор, он же покупатель ценной бумаги, определяет её потребительную стоимость путем сравнительного анализа прибыльности, ликвидности, степени риска такого финансового вложения с другими вариантами, например приобретение недвижимости, драгоценных металлов, размещение средств в банке и так далее. Эмитента/продавец, связывает потребительную стоимость с привлечением определенного количества средств, на конкретный срок с определенными условиями. Например, «при эмиссии облигаций эмитент должен убедиться, что нет походящих банковских кредитов на необходимый срок с меньшим процентом, чем он выплатит покупателям данной ценной бумаги в случае её выпуска» [46. с. 56]. В случае акций необходимо учесть потерю исключительного права собственности на уставный капитал общества, возможный размер дивидендов и так далее. «Все виды ценных бумаг представляют собой право на капитал. Это делает их качественно и количественно соизмеримыми, взаимозаменяемыми и определяет технику фондовых сделок: взаимная задолженность инвесторов погашается, а денежный капитал необходим лишь для компенсации сальдо сделок» [17, с. 27].
Значимым аспектом существования института ценных бумаг является возможность неопределенности кредитора. То есть эмитент должен исполнить свои обязательства, удостоверенные ценной бумагой, перед любым её владельцем, независимо от того у кого тот её приобрел - у эмитента или предыдущего собственника, поэтому в ценной бумаге непременно должны быть указаны конкретные обязательства эмитента. Это позволяет существовать самому рынку ценных бумаг. Также немаловажным для понимания данного института является факт неделимости прав удостоверяемых ценной бумагой при её передаче. То есть, например, при продаже акции нельзя передать лишь право на получение части прибыли общества или лишь на участие в собрании акционеров, все права переходят к новому собственнику совокупно и единовременно. Покупая любую ценную бумагу, собственник приобретает не только имущественные права, такие как право распоряжения, но и неимущественные, например участие в управлении юридическим лицом, поэтому не следует отдельно подчеркивать, что ценные бумаги удостоверяют право владения или отношения займа, поскольку последние предусматривают исключительно имущественное право. В принципе, ценные бумаги можно назвать воплощенными обязательствами. Хотя стоит учесть, что «взгляд на ценные бумаги как на обязательство является важным отличием принципов англосаксонского права от континентального, рассматривающего ценные бумаги как имущество и обязательственные права, вытекающие из права собственности» [17, с. 21].
Говоря о ценных бумагах, безусловно, стоит обратить внимание на определение данного понятия. Довольно четким и лаконичным является определение, предложенное А.Е. Камышановой: ценная бумага «это документ, который фиксирует существование определенных прав и одновременно удостоверяет наличие у лица этих прав, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении данного документа» [25, c. 37]. Но подобного рода определения не учитывают существования бездокументарных ценных бумаг, предъявление которых в принципе невозможно. «По логике законодателя выпуск эмиссионных ценных бумаг в бездокументарной форме не изменяет их сущность и юридическую природу» [32, c. 1-2]. Поэтому на наш взгляд наиболее краткое и емкое определение ценной бумаги, будет максимально приближено к дефиниции, данной в Гражданском кодексе Российской Федерации. Согласно статье 142 Гражданского кодекса Российской Федерации, «ценными бумагами являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги). Также ценными бумагами признаются также обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со статьей 149 настоящего Кодекса (бездокументарные ценные бумаги)» [1]. Также стоит отметить, что законодатель стремится к максимальной четкости и формализации института ценных бумаг: почти для всех видов ценных бумаг установлен перечень удостоверяемых ими прав, обязательные реквизиты, форма и иные требования. В этой связи стоит упомянуть статью 143.1 Гражданского кодекса Российской Федерации: «при отсутствии в документе обязательных реквизитов документарной ценной бумаги, несоответствии его установленной форме и другим требованиям документ не является ценной бумагой, но сохраняет значение письменного доказательства» [1]. Не смотря на общность некоторых признаков, стоит отметить, что к ценным бумагам не относятся документы, подтверждающие получение банковского кредита (в частности, кредитный договор), документы, подтверждающие депонирование денежных сумм в банке (за исключением депозитного и сберегательного сертификатов); долговые расписки; завещания; лотерейные билеты; страховые полисы и прочее. При этом стоит заметить, что, как уже упоминалось в предыдущем параграфе, в некоторых странах основным критерием причисления документа к ценными бумагами является законодательное закрепление вида данного документа в качестве ценной бумаги.
Таким образом, подводя итог вышесказанному, можно заключить что, отечественное законодательство о ценных бумагах находится в процессе закономерного развития. Советский период, с подавляющим преобладанием государственного участия во всех секторах экономики, конечно, наложил свой отпечаток на развитие рынка ценных бумаг, но в целом своими специфическими особенностями, обусловленными, в том числе культурно-историческим развитием, обладают все национальные институты ценных бумаг. В США это сильное изначальное влияние права Великобритании, в Японии стремление к более строгой формализации института ценных бумаг, в КНР преобладание эмитентов с государственным участием, в странах ЕС тесная связь национального законодательства с нормами права Евросоюза.
Говоря же о сущности понятия «ценная бумага» в первую очередь необходимо обратиться к отношениям между лицом, выпустившим ценную бумагу, эмитентом, и текущим собственником. В них определенным правам собственника корреспондируют определенные обязанности эмитента. В качестве товара ценная бумага - это коммерческий документ, эмитированный государством или организацией, который удостоверяет право собственности на инвестированные денежные средства и приносит владельцу доход или гарантирует определенные преимущества. Основными свойствами ценной бумаги являются обращаемость, стандартность прав и соглашений, серийность, документальность, регулируемость и признание государством, рыночность, ликвидность, риск, обязательность. Наиболее подходящим же определением можно назвать следующее, ценная бумага - это финансовый инструмент, обуславливающий взаимные права и обязательства эмитента и текущего владельца, выраженный в документарной или бездокументарной форме, соответствующий действующему законодательству, допускающий отчуждение в пользу третьего лица.
2.1 Классификация ценных бумаг
В Гражданском Кодексе Российской Федерации, ст. 143, указаны виды ценных бумаг, но отечественное законодательство, в том числе и Федеральный закон «О рынке ценных бумаг», не даёт их исчерпывающего перечня [1; 12]. В этой связи необходимо уделить внимание классификации ценных бумаг. Различают классификации ценных бумаг и классификации видов ценных бумаг. «Классификация ценных бумаг - это деление ценных бумаг на виды по определенным признакам, которые им присущи. Классификация видов ценных бумаг - это группировка ценных бумаг одного и того же вида; это деление ценных бумаг на подвиды. В свою очередь, подвиды могут в ряде случаев делиться еще дальше. Каждая нижестоящая классификация входит в состав той или иной вышестоящей классификации» [26, с. 30]. Например, облигация - это один из видов ценных бумаг. Она может быть дисконтной и купонной. Последняя может обладать фиксированным и плавающим купоном. Аналогично обстоит ситуация с акциями, векселями и другими ценными бумагами, которые более подробно будут рассмотрены позднее.
Любая классификация довольно условна, и, тем не менее, можно говорить о нескольких общепринятых. «Все ценные бумаги, существующие в современной мировой практике, можно, в первую очередь, разделить на две группы - первичные и производные (вторичные)» [44. с. 7]. Первичные ценные бумаги - это акции, облигации, векселя, депозитные сертификаты и другие ценные бумаги, подтверждающие право их владельца на различные первичные ресурсы, такие как недвижимость, доля прибыли и так далее. Производные ценные бумаги - это документы, удостоверяющие право их собственника на покупку или продажу первичных ценных бумаг, как правило, на определенных, отличных от общих, условиях. К данной категории относят опционы, финансовые фьючерсы и тому подобное. Также среди вторичных некоторые ученые в отдельный подвид выделяют обратимые ценные бумаги, те «ценные бумаги, которые могут быть погашены или обменены на другие ценные бумаги по желанию их собственников» [44, с. 8]. Обычно цель эмиссии таких документов состоит в привлечении новых инвестиций и повышения престижа прочих ценных бумаг компании. Среди данного подвида можно назвать обратимые облигации, обратимые привилегированные акции, варранты.
По степени обращаемости различают рыночные, свободно обращающиеся на рынке, и нерыночные, обращение которых каким-либо образом ограничено.
По виду эмитента различают государственные, корпоративные и ценные бумаги частных лиц. Государственные ценные бумаги - это ценные бумаги эмитированные органами государственной власти федерального, регионального или муниципального уровня, например облигации, боны, ноты, различные сертификаты, казначейские обязательства и другие. Негосударственные ценные бумаги включают в себя корпоративные и частные ценные бумаги. «Корпоративная ценная бумага – это эмиссионная ценная бумага, выпускаемая корпорацией и удостоверяющая особое корпоративное право на участие в управлении корпорацией, а также иные корпоративные права имущественного и неимущественного характера» [20, с. 76]. Частные же выпускаются исключительно физическими лицами, такими могут быть, например чеки и векселя.
По уровню риска выделяют ценные бумаги с высоким, средним и низким уровнем риска, а также безрисковые, по последним риск не является нулевым, но практически отсутствует. «В порядке уменьшения риска ценные бумаги можно расположить в следующей последовательности: производные инструменты рынка, акции, облигации компаний, банковские сертификаты, государственные ценные бумаги. По национальной принадлежности ценные бумаги подразделяются на отечественные и иностранные» [31. с. 6].
По типу использования различают инвестиционные/капитальные ценные бумаги и неинвестиционные/денежные. «Первые составляют и увеличивают капитал организаций, имеющих целью извлечение прибыли, часть которой впоследствии получает владелец ценной бумаги» [16, с. 34]. Сюда можно отнести акции, облигации, паи кооперативов и другие. Денежные же ценные бумаги обеспечивают непрерывность кругооборота капитала, они оформляют заем денег на короткий срок, позволяя коммерческим учреждениям вкладывать денежные средства, свободные непродолжительный промежуток времени. К ним относят коммерческие и финансовые краткосрочные векселя, частные коммерческие бумаги на срок до ста восьмидесяти дней, краткосрочные сберегательные боны, государственные краткосрочные ценные бумаги, такие как казначейские векселя, облигации сроком до года, чеки.
Также ценные бумаги можно классифицировать по такому признаку как выражаемые экономические отношения. В первую группу такой классификации относят долевые ценные бумаги. По ним «эмитент не несет обязательства возвратить средства, инвестированные в его деятельность, но которые удостоверяют участие в уставном фонде, предоставляя их владельцам право на участие в управлении делами и получение части прибыли в виде дивидендов и части имущества при ликвидации эмитента» [17, с. 20]. Такими бумагами являются: акции, инвестиционные сертификаты и тому подобное. Вторая группа - это долговые ценные бумаги. По ним эмитент обязуется вернуть в определенный срок денежные средства инвестора. Такие бумаги не предоставляют права участия в управлении организацией выпустившей ценную бумагу. К ним относят: облигации, сберегательные сертификаты, векселя и так далее. Третья группа - приватизационные бумаги, что удостоверяют право на получение в процессе приватизации доли определенного государственного имущества. Нашей стране известен неудачный опыт в этой сфере, «когда, в соответствии с указом Президента от 14 августа 1992 г., граждане получили приватизационные чеки на предъявителя» [14, с. 75]. Следующая группа - ипотечные ценные бумаги. Их выпуск обеспечен ипотечным покрытием, они удостоверяют право собственников на получение от эмитента принадлежащих им средств. Это облигации с ипотечным покрытием и ипотечные сертификаты участия, их статус закреплен в Федеральном законе «Об ипотечных ценных бумагах» [8]. Пятая группа данной классификации это товарораспорядительные ценные бумаги. Они дают своему право распоряжаться указанным в них имуществом. Например, коносамент, положения о котором содержатся в параграфе третьем главы восьмой Кодекса торгового мореплавания Российской Федерации [2].
Все ценные бумаги можно разделить по выпуску в обращение на эмиссионные и неэмиссионные. Эмиссионная ценная бумага должна обладать всем следующими признаками: закреплять совокупность имущественных и неимущественных прав, с соблюдением требований действующего законодательства; размещаться выпусками и иметь равный набор прав и обязательств, закрепленных в ней, внутри одного выпуска. Эти положения закреплены в ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» [12]. Наиболее распространенные среди такого рода ценных бумаг акции, облигации. Неэмиссионные ценные бумаги не обладают хотя бы одним из вышеперечисленных признаков. Например, закладные, векселя, положения о которых содержатся в Федеральных законах «Об ипотеке (залоге недвижимости)», «О переводном и простом векселе» [7; 10]. Будет логичным немного подробнее остановиться на самой эмиссии ценных бумаг, то есть установленной законом последовательности действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг. Её необходимо отличать от выпуска ценных бумаг и от обращения ценных бумаг. Под выпуском ценных бумаг, зачастую, понимают совокупность ценных бумаг одного эмитента с одинаковыми условиями эмиссии и одинаковым объемом прав владельцев. Обращение же ценных бумаг - это совершение сделок с ними, купля-продажа, залог, обмен и так далее. В отечественной практике эмиссия ценных бумаг регулируется федеральными законами «Об акционерных обществах», «Об инвестиционных фондах», «Об ипотечных ценных бумагах», «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг», «О рынке ценных бумаг», а также актами Банка России [5, 6, 8, 9, 12]. Она «состоит из ряда этапов: принятия эмитентом решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг, размещения эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчета об итогах их выпуска» [35, с. 101]. Все этапы данного процесса строго регламентированы. В случае размещения эмиссионных ценных бумаг путем открытой подписки или при иных условиях, полный перечень которых содержится в п. 1. ст. 22 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», государственная регистрация такого выпуска должна сопровождаться регистрацией проспекта ценных бумаг [12]. В соответствии с п. 2 ст. 20 вышеназванного закона, для государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг эмитент обязан представить в Банк России заявление о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, «решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, документы, подтверждающие соблюдение эмитентом требований законодательства Российской Федерации, определяющих порядок и условия принятия решения о размещении ценных бумаг, утверждения решения о выпуске ценных бумаг, и других требований, соблюдение которых необходимо при осуществлении эмиссии ценных бумаг, и в случае, если регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг в соответствии с настоящим Федеральным законом должна сопровождаться регистрацией проспекта ценных бумаг, проспект ценных бумаг. Исчерпывающий перечень таких документов определяется нормативными актами Банка России» [12]. Банк России обязан зарегистрировать выпуск эмиссионных ценных бумаг или принять мотивированное решение об отказе в регистрации в течение месяца дней с даты получения документов. Решение об отказе в регистрации может быть обжаловано в суд. Более подробно о причинах отказа указано в ст. 21 вышеназванного закона. Эмитент имеет право размещать выпускаемые эмиссионные ценные бумаги только после регистрации их выпуска. Момент перехода к приобретателю права собственности на эмиссионные ценные бумаги поставлен в зависимость от того является ли она документарной или бездокументарной, именной или на предъявителя, учитываются права по ценной бумаге у депозитария или у реестродержателя, ст. 29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» [12]. В соответствии со ст. 28 указанного выше закона права на документарные эмиссионные ценные бумаги удостоверяются сертификатами (если сертификаты находятся у владельцев) либо сертификатами и записями по счетам депо в депозитариях (если сертификаты переданы на хранение в депозитарии), права на бездокументарные эмиссионные ценные бумаги удостоверяются записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии - записями по счетам депо в депозитариях [12].
В зависимости от субъекта права удостоверенного ценной бумагой выделяют именные ценные бумаги, ордерные и на предъявителя. Первые принадлежат указанному в ценной бумаге субъекту, а информация обо всех собственниках таких бумаг содержится в реестре владельцев ценных бумаг, который ведет эмитент или другое лицо по его поручению. Переход и осуществление прав на них требуют обязательной идентификации собственника. «Права, удостоверенные такой ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для уступки требований (цессии)» [44, 25]. Ценные бумаги на предъявителя принадлежат, как следует из названия, предъявителю ценной бумаги и не требуют подтверждения личности владельца, например сберегательный сертификат на предъявителя. Ордерные ценные бумаги принадлежат названному в ценной бумаге субъекту, но тот может уполномочить другое лицо осуществить права по данной бумаге, например вексель. «Права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на этой бумаге передаточной надписи - индоссамента. Индоссамент переносит все права, удостоверенные ценной бумагой, на лицо, которому или приказу которого передаются права, - индоссата. Индоссамент может быть бланковым (без указания лица, которому должно быть произведено исполнение) или ордерным (с указанием лица, которому или приказу которого должно быть произведено исполнение)» [44, 30].
По возможности досрочного погашения выделяют отзывные и без отзывные ценные бумаги. «Отзывные ценные бумаги могут быть отозваны эмитентом досрочно до наступления срока погашения. Инвестор обязан вернуть ценные бумаги эмитенту на условиях обратной продажи по ценам, установленным при эмиссии ценных бумаг. Безотзывные ценные бумаги не могут быть отозваны и погашены эмитентом досрочно, что предусматривается условиями их эмиссии» [33, c. 27].
По наличию дохода ценные бумаги делят на доходные и бездоходные. «Доход по ценной бумаге может начисляться в форме дивиденда (акции), процента (долговые бумаги) или дисконта, т.е. разницы между номиналом ценной бумаги и более низкой ценой ее приобретения (облигации, дисконтные векселя)» [31, с. 23]. По стабильности дохода различают ценные бумагам с фиксированным доходом и с колеблющимся. Доход последних может быть поставлен в зависимость от средней рыночной процентной ставки, курса определенной валюты и так далее. Ценным же бумагам с фиксированным доходом «присущи три свойства: а) для них вводится определенная дата погашения - день, когда заемщик должен выплатить инвестору, во-первых, занятую сумму, что составляет номинальную стоимость ценной бумаги, и, во-вторых, процент (если он предусмотрен условиями выпуска ценной бумаги); б) они имеют фиксированную или заранее определенную схему выплаты номинала и процентов; в) как правило, котировка их цены указывается в процентах специальной величины - доходности к погашению (yield to maturity - YTM)» [16, с. 37]. К данному типу ценных бумаг относят бессрочные, они же до востребования, и срочные депозиты, облигации и тому подобное.
По сроку существования ценные бумаги подразделяют на срочные и бессрочные. «Обычно срочные бумаги делятся на три подвида: краткосрочные, имеющие срок обращения до 1 года; среднесрочные, имеющие срок обращения свыше 1 года в пределах до 5-10 лет; долгосрочные, имеющие срок обращения до 20-30 лет» [31, с. 33]. Срок обращения бессрочных ценных бумаг не установлен, отсюда их название. «В странах с развитыми рынками ценных бумаг наиболее распространенными бессрочными и срочными депозитами являются: чековые счета (checking accounts); сберегательные счета (saving accounts); депозитные сертификаты (certificat of deposit); сертификат денежного рынка (money market investment certificat); индексированные депозиты (indexed deposits); евродолларовые депозиты (Eurodollar deposits)» [16, с. 38]. Ценными бумагами данной категории, наиболее часто встречающимися в России, являются депозитные и сберегательные сертификаты.
По форме выпуска различают документарные и бездокументарные ценные бумаги. В этой связи стоит упомянуть споры, возникшие среди правоведов после распространения бездокументарных ценных бумаг. Высказывались мнения вплоть до того, что «документарные и бездокументарные ценные бумаги, действительно, имеют различный правовой режим и являются различными объектами гражданских правоотношений. Если права не имеют материального воплощения, а учитываются в виде записей в реестре (или на счете депо), - то они остаются лишь имущественными правами. Таким образом, под бездокументарными ценными бумагами следует понимать сами имущественные права» [24, с. 6]. В конечном счете, возобладало мнение, что оба этих вида являются ценными бумагами, но со своими специфическими особенностями. «Документарной является ценная бумага, выполненная на бумажном документе, в котором с применением всех установленных реквизитов полностью отражены обязательства лица, выдавшего (выпустившего) такую бумагу. Бездокументарной является ценная бумага, не выполненная на бумажном документе или ином отдельном носителе информации, но позволяющая однозначно установить объем обязательств выпустившего (выдавшего) её лица, которые фиксируются в решении о выпуске или ином юридическом акте в порядке, установленном законом» [48, 162-163]. При этом стоит учесть, что ценные бумаги на предъявителя могут выпускаться только в документарной форме.
Таким образом, можно заметить, что любая ценная бумага одновременно попадет под несколько категорий различных классификаций. Такое обилие признаков деления помогает более четко осознать сходства и различия видов ценных бумаг. для дальнейшей структуризации работы за основу было взято дихотомическое деление одной из базовых классификаций, а именно, деление по объекту удостоверяемого права на первичные и производные ценные бумаги.
Среди первичных ценных бумаг хотелось бы в первую очередь обратить внимание на столь широко распространенный и, пожалуй, являющийся фундаментом современного рынка вид ценных бумаг как акция. «Акция возникает в предпринимательском обороте для формирования уставного капитала и организационного оформления нового акционерного общества, а также для пополнения капитала уже существующего. Акционер, вкладывая свои средства в коммерческое дело, официально не становится собственником станков, оборудования, зданий, денег, иного имущества, а в подтверждение своих вложений и пропорционально им он получает акции» [22, с. 80]. Данный тип ценной бумаги выпускают исключительно компании, созданные в форме акционерных обществ. Это связано с тем, что уставный капитал таких юридических лиц разделен на части и каждой из них соответствует одна акция, эмитированная обществом. Таким образом «акция представляет собой свидетельство о внесении единичной доли в уставной капитал акционерного общества» [31, с. 41]. Акции эмитируют при создании общества, при его преобразовании, при увеличении уставного капитала. Согласно ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», «акция - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция является именной ценной бумагой» [12]. Таким образом, можно заключить, что владелец акции обладает определенными правами: получать часть прибыли (дивиденда), а при определенных обстоятельствах накапливать невыплаченные дивиденды (кумулятивные акции); участвовать в управлении обществом (право голоса на собрании акционеров), за исключением некоторых акций, в частности привилегированных; получить долю имущества организации в случае её ликвидации (ликвидационная стоимость).
Основными характеристиками акций являются следующие. Во-первых, акция - это титул собственности. Это значит, что владелец акции является совладельцем эмитента. Во-вторых, права, удостоверяемы акцией не имеют срока и сохраняются до тех пор, пока существует эмитент. В-третьих, акция неделима, то есть совладельцы акции не делят прав между собой, в случае, например, голосования, они выступают как одно лицо. Несмотря на это акции могут расщепляться и консолидироваться. «При расщеплении одна акция обменивается на несколько акций меньшего номинала. При консолидации несколько акций обмениваются на одну большего номинала, в результате чего число акций уменьшается, а их номинальная стоимость возрастает» [49, c. 44]. В обоих случаях величина уставного капитала не меняется. В-четвертых, собственник акции не отвечает по обязательствам эмитента. В случае, например, банкротства общества владелец акции потеряет лишь сумму, потраченную на её покупку. «Акция должна иметь обязательные реквизиты. Согласно существующим нормативным документам бланки акций должны содержать следующие реквизиты: фирменное наименование акционерного общества и его местонахождение; наименование ценной бумаги - «акция»; ее порядковый номер; дату выпуска; вид акции (простая или привилегированная); номинальную стоимость; имя держателя; размер уставного фонда на день выпуска акций; количество выпускаемых акций; срок выплаты дивидендов и ставка дивиденда только для привилегированных акций; подпись председателя правления акционерного общества; место печати, предприятие-изготовитель бланков ценных бумаг. Кроме того, возможно указание регистратора и местонахождение его и банка-агента, производящего выплату дивидендов» [26, с. 80-81].
Решение о выпуске акций является документом, удостоверяющим права, закрепленные ними. С учетом того, что согласно Российскому законодательству, «все акции общества являются бездокументарными», право собственности акционера можно подтвердить исключительно выпиской из реестра ценных бумаг или со счета депо [12]. В правовых системах допускающих документарную эмиссию акций существует понятие сертификата акции. Например, «в странах англосаксонской правовой семьи share certificate, наряду с решением о выпуске акций, является документом, удостоверяющим право собственности владельца ценных бумаг» [34, с. 120]. Он содержит сведения о количестве, виде акций, серийных номерах. На него ставится печать компании и подпись, как минимум, одного из директоров и секретаря компании.
«Публичное общество вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в его акции, посредством открытой подписки. Акции непубличного общества и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в его акции, не могут размещаться посредством открытой подписки или иным образом предлагаться для приобретения неограниченному кругу лиц» [5]. То есть акции публичного общества третье лицо может приобрести по открытой подписке, с организованных торгов, путем покупки у непосредственно акционеров или самого общества. В случае же непубличного общества, для лица, не являющегося акционером данной компании, приобрести её акции возможно исключительно через куплю-продажу, с соблюдением преимущественного права покупки, как это прописано в уставе общества.
Акции классифицируют по различным основаниям. В зависимости от стадии выпуска акций в обращение и их оплаты различают следующие: объявленные, размещенные, полностью оплаченные. Объявленные акции - это предельное число акций соответствующего типа, которые могут быть выпущены компанией дополнительно к уже размещенным акциям. «На практике эмитент может не выпустить в обращение это число акций. Количество объявленных акций не связано с размером уставного капитала и может быть больше или меньше него» [31, с. 56]. Размещенные акции - это акции, которые уже приобретены акционерами. В момент учреждения акционерного общества все акции должны быть поделены между учредителями, то есть в этот период не может осуществляться открытая продажа акций. При последующих эмиссиях размещенными считаются акции, которые реализованы акционерам. Полностью оплаченные - это размещенные акции, по которым их владелец произвел полную оплату и средства зачислены на счета акционерного общества. В соответствии со ст. 34 Федерального закона «Об акционерных обществах», «акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. Не менее 50 процентов акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества» [5]. В случае неполной оплаты акций в течение установленного срока право собственности на акции в части неоплаченной суммы переходит к компании. «В акционерном обществе могут выпускаться различные виды и типы акций − обыкновенные (common, ordinary stocks - по терминологии, принятой в США, ordinary shares - по терминологии, принятой в Великобритании); − привилегированные (preference stocks - США, preference shares -Великобритания)» [26, с. 82]. В учредительных документах и проспектах эмиссий ценных бумаг указываются свойства каждой категории акций, права и обязанности владельцев акций различных категорий.
В зависимости от объема прав акции, делят на обыкновенные и привилегированные. В российском законодательстве не существует понятия типов обыкновенных акций, так как все их владельцы имеют равные права. В то время как «в странах с развитой инфраструктурой фондового рынка появляются различные типы обыкновенных акций, ограничивающие права акционеров» [26, с. 89]. Например, собственники неголосующих акций не имеют права голоса на собрании акционеров. Такие акции сочетают недостатки привилегированных и обычных. Как и первые они не дают владельцу право голоса, и в тоже время он не получает преимуществ последних, то есть накопление или фиксацию дивиденда, бенефиции при получении ликвидационной стоимости. К выпуску таких акций прибегают известные компании с хорошей историей развития, стабильно выплачивающие дивиденды. Другой, не известный нашему законодательству, тип акций - подчиненные. Это акции дающие право голоса лишь в определенном пропорциональном соотношении к обычным. Например, одна обыкновенная акция дает один голос на собрании акционеров, и пять подчиненных дают один голос. Это соотношение должно быть указано при выпуске таких ценных бумаг. Акции с ограниченным правом голоса - это акции дающие право голоса лишь при обладании определенным их количеством, которое также указывается при эмиссии.
Прежде чем перейти к рассмотрению привилегированных акций стоит упомянуть стоящую особняком «золотую акцию». В отечественном законодательстве основные положения о ней закреплены в п. 5 ст. 1, п. 3 ст. 11, п. 4 ст. 13, п. 1 ст. 51, п. 4 ст. 79, п.1 ст. 81, п. 10 ст. 91 Федерального закона «Об акционерных обществах» и ст. 38 Федерального закона «О приватизации государственного и муниципального имущества» [5; 11]. «Золотая акция» предоставляет ее владельцу на срок до трех лет право «вето» при принятии собранием акционеров решений о внесении изменений и дополнений в устав общества, его реорганизации, ликвидации или участия в других предприятиях, продаже или отчуждении имущества иными способами. Решения, принимаемые собранием акционеров в отсутствии владельца «золотой акции», являются недействительными. В Российской Федерации «золотая акция» может находиться лишь в государственной собственности, хотя в некоторых странах возможна и частная собственность на нее [11]. В любом случае ее передача в залог или траст не допускается. «Продажа и отчуждение «золотой акции» иными способами до истечения срока ее действия допускается только по решению органа, принявшего решение о ее выпуске при учреждении акционерного общества. При продаже и отчуждении «золотой акции» она конвертируется в обыкновенную и особые права, предоставленные ее первому владельцу, прекращаются» [26, с. 90].
Владельцы привилегированных акций имеют преимущество в получении дивидендов перед владельцами обычных акций, но обычно не имеют права голоса. Выпуская привилегированные акции, эмитент пытается привлечь дополнительные инвестиции, не меняя при этом сложившегося соотношения голосов при управлении обществом. Привилегированные акции в соответствии с российским законодательством наряду с обыкновенными акциями образуют уставный капитал акционерного общества, что следует из содержания ст. 25 федерального закона «Об акционерных обществах» [5]. Особенность привилегированных акций - это наличие черт и облигаций, и акций. Владельцы привилегированных акций, так же как и облигаций, имеют право на приоритетное получение дохода по сравнению с иными лицами.
В зарубежной практике используются разновидности не только обыкновенных, но и привилегированных акций. Российское законодательство, а именно ст. 32 федерального закона «Об акционерных обществах», также предусматривается возможность выпуска нескольких типов привилегированных акций [5]. Кумулятивные акции - это такие привилегированные акции, по которым невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд, размер которого определен в уставе, накапливается и выплачивается впоследствии. Конвертируемыми считаются привилегированные акции, для которых допускается возможность обмена на другие ценные бумаги. П.3 ст. 32 федерального закона «Об акционерных обществах» устанавливает что «уставом общества до государственной регистрации выпуска конвертируемых привилегированных акций должны быть определены порядок их конвертации, в том числе количество, категория (тип) акций, в которые они конвертируются, и иные условия конвертации. Изменение указанных положений устава общества после размещения первой конвертируемой привилегированной акции соответствующего выпуска не допускается» [5]. Отзывными или возвратными называются привилегированные акции, которые могут быть погашены эмитентом. Отзыв акций может осуществляться разными способами: выкуп с премией по цене, выше номинала, выкуп через выкупной или отложенный фонд по рыночной цене, обеспечение гарантий досрочного выкупа по инициативе держателя за счет выпуска особого вида привилегированных акций. «В последнем случае, такие акции называют ретрективными, инвестор сам устанавливает срок гашения и уведомляет об этом эмитента, а при наступлении срока гашения предъявляет акции» [31, с. 57].
Собственник обыкновенной акции имеет права, предоставляемые акциями, в полном объеме, то есть он может, в соответствии с п. 2 ст. 31 федерального закона «Об акционерных обществах», «участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, иметь право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества право на получение части его имущества» [5]. По привилегированным акциям в уставе общества должны быть определены размер дивиденда и/или ликвидационная стоимость. Также должен быть установлен их размер, в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости акций этого типа. Вместо этого в уставе может быть указан порядок их определения или минимальный размер дивиденда, в том числе в процентах от чистой прибыли. «Размер дивиденда не считается определенным в случае, если в уставе общества указан только его максимальный размер. Владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на получение дивидендов наравне и в равном размере с владельцами обыкновенных акций», в соответствии с п. 2 ст. 32 федерального закона «Об акционерных обществах» [5]. По кумулятивным привилегированным акциям уставом общества может быть установлено, что невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд накапливается и выплачивается не позднее определенного срока. Как правило, владельцы привилегированных акций не участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса, за несколькими исключениями: «при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества, вопросов, решение по которым принимается единогласно всеми акционерами общества», ст. 32 федерального закона «Об акционерных обществах» [5]. Также они имеют право голоса на собрании если вопросы внесенные в повестку непосредственно затрагивают их интересы, то есть изменяют порядок выплаты, размер дивидендов по акциям того типа собственниками которых они являются, включают в себя вопрос о листинге или делистинге таких акций, изменяют ликвидационную стоимость и тому подобное. «В случае принятия решения о не выплате дивидендов или о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям определенного типа их собственники, за исключением владельцев кумулятивных акций, приобретают право участвовать во всех последующих общих собраниях акционеров с правом голоса по всем вопросам. Собственники кумулятивных акций приобретают те же права со следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором должно было быть принято решение о выплате по этим акциям в полном размере накопленных дивидендов, если такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате дивидендов», п. 4 ст. 32 федерального закона «Об акционерных обществах» [5].
Говоря об акциях необходимо упомянуть виды их стоимости. Номинальная стоимость/номинал акции - это стоимость, указанная в ней. Номинальная стоимость акций общества должна быть одинаковой и обеспечивать равный объем прав. Она рассчитывается делением величины уставного капитала общества на количество акций. В некоторых странах, например «в США, номинальная стоимость не указывается, а в акции оговаривается, что капитал компании разбит на определенное количество частей - акций» [13. с. 70]. Эмиссионная стоимость - это стоимость, за которую акцию купил первый владелец. При учреждении акции оплачиваются по номиналу, а при последующих выпусках по цене, ориентированной на рыночную. Разница между эмиссионной/рыночной ценой и номинальной называется эмиссионной выручкой или доходом. Он вливается в капитал общества. «Рыночная (курсовая) цена - это цена, по которой акция продается и покупается на вторичном рынке. Рыночная цена обычно устанавливается на торгах на фондовой бирже и отражает действительную цену акции при условии большого объема сделок» [31, с. 58].
Вторым по распространенности видом первичных ценных бумаг можно назвать облигацию. Сам термин «облигация» появился в конце Средних веков от латинского «obligo», означавшего сначала «связывать», затем «обязывать», а также «отдавать в залог» и «торжественно обещать» [29, c. 47]. Появившись в шестнадцатом столетии во Франции и Голландии и вначале мало отличаясь от векселя данный вид ценных бумаг распространился по всему миру, постепенно приобретя свой современный вид. «Облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, в срок, предусмотренный в ней, от эмитента облигации ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация при соблюдении условий, установленных настоящим Федеральным законом, может не предусматривать право ее владельца на получение номинальной стоимости облигации в зависимости от наступления одного или нескольких указанных в ней обстоятельств. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение установленных в ней процентов либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и (или) дисконт» [12]. В отличие от акции облигация подтверждает безусловное долговое обязательство эмитента пред её владельцем. Она дает право собственнику на процент от номинальной стоимости облигации, либо иные имущественные права, гарантирует преимущественное право на получение прибыли и ликвидационную стоимость, по сравнению с иными ценными бумагами.
С точки зрения эмитента плюсами облигация является то, что размер уставного капитала не изменяется, облигационеры, в отличие от акционеров, не участвуют в управлении предприятием. При этом необходимым условием для эмиссии является указание её цели в решении о выпуске облигации, наряду с видом и количеством облигаций, общей суммой эмиссии, номинальной стоимостью и так далее в соответствии со ст. 17 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» [12]. Облигация, среди срочных ценных бумаг, как правило, обладает самым большим жизненным циклом и за редким исключением свободно обращается на рынке. Она является эмиссионной ценной бумагой, то есть эмитент при ее выпуске обязан соблюдать правила, установленные разделом третьим Федерального закона «О рынке ценных бумаг» [12]. Традиционным обязательством эмитента по облигации является возврат денежных средств инвестора с определенным процентом от прибыли полученной благодаря привлеченным таким образом денежным средствам. Такие взаимоотношения могут дополняться другими факультативными признаками, например, по облигациям с ипотечным покрытием владелец ценной бумаги может получить недвижимость в счет оплаты облигации. «В развитых странах с рыночной экономикой облигации обычно выпускаются со сроком погашения в интервале от 20 до 30 лет, значительно реже используются как более короткие (5-10 лет), так и более длительные (40 лет) сроки погашения. В отличие от срочного кредита облигации обычно имеют постоянную доходность, хотя в последние годы растет количество случаев применения различных типов облигаций с плавающей процентной ставкой. Требуемая процентная ставка по каждому виду облигаций определяется степенью риска по этим долговым обязательствам. По большинству облигаций процентный доход выплачивается каждые полгода. Выпуск облигаций подготавливается на основе финансового анализа, используемого при оценке эффективности инвестиционных проектов, как и любой другой источник финансирования проекта» [16, с. 67].
С точки зрения инвестора, не смотря на относительно малый доход по сравнению с возможным от роста курса акций, облигации, особенно государственные, обладают большей стабильностью и надежностью. «В настоящее время облигации, как финансовый инструмент, получили очень широкое распространение. По оценкам специалистов, мировой рынок облигаций составляет более тридцати шести триллионов долларов. И превосходит по своему объему рынок акций» [44, с. 15]. В настоящее время существует огромное количество различных типов и подтипов облигаций. Попытаемся, хотя бы кратко осветить большинство из них, представленных как в России, так и за рубежом.
В зависимости от способа получения дохода различают купонные и дисконтные/бескупонные/облигации с нулевым купоном (coupon and zero-coupon bonds). «Первые продаются по номинальной стоимости и обеспечивают владельцу облигации получение регулярных купонных выплат плюс получение номинала в срок погашения облигации. Вторые продаются по цене ниже номинала, и выплата по ним производится один раз в день погашения облигации, то есть владелец облигации получает доход за счет того, что облигация продается с дисконтом (discount)» [18, с. 76].
В зависимости от способа определения величины дохода различают облигации с фиксированным и плавающим/переменным купоном. Даже при стабильной экономике выпуск облигаций с фиксированным купоном является риском для эмитента, так как при общем снижении процентных ставок он будет обязан выплачивать указанный при эмиссии облигаций доход. Чтобы избежать такого рода рисков используют облигации с переменным купоном. «Облигация с плавающей процентной ставкой (bond with saillingprocentage rate) - ценная бумага, у которой при выпуске величина купонной ставки объявляется только на первые 6 месяцев с момента эмиссии, после чего она каждые полгода пересматривается на основе какой-нибудь рыночной ставки. Такой тип облигаций получил распространение в США в начале 80-х годов, когда процентные ставки были достаточно высоки и имели тенденции к изменению» [26, с. 134]. Изначальная процентная ставка такого рода облигаций фиксируется сроком на три месяца, затем изменяется в сторону повышения или понижения в зависимости от ставки по казначейским векселям.
«В зависимости от сроков, на которые выпускается облигация их делят на срочные, которые, в свою очередь, делятся на краткосрочные, среднесрочные, долгосрочные, и облигации без фиксированного срока погашения» [26, с. 135]. Законодательство российской Федерации, а конкретно п. 1 ст. 27.5-7., предъявляет достаточно высокие требования к эмитентам облигаций без срока погашения: «организация является хозяйственным обществом, которое осуществляет свою деятельность не менее пяти лет; у организации в течение пяти последних завершенных отчетных лет отсутствуют случаи существенного нарушения условий исполнения обязательств по облигациям, предусмотренные пунктом 5 статьи 17.1 настоящего Федерального закона; организации присвоен кредитный рейтинг, соответствующий наивысшему уровню по национальной рейтинговой шкале для Российской Федерации» [12]. А их владельцами могут быть только квалифицированные инвесторы - юридические лица.
Ещё одним основанием классификации облигаций является возможность досрочного погашения. По данному признаку их делят на отзывные (callable bond) и безотзывные (noncallable bond). Как следует из названия безотзывная не может быть отозвана эмитентом для досрочного погашения, а отзывная позволяет это сделать. Для того чтобы до истечения даты погашения облигаций осуществить их полный или частичный выкуп, решение о выпуске должно предусматривать это право. «Разновидностью облигаций с досрочным выкупов является пут-облигация (putable bond), которая по желанию владельца может быть в определенную дату погашена по номиналу» [26, с. 137]. Российское законодательство допускает досрочный выкуп облигаций. Как и в иных странах в России досрочное погашение, полное или частичное, облигаций возможно как по желанию их владельца, так и по желанию эмитента, что зафиксировано в ст. 17.1. Федерального закона «О рынке ценных бумаг» [12].
Особую разновидность составляют «доходные облигации (income bonds) - это а) ценная бумага, процент по которой выплачивается только в случае получения эмитентом прибыли; б) облигация, выпускаемая для замещения предшествующих выпусков облигаций в случаях, если компания оказалась неплатежеспособной по их погашению. Более высокий процент, начисленный по таким облигациям, выплачивается, однако, только в том случае, если эмитент имеет для этого достаточные доходы. Если прибыли нет, то доход не выплачивается» [17, с. 54]. Схожи с ними, зависимостью от внешних факторов, известные отечественному праву структурные облигации. В соответствии с п. 1 ст. 27.1-1. Федерального закона «О рынке ценных бумаг», это «облигации предусматривающие право их владельцев на получение выплат по ним в зависимости от наступления или ненаступления одного или нескольких обстоятельств» [12]. Причем эти обстоятельства должны влиять на весь суммарный доход по облигации, а не только на цену размещения и размер процента.
Существуют также индексируемые облигации. В первую очередь они защищают интересы инвестора, так как купонные выплаты и номинальная стоимость корректируются на коэффициент, находящийся в зависимости от изменения определенного показателя, например темп инфляции. Впервые «индексируемые облигации появились в 70-х годах в Великобритании. Эти годы характеризовались неустойчивыми темпами развития экономики и сравнительно высокой инфляцией» [34, с. 102]. Британское правительство выпустило данные ценные бумаги, что бы стабилизировать экономическое положение на рынке ценных бумаг и не дать слишком сильно уменьшится объемам инвестиционного капитала задействованного в нем. Купон и номинал этих облигаций находились в зависимости от темпов инфляции. «В России индексируемые облигации выпускали некоторые компании, чтобы снять проблему валютного риска. Инвестор, покупая облигацию за рубли, принимает на себя риск обесценения национальной валюты. Подержав облигацию до срока окончания действия, при погашении он получит сумму в рублях, равную номинальной стоимости. Если за это время курс доллара существенно вырастет, то реальная доходность для инвестора может оказаться отрицательной величиной» [44, с. 18]. Как следствие более высокий интерес к рынку облигаций проявляют инвесторы в странах со стабильной экономикой или же эмитент должен предложить иные привлекательные условия, например индексацию облигаций, что защитит их владельцев от обесценивания национальной валюты. Схожа с индексируемой облигация «бык-медведь» (bull-bear bond) - «ценная бумага, основная сумма, к погашению которой связана с ценой другой ценной бумагой. Облигации выпускаются двумя траншами: при погашении первого транша сумма выплат увеличивается вместе с ценой другой ценной бумаги, а при погашении второго транша сумма выплат снижается вместе с ценой другой бумаги» [26, с. 138].
В зависимости от обеспечения облигации делятся на обеспеченные и необеспеченные. Необеспеченные облигации - это долговые обязательства эмитента не обеспеченные ни залогом, ни поручительством, ни гарантией. Претензии таких облигационеров рассматриваются в установленном законом порядке наряду с требованиями иных кредиторов. Обеспеченными, в соответствии с п.1 ст. 27.2. Федерального закона «О рынке ценных бумаг», «облигациями с обеспечением признаются облигации, исполнение обязательств по которым полностью или в части обеспечивается залогом (далее - облигации с залоговым обеспечением), поручительством, независимой гарантией, государственной или муниципальной гарантией» [12]. Таким образом, можно говорить о нескольких видах обеспеченных облигаций. Ст. 27.3. указанного выше закона посвящена такому виду обеспеченных облигаций как облигации с залоговым обеспечением. Среди них принято выделять ипотечные, где предметом залога является недвижимость, с переменным залогом, где предметом залога является иное имущество, как то «бездокументарные ценные бумаги, обездвиженные документарные ценные бумаги, денежные требования по обязательствам, в том числе денежные требования, которые возникнут в будущем из существующих или из будущих обязательств» [12]. Этот перечень может быть расширен нормативными актами Банка России. Два других вида обеспеченных облигаций - это обеспеченные поручительством и обеспеченные гарантией. Положения о них содержатся в ст. 27.4., ст. 27.5. указанного выше закона соответственно, где в частности закреплен исчерпывающий перечень возможных поручителей и требования к возможным гарантам. Также следует заметить. что, как указано в п. 1 ст. 27.5-6. Федерального закона «О рынке ценных бумаг», «эмитент вправе установить разную очередность исполнения обязательств по облигациям разных выпусков и (или) денежных обязательств по договорам, которые заключены эмитентом и исполнение которых обеспечивается за счет одного и того же обеспечения. В этом случае исполнение обязательств последующей очереди с наступившим сроком исполнения допускается только после надлежащего исполнения обязательств предыдущей очереди с наступившим сроком исполнения. Решение о выпуске таких облигаций должно содержать сведения об иных выпусках облигаций и (или) о договорах, которые заключены эмитентом и обязательства по которым обеспечиваются за счет одного и того же обеспечения, и сведения об обязательствах каждой очереди» [12].
По характеру обращения выделяют неконвертируемые и конвертируемые облигации. Последние могут быть погашены обменом на акции эмитента. «Право на конвертацию и условия обмена должны быть предусмотрены при выпуске этой ценной бумаги и отражены в проспекте эмиссии» [26, с. 139]. Конвертация данных облигаций производится аналогично конвертируемым привилегированным акциям. В большинстве стран акционеры эмитента обладают преимущественными правами на приобретение дополнительных ценных бумаг нового выпуска. По отечественному законодательству, а именно в соответствии с п.1 ст. 40 Федерального закона «Об акционерных обществах», «акционеры имеют преимущественное право на покупку размещаемых посредством открытой или закрытой подписки дополнительных акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции» [5].
По статусу эмитента различают государственные, муниципальные, корпораций, иностранные. «Если облигацию выпускает государство, то такая облигация называется государственной. Если органы местного самоуправления - то муниципальной (municipal bond, «muni»). Облигации могут выпускать органы региональной власти (например, в России - субъекты федерации). Юридические лица (entities) также выпускают облигации банки - банковские облигации, остальные компании - корпоративные. Физические лица облигаций не выпускают» [26, с. 139]. Стоит упомянуть такой подтип как еврооблигации - это «облигации, которые одновременно размещаются на рынках нескольких европейских стран. Характерными признаками рынка еврооблигаций, отличающими его от других международных облигационных рынков, является то, что такие облигации одновременно размещаются на рынках нескольких стран, в результате чего они не подвержены системам национального регулирования; отсутствуют ограничения по объемам заимствования; еврооблигации являются не обеспеченными ценными бумагами и их стоимость выражается в любой валюте по выбору эмитента» [26, с. 140]. Наиболее популярны евро, доллар США и японская иена. Размещение таких облигаций осуществляется через специальные синдикаты.
Также облигации классифицируют по методу погашения номинала облигации: с разовым погашением, с распределенным по времени; по целям займа: обычные, для рефинансирования задолженности или для привлечения инвестиций; целевые, для финансирования конкретных проектов или мероприятий.
Другой вид весьма широко распространенной ценной бумаги, вексель, возник в Средние века в Италии. Хотя термин «вексель», употребляемый нами, имеет немецкое происхождение (wechsel) и означает «обмен». До недавнего времени сам термин «вексель» раскрывали положения ст.815 - 816 Гражданского кодекса РФ, но с 1 июня 2018 года они утратили силу. Таким образом, определение векселя в отечественном законодательстве на данный момент отсутствует, и отношения, связанные с его формой, обращением и другими вопросами регулируются общими для всех ценных бумаг главой седьмой «Ценные бумаги» Гражданского кодекса РФ и № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», также специальными Постановлением ЦИК СССР и СНК СССР от 07.08.1937 г. «О введении в действие Положения о переводном и простом векселе», № 48-ФЗ «О переводном и простом векселе», которые базируются на Единообразном вексельном законе, принятом Женевской вексельной конвенцией в 1930 году [1; 3, 4, 10; 12]. Также существует способ решения споров вытекающих из отношений прямо не урегулированных законом - посредничество одной из организаций профессиональных участников вексельного рынка. Например, «Ассоциация участников вексельного рынка (АУВЕР), учрежденная в 1996 г. Задачей этой организации является, в частности, разработка правил и стандартов проведения операций с векселями. Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) ведет работу по унификации вексельного законодательства» [17, с. 78].
Вексель - это неэмиссионная ценная бумага, составленная «при соблюдении определенных условий, которые дают право одному лицу (векселедержателю) требовать от другого лица (векселедателя), обязанного по векселю, уплатить указанную в векселе сумму в определенный срок и в определенном месте» [33, c. 61]. Вексель выполняет множество функций - он является средством платежа; средством обеспечения; инструментом денежных переводов. Все эти функции, в первую очередь, связаны с денежным обращением, так как предметом обязательств по данному виду ценных бумаг могут выступать исключительно деньги.
Обязательные реквизиты векселей, форма векселя, закреплены «Положением о переводном и простом векселе» и «Единообразным Законом о переводном и простом векселе»: «переводный вексель должен содержать: 1) наименование "вексель", включенное в самый текст документа и выраженное на том языке, на котором этот документ составлен; 2) простое и ничем не обусловленное предложение уплатить определенную сумму; 3) наименование того, кто должен платить (плательщика); 4) указание срока платежа; 5) указание места, в котором должен быть совершен платеж; 6) наименование того, кому или приказу кого платеж должен быть совершен; 7) указание даты и места составления векселя; 8) подпись того, кто выдает вексель (векселедателя)» [3; 4]. У простого векселя третий пункт отсутствует. «Отсутствие или неверное оформление хотя бы одного из реквизитов может привести к дефекту формы векселя. Дефект формы векселя - это термин, определяющий несоответствие представленного как вексель документа формальным требованиям вексельного права. Дефект формы векселя ведет к потере документом вексельной силы, безусловности изложенного в документе текста (абстрактности вексельного долга), солидарной ответственности обязанных по векселю лиц» [26, с. 141].
Векселедержатель - это собственник векселя, имеющий право указанное в нем денежное вознаграждение. «Ремитент (от лат. remittens - отсылающий) - лицо, в пользу которого выписан переводной вексель, первый векселедержатель. Переход векселя от одного лица к другому осуществляется путем совершения на оборотной стороне векселя передаточной надписи, которая называется индоссаментом. Лицо, совершающее передаточную надпись, называют индоссантом, а лицо, получившее в результате этой надписи вексель в свое пользование - индоссатом» [33, с. 99].
Различают несколько видов индоссаментов. Полный индоссамент - есть полная передача всех прав по векселю, соответственно частичный - лишь части. В России, абз. 2 п. 12 Положения о простом и переводном векселе, «частичный индоссамент недействителен» [4]. Выделяют бланковый, именной, препоручительный индоссамент. При бланковом - «в передаточной надписи не указывается лицо, по приказу которого должен быть совершен платеж. В этом случае вексель считается выданным на предъявителя» [17, с. 66]. Если же в передаточной надписи указать лицо, по приказу которого совершается платеж. - это именной индоссамент. Препоручительный индоссамент - своего рода доверенность, получатель векселя лишь выполняет поручение, указанное в передаточной надписи, собственник не меняется. Также индоссамент может быть оборотным и безоборотным. В первом случае, ст. 15 Положения о простом и переводном векселе, «индоссант, поскольку не оговорено обратное, отвечает за акцепт и за платеж» [4]. Безоборотный, напротив, содержит такую оговорку - «без оборота на меня» - то есть лицо его совершившее снимает с себя ответственность за акцепт и за платеж, а солидарную ответственность несут все сделавшие индоссамент первого типа. Ели предполагается, что для передаточных надписей не хватит места на обороте векселя, делается дополнительный лист - аллонж.
Поручительство по векселю, полностью или в части, называется аваль. «Аваль дается на переводном векселе или на добавочном листе; он может быть дан и на отдельном листе, с указанием места его выдачи. Он выражается словами "считать за аваль" или всякою иною равнозначною формулою; он подписывается тем, кто дает аваль». ст. 31 Положения о простом и переводном векселе [4]. Авалист становится одним из солидарных должников по векселю.
Акцептант - лицо, обязанное к исполнению обязательств по векселю в пользу векселедержателя. Оно должно быть указано плательщиком в самом векселе и также должно акцептовать вексель. «Акцепт выражается словом "акцептован" или другим равнозначным словом; он подписывается плательщиком. Плательщик посредством акцепта принимает на себя обязательство оплатить вексель в срок. В случае неплатежа векселедержатель, даже если он является векселедателем, имеет право возбудить против акцептанта иск» [26, с. 141]. Акцепт может быть совершен и в порядке посредничества. Векселедатель, индоссант или авалист указывают какое-либо лицо, за исключением акцептанта, в качестве плательщика. Этот посредник ставит подпись на векселе и отмечает акцепт, с указанием того за чей счет он был совершен. «Платеж в порядке посредничества должен покрыть всю сумму, подлежащую уплате тем, за кого платеж производится. Лицо, произведшее платеж в порядке посредничества, приобретает права, вытекающие из векселя, против того, за кого он уплатил, и против тех, кто обязан перед этим последним по векселю. Однако он не может вновь индоссировать вексель. Индоссанты, следующие за лицом, которое поставило свою подпись на векселе и за которых был произведен платеж, освобождаются от ответственности» [33, с. 101].
Сами векселя также классифицируют по различным основаниям. В зависимости от эмитента выделяют казначейские, банковские, коммерческие. Первые - это государственная ценная бумага, как правило, краткосрочная. Вторые выпускают банки или эмиссионные синдикаты, доход по ним владелец получает за счет дисконта. Коммерческие/торговые - по сути долговое обязательство под залог товаров.
По сделкам, лежащим в основе, векселя различают: товарные, финансовые, дружеские, фиктивные. Товарный вексель - есть своеобразное оформление коммерческого кредита предоставляемого продавцом покупателю. Финансовые векселя выражают отношения денежного займа. Доход по ним получают в качестве дисконта. «В России широкое распространение получили банковские векселя как разновидность финансовых векселей» [26, с. 144]. Такие векселя в корне отличаются от дружеских и бронзовых векселей - являющихся по сути мошенническими. «Дружеские векселя - эти векселя выдают друг другу лица на одинаковую сумму и на один и тот же срок. За дружескими векселями не стоит никакой реальной операции» [17, с. 68]. Такие действия позволяют создать иллюзию обладания большими активами, чем на самом деле. Бронзовый вексель - вексель без реального обеспечения, выписанный на вымышленное лицо. Такие векселя участвуют в мошенничестве непосредственно. Если предыдущий создает иллюзию успеха, данный же передается в залог для получения денег, либо им пытаются воспользоваться в качестве средства расчетов. В России выпуск дружеских и бронзовых векселей запрещен.
По форме обращения различают простые и переводные векселя, более подробно их признаки уже были указаны ранее. Отметим только. что ключевым отличием от простого (соло-векселя), переводного (тратта) является то, что плательщиком по нему выступает не векселедатель, а третье лицо.
По сроку платежа выделяют векселя с оплатой по предъявлению, что должно быть указано в тексте векселя, либо срок должен отсутствовать; с оплатой в определенный интервал времени, в течение определенного временного промежутка с даты предъявления или со дня составления, с оплатой в определенный день - все эти условия должны быть указаны в тексте векселя.
К сожалению, объем данного исследования не позволяет уделить достаточно внимания всем видам ценных бумаг. Как следствие в данном параграфе будет дана лишь краткая характеристика некоторых видов ценных бумаг, не рассмотренных в остальных частях работы.
Так как, в соответствии с п. 3 ст. 2 Федерального закона «Об инвестиционных фондах», «положения Федерального закона «Об акционерных обществах» распространяются на акционерные инвестиционные фонды с учетом особенностей, установленных настоящим Федеральным законом» [6]. То в целом пай инвестиционного фонда, можно назвать его акцией, приобретенной инвестором, с некоторыми нюансами, описанными в вышеуказанном законе. «Правовой режим паевого инвестиционного фонда определен специальным законодательством - ранее упомянутым Законом об инвестиционных фондах и многочисленными подзаконными актами управомоченных государственных органов исполнительной власти: Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг и Федеральной службы по финансовым рынкам» [27, с. 131].
Как закреплено в п. 1 ст. 844 Гражданского кодекса Российской Федерации, «сберегательный и депозитный сертификаты являются именными документарными ценными бумагами, удостоверяющими факт внесения вкладчиком в банк суммы вклада на условиях, указанных в соответствующем сертификате, и право владельца такого сертификата на получение по истечении установленного сертификатом срока суммы вклада и обусловленных сертификатом процентов в банке, выдавшем сертификат» [1]. Эти сертификаты привлекательны для инвестора тем, что они считаются весьма надежными ценными бумагами с малым риском. «По степени надежности в западных странах ценные бумаги банков стоят на втором месте после государственных ценных бумаг. Возврат средств по сертификатам банков гарантирован в большей степени, чем по акциям и облигациям акционерных обществ» [26, с. 153]. Различия между ними в том, сберегательный сертификат выдается только на физическое лицо или индивидуального предпринимателя, а депозитный сертификат - только на юридическое лицо. И депозитные и сберегательные сертификаты могут предусматривать получение вклада по требованию и быть выпущены на условиях обездвижения. В России с 1 июня 2018 года прекращен выпуск таких сертификатов на предъявителя, но выданные ранее этого срока сертификаты действительны. То же самое касается банковской сберегательной книжки на предъявителя, ценной бумаги, которая подтверждала «внесение в банковское учреждение денежной суммы и которая удовлетворяла право владельца книжки на её получение в соответствии с условиями денежного вклада, права по которой могли свободно передаваться другим лицам путём простого вручения книжки» [26, с. 160].
Банковский чек - это «ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю», ст. 877 Гражданского кодека Российской Федерации [1]. Расчетам по ним посвящен пятый параграф главы сорок шестой указанного выше кодекса.
Складское свидетельство подтверждает принятия товара на хранение, а также право предъявителя складского свидетельства распоряжаться этим товаром. Оно может быть двойным и простым. Нормы права, регулирующие обращение данной ценной бумаги, содержатся в ст.912-917 Гражданского кодекса Российской Федерации [1].
Коносамент является товарораспорядительным документом, удостоверяющим право его собственника получить и распоряжаться указанным в коносаменте грузом, при этом обязывая перевозчика выдать груз предъявителю коносамента. В нем обязательно должны быть указаны наименование перевозчика и место его нахождения, наименование порта погрузки, наименование отправителя и место его нахождения, наименование груза, внешнее состояние груза, фрахт и другие данные в соответствии с нормами действующего законодательства. В соответствии со ст. 146 Кодекса торгового мореплавания Российской Федерации, «коносамент может быть выдан на имя определенного получателя (именной коносамент), приказу отправителя или получателя (ордерный коносамент) либо на предъявителя» [2].
Производные ценные бумаги/деривативы - это ценные бумаги, права и обязательства по которым связаны с иными ценными бумагами, «предоставляют право своему владельцу совершить в будущем определенную сделку в отношении базового актива, указанного в производной ценной бумаге» [40, с. 75]. Термин «дериватив» происходит от английского «derivative» - производная функция. Также их можно рассматривать как «ценные бумаги, стоимость которых меняется в соответствии с изменением цены некоторого базового актива, для приобретения которого необходимы лишь небольшие первоначальные вложения и расчеты по которым осуществляются в будущем» [15, с. 467]. Данный вид ценных бумаг позволяет обменивать ценные бумаги, взаимоучитывать их, что позволяет получать доход из-за стоимостной разницы. К производным ценным бумагам относят: стрипы, фьючерсы, варранты, опционы, депозитарные расписки.
«Стрип - это ценная бумага, представляющая собой бескупонную облигацию, которая погашается за счёт процентных выплат по пакету государственных облигаций, находящихся в собственности компании, выпустившей стрипы» [26, с. 174].
Другой производной ценной бумагой является фьючерс, чьё название происходит от английского «future» - «будущее». «Фьючерс/ Фьючерсный контракт - стандартное соглашение между двумя сторонами по условиям будущей поставки и базисному активу, разрешенному биржей к торговле» [17, c. 183]. Посредником между покупателем и продавцом выступает биржа. Основными отличиями от прочих контрактов, заключаемых на фондовом рынке, являются: фиктивность, в том смысле, что большинстве случаев реальной передачи актива не происходит, а продавец гасит свои обязательства путем хеджирования, как бы выкупая их обратно, с выплатой разницы в ценах; стандартность условий контракта, за исключением цены. Фьючерс в России не является ценной бумагой, а признается производным инструментом, так как отвечает условиям ч. 29 ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» [12].
Опцион, опционный контракт/договор, от английского «option» - «дополнительная возможность», позволяет одной из его сторон, за плату, в определенный промежуток времени выбрать будет он исполнен или нет. В целом это весьма широкое понятие и некоторые виды опционов по отечественному праву являются ценными бумагами, другие нет. Как вид производной ценной бумаги, в ч. 4 ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», он закреплен в следующей формулировке: «Опцион эмитента - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента. Опцион эмитента является именной ценной бумагой. Принятие решения о размещении опционов эмитента и их размещение осуществляются в соответствии с установленными федеральными законами правилами размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции. При этом цена размещения акций во исполнение требований по опционам эмитента определяется в соответствии с ценой, определенной в таком опционе» [12]. Такая ценная бумага является, по сути, договором купли-продажи, но не самих акций, а права купить их по определенной цене в течение определенного времени. Обязательства по нему исполняются по желанию владельца опциона и если цена акций, указанная в нем, на момент возможного исполнения обязательств, превышает рыночную стоимость акций эмитента на открытом рынке - опцион, как правило, остается без движения. Особенности эмиссии опционов эмитента определены ст. 27.1 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» [12].
В мировой практике среди опционов выделяют в первую очередь колл-опцион, от английского «call» - «требование», и пут-опцион, от английского «put» - «класть». Первый дает право его владельцу требовать продажи актива, второй - право требовать покупки актива. Опцион эмитента является пут-опционом. В зависимости от срока выделяют американские, исполняются в течение всего срока их действия, и европейские, исполняются только в день окончания срока действия.
«Варрант - ценная бумага, дающая ее владельцу право приобрести в течение установленного периода времени определенное число обыкновенных акций по заранее фиксированной цене. «Варрант» происходит от английского слова «warrant», что в переводе означает ордер или полномочие» [44, с. 30]. Таким образом, варрант является подвидом опциона эмитента, так как позволяет приобрести только обыкновенные акции эмитента, тогда как последний - акции любого типа. Как правило, инвестор приобретает варрант по одному из двух вариантов: бесплатно, когда при приобретении облигаций по определенной цене, к ним прикладывается варрант; за плату, когда инвестор, сразу приобретает пакет, состоящий из облигаций и варрантов, где каждый вид ценной бумаги имеет свою стоимость.
«Депозитарная расписка - это свободно обращающаяся на фондовом рынке производная ценная бумага на акции иностранной компании, депонированные в крупном депозитарном банке, который выпустил расписки в форме сертификатов или в бездокументарной форме. В мировой практике различают два вида депозитарных расписок: ADR (american depositery receipt) - американские депозитарные расписки, которые допущены к обращению на американском фондовом рынке; GDR (global depositery receipt) - глобальные депозитарные расписки, операции с которыми могут осуществляться и в других странах» [26, с. 174]. В 2006 году появились и отечественные депозитарные расписки. В соответствии с ч. 27 ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», «российская депозитарная расписка - именная эмиссионная ценная бумага, не имеющая номинальной стоимости, удостоверяющая право собственности на определенное количество представляемых ценных бумаг (акций или облигаций иностранного эмитента либо ценных бумаг иного иностранного эмитента, удостоверяющих права в отношении акций или облигаций иностранного эмитента) и закрепляющая право ее владельца требовать от эмитента российских депозитарных расписок получения взамен российской депозитарной расписки соответствующего количества представляемых ценных бумаг и оказания услуг, связанных с осуществлением владельцем российской депозитарной расписки прав, закрепленных представляемыми ценными бумагами. В случае, если эмитент представляемых ценных бумаг принимает на себя обязательства перед владельцами российских депозитарных расписок, указанная ценная бумага удостоверяет также право ее владельца требовать надлежащего выполнения этих обязанностей» [12]. Особенности их эмиссии закреплены в ст. 27.5-3. вышеуказанного закона. Депозитарные расписки делятся на спонсируемые, выпускаемые по инициативе эмитента, то есть банка или депозитария, и неспонсируемые, выпускаемые по инициативе акционера или их группы, владеющих значительным числом акций организации.
Данные виды ценных бумаг сейчас довольно распространены на мировом рынке по следующим причинам. Юридические лица стремятся к выпуску депозитарных расписок для привлечения инвестиций в свои проекты, создания положительного образа среди инвесторов, так как расписки эмитируют лишь крайне надежные банки, роста спроса на акции, привлечение зарубежных инвесторов. «Выпуск депозитарных расписок весьма привлекателен и для инвесторов по следующим причинам: возможность более глубокой диверсификации портфеля ценных, бумаг, проникновение через них к акциям зарубежных компаний, возможность получить высокий доход на росте курсовой стоимости акций компаний из развивающихся стран, снижение рисков инвестирования в связи с несинхронным развитием фондовых рынков в разных странах» [44, с. 31]. Популяризация депозитарных расписок, позволяет предприятиям получить доступ к зарубежным инвестициям, в тоже время это ведет к тому, что национальный рынок акций в большей степени становится зависимым от иностранных инвесторов, что при развитии событий по худшему сценарию, может привести к их преобладанию над отечественными.
Таким образом, суммируя содержание предыдущих параграфов, можно заключить, что виды ценных бумаг обладают большим количеством схожих и различных признаков, по которым их можно делить на типы и подтипы, что вызывает к жизни большое количество классификаций видов ценных бумаг по различным основаниям. Наиболее базовая из них - это деление ценных бумаг на первичные и производные, то есть на документы, подтверждающие права владельца на имущество, денежные средства и другие первичные ресурсы, и документы, удостоверяющие право владельца на распоряжение первичными ценными бумагами на определенных, отличных от общих, условиях. Не менее значимой является классификация по выпуску в обращение, то есть деление на эмиссионные и неэмиссионные ценные бумаги. Различие между ними прямо прописаны в ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг». Деление ценных бумаг по субъектам прав на именные, ордерные и на предъявителя, тоже играет немаловажную роль при изучении данного правового института, хотя, в связи с прекращением выпуска с 1 июня 2018 года ценных бумаг на предъявителя, одна из вышеуказанных категорий в России постепенно исчезнет. И, пожалуй, последняя среди основных, по перечислению, но не по значению, классификация по форме выпуска ценной бумаги. Она включает в себя документарные и бездокументарные ценные бумаги. Любой вид ценной бумаги одновременно присутствует в нескольких классификациях по различным основаниям. Такое обилие классификаций, созданных юридической наукой, помогает четче видеть различия не только между видами ценных бумаг, но и между их подвидами. Основными и наиболее распространенными видами первичных ценных бумаг являются акции, облигации, векселя, а производных - опционы, варранты, депозитарные расписки. По законодательству Российской Федерации фьючерс является производным инструментом, но в некоторых странах их признают отдельным видом ценных бумаг.
Заключение
В США институт ценных бумаг первоначально развивался под влиянием права Великобритании, затем одной из его характерных черт стали Единообразные кодексы, постепенно унифицирующие право разных штатов. В КНР институт ценных бумаг в основном представлен акциями и облигациями эмитентов с государственным участием, что обусловлено попытками создания системы социалистической рыночной экономики. В таких странах как Германия, Франция, Финляндия, Великобритания различия национального законодательства отчасти нивелированы вектором развития нормотворчества Евросоюза, странами-участницами которого они являются. В России институт ценных бумаг, имея достаточно длительную историю развития, тоже обладает определенными историко-культурно обусловленными особенностями. Период подавления частной инициативы, в советское время, ваучерная приватизация предприятий в годы перестройки, безусловно, оказали на него влияние, но, несмотря на определенные трудности, развитее и стабилизация рынка и самого института ценных бумаг в Российской федерации продолжается.
Важными для понимания сущности понятия «ценная бумага» являются её основные свойства, такие как обращаемость, стандартность прав и соглашений, серийность, документальность, регулируемость и признание государством, рыночность, ликвидность, риск, обязательность. Само же понятие ценная бумага наиболее полно раскрыто в Гражданском кодексе Российской Федерации. Тем не менее, возможно понимать под ней и финансовый инструмент, обуславливающий взаимные права и обязательства эмитента и текущего владельца, выраженный в документарной или бездокументарной форме, соответствующий действующему законодательству, допускающий отчуждение в пользу третьего лица. В первую очередь в нем обращается внимание на важность взаимоотношений между эмитентом и текущим собственником, в которых определенным правам собственника корреспондируют определенные обязанности эмитента. В качестве товара ценная бумага выступает как коммерческий документ, эмитированный государством или организацией, который удостоверяет право собственности на инвестированные денежные средства и приносит владельцу доход или гарантирует определенные преимущества.
Виды ценных бумаг весьма разнообразны и законодательство российской Федерации не содержит их исчерпывающего перечня. Определяя тот или иной документ как ценную бумагу или, например, производный инструмент необходимо руководствоваться Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральным законом «О рынке ценных бумаг» и другими специализированными нормативно-правовыми актами. Таким образом, особую важность приобретают классификации ценных бумаг и видов ценных бумаг по различным основаниям, которые позволяют систематизировать все многообразие их схожих и различных свойств и признаков. Это необходимо, что бы яснее осознавать различия не только между видами ценных бумаг, но и между их подвидами, так как каждая ценная бумага одновременно проходит по нескольким классификациям, например, эмиссионная и бездокументарная.
Классификация по форме выпуска ценной бумаги дихотомически делит все ценные бумаги на документарные и бездокументарные. Различают также эмиссионные ценные бумаги, что закрепляют совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению, размещаются выпусками и имеют равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги, и неэмиссионные ценные бумаги, которые не обладают хотя бы одним из признаков эмиссионной. С 1 июня 2018 года в России прекращен выпуск практически всех ценных бумаг на предъявителя, но классификация по субъектам прав, на именные, ордерные и на предъявителя, все равно остается одной из значимых при изучении данного института.Также является общепризнанным деление ценных бумаг на первичные и производные, то есть на документы, подтверждающие права владельца на имущество, денежные средства и другие первичные ресурсы, и документы, удостоверяющие право владельца на распоряжение первичными ценными бумагами на определенных, отличных от общих, условиях.
Основными и наиболее распространенными видами первичных ценных бумаг можно назвать акции, облигации, векселя. Характерной особенность всех трех видов является удостоверение им обязательств имеющих своим предметом непосредственно первичные ресурсы, такие как денежные средства. Но акция, не имея срока действия, в первую очередь удостоверяет право собственности на часть уставного капитала, право на получение дивидендов и, в случае обыкновенной акции, право на участие в управлении эмитентом. Облигация удостоверяет право владельца на получение от эмитента её номинальной стоимости и/или иных имущественных прав в определенный срок. Принцип её функционирования в целом строится на одном из двух положений - купон или дисконт. В первом случае облигацию покупают по номинальной стоимости, а её владелец получает регулярные выплаты и номинала в срок погашения. Во втором случае облигации продаются по цене ниже номинала и, в момент погашения, доход составляет разницу между номиналом и покупной ценой. Вексель, являясь неэмиссионной ценной бумагой, удостоверяет обязанность одного лица уплатить другому определенную сумму денег в конкретный срок.
Среди производных ценных бумаг в России в основном известны опционы, варранты, депозитарные расписки. Хотя фьючерсные контракты, в некоторых странах, являются ценной бумагой, и они обращаются на российском фондовом рынке, по законодательству Российской Федерации они являются производным финансовым инструментом. Среди видов опционов законом к ценным бумагам в России отнесен лишь колл-опцион на акции - опцион эмитента. Он дает право владельцу купить определенное количество акций эмитента в конкретный срок и/или при наличии определенных условий. Варрант является подвидом опциона эмитента, удостоверяя право на покупку только обыкновенных акций и только в определенный срок. Среди депозитарных расписок отечественные эмитенты могут выпускать российские депозитарные расписки. Эта ценная бумага предоставляет право требовать от эмитента передачи определенного количества конкретных ценных бумаг конкретной иностранной компании, либо ценных бумаг удостоверяющих права на ценные бумаги этой компании, и оказания услуг, связанных с осуществлением прав, по этим ценными бумагами.
Только за время написания данной работы, Федеральным законом от 27 декабря 2018 года № 514-ФЗ, были внесены изменения в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» и другие нормативно-правовые акты. В частности именно им были введены новые статьи, которые определяют особенности: конвертируемых ценных бумаг, облигаций без определения срока их погашения; эмиссии акций при учреждении акционерного общества; регистрации выпусков эмиссионных ценных бумаг регистрирующими организациями; предъявления требований к эмитенту о досрочном погашении или приобретении облигаций. Это ещё раз подтверждает, что российское законодательство о ценных бумагах находится в периоде достаточно активного развития. Что с одной стороны связано с устранением несовершенств и пробелов в нормах права, с другой является ответом на актуальные вызовы времени, такие как распространение бездокументарных ценных бумаг.
Список использованных источников и литературы
Источники:
1. Гражданский кодекс Российской Федерации от 26 ноября 2001 г. № 146-ФЗ (ред. от 28.03.2017 г.) [Электронный ресурс]. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
2. Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации от 30 апреля 1999 г. № 81-ФЗ (ред. от 27.12.2018 г.) [Электронный ресурс]. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
3. Конвенция о Единообразном Законе о переводном и простом векселе (Заключена в Женеве 07 июня 1930 г.) [Электронный ресурс]. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
4. Постановление ЦИК СССР и СНК СССР от 07.08.1937 г. N 104/1341 «О введении в действие Положения о переводном и простом векселе» [Электронный ресурс]. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
5. Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ (ред. от 19.07.2018 г., с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2018 г.) [Электронный ресурс]. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
6. Федеральный закон «Об инвестиционных фондах» от 29.11.2001 № 156-ФЗ (ред. от 31.12.2017 г., с изм. и доп., вступ. в силу с 01.02.2018) [Электронный ресурс]. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
7. Федеральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)» от 16.07.1998 г. № 102-ФЗ (ред. от 31.12.2017 г., с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2019 г.) [Электронный ресурс]. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
8. Федеральный закон «Об ипотечных ценных бумагах» от 11.11.2003 г. № 152-ФЗ (ред. от 27.12.2018 г.) [Электронный ресурс]. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
9. Федеральный закон «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг» от 29.07.1998 г. № 136-ФЗ (ред. от 14.06.2012 г.) [Электронный ресурс]. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
10 Федеральный закон «О переводном и простом векселе» от 11.03.1997 г. № 48-ФЗ [Электронный ресурс]. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
11. Федеральный закон «О приватизации государственного и муниципального имущества» от 21.12.2001 г. № 178-ФЗ (ред. от 29.06.2018 г.) [Электронный ресурс]. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
12. Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ (ред. от 27.12.2018 г.) [Электронный ресурс]. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
Литература:
13. Агапеева Е.В. Правовое регулирование рынка ценных бумаг в России и США / Агапеева Е.В. - М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2015. - 159 с.
14. Андреев В.К. Рынок ценных бумаг. Правовое регулирование / Андреев В.К. - М.: Юридическая литература, 1998. - 156 с.
15. Аристова Е.В. Роль производных инструментов в функционировании финансового рынка // Вестник науки Сибири. - 2011. - №1. - С. 466-469.
16. Асаул А.Н., Войнаренко М.П., Пономарева Н.А., Фалтинский Р.А. Корпоративные ценные бумаги как инструмент инвестиционной привлекательности компаний / под ред. А.Н. Асаула. - СПб.: АНО «ИПЭВ», 2008. - 288 с.
17. Асаул А.Н., Асаул Н.А., Фалтинский Р.А. Основы бизнеса на рынке ценных бумаг: учебник / под ред. А. Н. Асаула. - СПб.: АНО «ИПЭВ», 2008. - 207 с.
18. Аскинадзи В.М. Рынок ценных бумаг / Аскинадзи В.М. - М.: Изд. центр ЕАОИ, 2008. - 211 с.
19. Белов В.А. Бездокументарные ценные бумаги (научно-практический очерк) / Белов В.А. - М.: ЮрИнфоР, 2012. - 212 с.
20. Бойцов С.М. Понятие корпоративной ценной бумаги // Ленинградский юридический журнал. - 2015. - №3. - С. 69-76.
21. Гольмстен А.Х. Очерки по русскому торговому праву. / Гольмстен А.Х. - 2-е изд. - М.: ЛЕНАНД, 2016. - 210 с.
22. Гончаров А.И. Акция как бездокументарная ценная бумага // Вестник ВолГУ. Серия 5, Юриспруденция. - 2014. - №2. - С. 80-85.
23. Дулаев З.Б. Понятие ценной бумаги по законодательству Российской Федерации // Общество и право. - 2010. - №5. - С. 65-69.
24. Зенькович Е.В. Рынок ценных бумаг: административно-правовое регулирование / под ред. Л.Л. Попова. - М.: Волтерс Клувер, 2007. - 312 с.
25. Камышанова А.Е. Проблема определения понятия ценной бумаги в гражданском праве // ЮРИСТЪ - ПРАВОВЕДЪ. - 2011. - №4. - С. 35-37.
26. Карташов Б.А., Матвеева Е.В., Смелова Т.А., Гаврилов А.Е. Рынок ценных бумаг (фундаментальный анализ): Учебное пособие / Волгоград: ВолгГТУ, 2006. - 180 с.
27. Колобова Г.А. К вопросу о правовом регулировании отношений на рынке ценных бумаг // Юридическая наука и практика: Вестник Нижегородской академии МВД России. - 2010. - №1. - С. 130-133.
28. Коммерческое (торговое) право зарубежных стран: учеб-ник для магистров / отв. ред. В.Ф. Попондопуло, О.А. Макарова. - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Издательство Юрайт, 2017. - 575 с.
29. Кремлева О.К. Понятие корпоративных ценных бумаг // Вестник СПбГУ, серия 14, Право. - 2009. - №3. - С. 46-55.
30. Кураков В.Л. Правовое регулирование рынка ценных бумаг Российской Федерации: монография / Кураков В.Л. - М.: Пресс-сервис, 1998. - 288 с.
31. Ларионова О.Б., Шанченко Н.И. Рынок ценных бумаг. Основные инструменты: Учебное пособие для студентов, обучающихся по специальности «Прикладная информатика (в экономике)» / Ларионова О.Б., Шанченко Н.И. - Ульяновск: УлГТУ, 2008. - 87 с.
32. Лебедев К.К. Защита прав обладателей бездокументарных ценных бумаг (материально- и процессуально-правовые аспекты разрешения споров, связанных с отчуждением бездокументарных ценных бумаг) / Лебедев К.К. - М.: Волтерс Клувер, 2007. - 176 с.
33. Олейникова И.Н. Рынок ценных бумаг Конспект лекций / Олейникова И.Н. - Таганрог: Издательство ТРТУ, 1998. - 135 с.
34. Полковников Г.В. Английское право о компаниях: закон и практика / Полковников Г.В. - М.: НИМП, 2000. - 240 с.
35. Попондопуло В.Ф. Коммерческое (предпринимательское) право / Попондопуло В.Ф. - 3-е изд., перераб. и доп. - М.: Норма, 2008. - 800 с.
36. Пузырёва Е.Н. Проблема квалификации понятия «Ценная бумага» // Бизнес в законе. - 2012. - №3. - С. 68-70.
37. Решетина Е.Н. Правовая природа корпоративных эмиссионных ценных бумаг / Решетина Е.Н. - М.: Городец, 2005. - 160 с.
38. Рубцов Б.Б. Финансовый рынок КНР // Портфельный инвестор. - 2008. - № 10. - С. 29-32.
39. Рынок ценных бумаг: правовое регулирование: науч.-практ. пособие / под ред. В.Ф. Яковлева. - М.: ОЛМА-ПРЕСС, 2002. - 446 с.
40. Симаева Е. П. К вопросу о понятии «Ценная бумага» // Вестник ВолГУ, серия 9: Исследования молодых ученых. - 2010. - №8-1. - С. 74-75.
41. Степанов Д.И. Защита прав владельца ценных бумаг, учитываемых записью на счете / Степанов Д.И. - М.: Статут, 2004. - 128 с.
42. Суханов Е.А. О понятии и видах вещных прав в российском гражданском праве // Журнал российского права. - 2006. - №12. - С. 42-50.
43. Фрадкин К.Б. Участие бездокументарных акций в гражданском обороте // Хозяйство и право. - 2007. - №7. - С. 46-48.
44. Фролова Т.А. Рынок ценных бумаг. Конспект лекций / Фролова Т.А. - Таганрог: Изд-во ТТИ ЮФУ, 2011. - 32 с.
45. Цитович П.П. Труды по торговому и вексельному праву. В 2 томах. Том 1. Учебник торгового права. К вопросу о слиянии торгового права с гражданским / Цитович П.П. -М.: Статут, 2005. - 460 с.
46. Шевченко Г.Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение / Шевченко Г.Н. - М.: Статут, 2006. - 271 с.
47. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права / Шершеневич Г.Ф. - М.: Издательство Юрайт, 2018. - 532 с.
48. Чикулаев Р.В. Вопросы классификации и правовой конструкции ценных бумаг // Вестник Пермского университета. Юридические науки. - 2012. - №2. - С. 160-168.
49. Юлдашбаева Л.Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций) / Юлдашбаева Л.Р. - М.: Статут, 1999. - 202 с.
50. Янь Имэй Развитие теории права государственной собственности при переходе к рыночной экономике в Китае и России: диссертация на соиск. уч. ст. кандидата юридических наук / Янь Имэй [Место защиты: МГУ имени М.В. Ломоносова]. - Москва, 1995. - 171 с.
- Принципы и основания наследования (Наследование по закону)
- Нотариальные действия (Особенности нотариального удостоверения сделок)
- Менеджмент человеческих ресурсов (Характеристика мебельной фабрики «Запад» )
- Логистический менеджмент и задачи оптимизации которые он решает в фирме (Сущность и назначение логистического менеджмента на предприятии)
- Классификация деловой документации и особенности стиля деловых документов
- Грамматические особенности американского варианта английского языка (Ранний период формирования английского языка в Америке (начало XVII века - конец XVIII века))
- Индивидуальное предпринимательство (Понятие, сущность, признаки индивидуальной предпринимательской деятельности)
- Правовой режим коммерческой тайны (Сущность и особенности института коммерческой тайны)
- Нотариат и его роль в защите гражданских прав и охраняемых законом интересов (Нотариат как элемент правоохранительной системы)
- Аудиторская деятельность как вид предпринимательства: общая характеристика (Основные положения об аудиторской деятельности)
- Процедура банкротства (Стадии признания несостоятельности (банкротства) юридических лиц)
- Активные и пассивные кредитные операции банка (Теоретические основы кредитной деятельности коммерческого банка)