Понятие и правовые основы предпринимательской деятельности в Российской Федерации

Содержание:

Введение

Актуальность темы исследования. Иностранные инвестиции представляют собой важный процесс, необходимый для нормального функционирования производственной деятельности любой страны. И Россия не является исключением.

Конечно, данный процесс вызывает множество самых разнообразных проблем, которые сложно решить даже самым опытным специалистам. Однако эти препятствия являются лишь стимулом к нахождению, разработке новых способов достижения наилучших результатов при осуществлении инвестиционной деятельности.

Возникновение проблем с привлечением иностранных инвестиций в России связано с недостаточной разработкой правовой системы регулирования инвестиционной деятельности, правовых институтов иностранных инвестиций и неточностью толкования норм в законах. Необходимо рассмотреть сложившуюся ситуацию, так как сфера иностранного инвестирования постепенно приобретает важное значение для производственной деятельности субъектов РФ, так и для России в целом. Следовательно, правовое регулирование имеет огромное значение для России. Поэтому и необходимо обращать внимание на данную проблему, для устранения существующих недостатков и внедрения более эффективных механизмов её функционирования.

Степень научной разработанности и теоретическая основа исследования. В основу работы положены работы отечественных ученых-правоведов, посвященные правовому регулированию иностранных инвестиций и инвестиционной деятельности: С.А. Бабкина, С.В. Бахина, А.В. Белицкой, А.Г. Богатырева, Дорониной, А.Н. Жильцова, И.З. Фархутдинова.

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие в связи с государственным регулирующим воздействием на деятельность иностранных инвесторов по осуществлению инвестиций.

Предметом исследования являются нормы российского и зарубежного права, которые регулируют осуществление иностранных инвестиций.

Цель исследования состоит в исследование особенностей регулирования предпринимательской деятельности с участием иностранных инвестиций.

Достижению указанной цели служат следующие задачи:

- рассмотреть понятие и сущность предпринимательской деятельности;

- исследовать значение совместных предприятий;

- изучить нормативно – правовые основы осуществления предпринимательской деятельности с иностранными инвестициями;

- рассмотреть правовые проблемы осуществления предпринимательской деятельности с иностранными инвестициями и пути совершенствования законодательства.

Методологической основой исследования являются общенаучный (диалектический) метод познания.

Работа состоит из введения, двух глав, заключения и списка литературы.

1. Понятие и правовые основы предпринимательской деятельности в Российской Федерации

1.1. Предпринимательство в России его основные характеристики

Предпринимательская деятельность является основой современной рыночной экономики, его движущей силой в условиях доминирования частной собственности на средства производства.[16.C.23] В силу важности данной деятельности многие ученые выделяют предпринимательскую способность в отдельный фактор производства. Значительную роль предпринимательская деятельность, особенно такая ее форма, как малый бизнес: играет в росте занятости и. соответственно, доходов общества. Так, в развитых странах на долю структур малого бизнеса приходится большая часть занятых и до 70 % веек предпринимательских единиц: в гоже время, производство валового внутреннего продукта (ВВП) малыми компаниями составляет лишь 10-20 %. большая часть которого производится крупными предприятиями. [20.C.25]

Развитие российской экономики невозможно без развития предпринимательства, которое в советское время было под запретом. К примеру, с 1986 по 1990 гг. за предпринимательскую деятельность около 1 200 человек были привлечены к уголовной ответственности.

Согласно 34 статье Конституции Российской Федерации [1], за каждым гражданином России закреплено право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной, не запрещенной законом экономической деятельности. Однако, как известно, предпринимательские способности являются весьма редким ресурсом общества. Мировой опыт показывает, что предпринимательская деятельность является одним из важнейших элементов рыночной экономической системы, без которого гармоничное развитие государства невозможно, во многом определяющее темпы экономического роста, а также структуру и качество валового национального продукта.

Предпринимательство основывается на собственности частного капитала в виде материальных и нематериальных активов и. соответственно, отличие предпринимательского груда от наемного определяется правом предпринимателя на владение, использование и распоряжение собственностью в виде основных и оборотных средств производства. [17.C.6]

На формирование предпринимательского дохода влияют следующие факторы величина вложенного в дело капитала, степень новизны этого дела, риск собственным капиталом, собственный груд предпринимателя в производстве. Следует отметить, что влияние четвертого фактора в некоторых случаях может отсутствовать, так как не всегда предприниматель может лично участвовать в производствах, ограничившись вложением капитала.

Предпринимательство, помимо обладания необходимыми экономическими знаниями, подразумевает готовность к риску, решительность, деловая хватка, способность к творчеству, неординарность мышления. Данные обстоятельства способствуют рассмотрению предпринимательства как отдельного фактора производства.[28.C.54]

Впервые понятие «предпринимательство» было употреблено английским банкиром и экономистом Р. Кантильоном в ХYIII в. которое он представлял как экономическую деятельность, приводящую в условиях риска в соответствие товарный спрос и предложение, а предприниматель – это человек, который приобретает средства производства для превращения их в капитал. В результате функционирования капитала создается продукция, реализуемая на рынке по более высокой цене, чем ее себестоимость при производстве, а так как заранее ее рыночная пена неизвестна, то занятие предпринимательством является риском.[20.C.61]

В целом, исследуя эволюцию сущности предпринимательства и предпринимателя, можно сделать вывод, что если в средние века и на протяжении XVII-XX вв. преобладающим в определении данных понятий было получение прибыли путем рациональной комбинации факторов производства, а риск рассматривался как вообще свойственный бизнесу, то с XX в., особенно в работах А.И Шумпетера, доминирующим признаком становится инновационный характер деятельности. Американский ученый первым разработал основные положения предпринимательской деятельности, уделяя предпринимателю (экономическому лидеру, новатору) центральную роль в экономическом развитии и рыночной конкуренции. Основным качеством предпринимателя является способность замечать и оценивать те факторы, которые не отмечены другими, разрабатывать проекты, над которыми другие задумаются позже, словом, действовать с опережением.[17.C.87]

Предпринимательство представлено различными формами бизнеса, но в связи с большей мобильностью и гибкостью малых компаний, в большей степени олицетворяется с малым бизнесом. Так, в 30-е тт. именно малые компании стали в некоторых странах лидерами в области разработки и использования научно-технических инноваций в различных областях.[19.C.31]

Предпринимательская деятельность основывается на ряде принципов, таких как: свобода предпринимательства; получение прибыли как важнейшая цель предпринимательства; свобода конкуренции и препятствие проникновению монополий на рынок; правовое государственное регулирование предпринимательской деятельности; наличие нормативно- правовой базы для регулирования предпринимательства; юридическое равенство различных форм собственности, используемых в предпринимательской деятельности. [22.C.8]

Вопросы, связанные с государственным регулированием предпринимательской деятельности, регулируются нормативными правовыми актами. При этом следует отметить, что единого законодательного акта, четко устанавливающего понятие «государственное регулирование предпринимательской деятельности», основные формы и методы такого регулирования, пределы государственного вмешательства исходя из целесообразности такого вмешательства, до сих пор не принято.[21.C.10]

Следовательно, можно сделать вывод, что в настоящее время отсутствует четкая регламентация государственного регулирования предпринимательской деятельности. Принцип свободы осуществления предпринимательской деятельности предполагает, в том числе, возможность выбора видов деятельности, подлежащих специальному правовому регулированию. [23.C.5]

Стоит отметить, что одним из условий развития предпринимательства является мотивация, и если в XIX в преобладали мотивы экономического характера, то в современное время – социально-психологические мотивы, проявляющиеся в том, что предпринимательский доход часто не превышает заработную плату высококвалифицированного наемного рабочего.

В современной экономической науке существуют две основные точки зрения по поводу того, кого считать предпринимателем. Одни экономисты предпринимателя олицетворяют с любым собственником средств производства, что для малого и части среднего бизнеса действительно. Другие же к данной категории определяют и менеджера, что правомерно в условиях большего бизнеса. [20.C.71]

В Конституции РФ[1] провозглашено право гражданина, используя свои способности и имущество: осуществлять предпринимательскую и другую, не запрещенную законом, экономическую деятельность. При этом не разрешается такая экономическая деятельность, которая способствует монополизации и ограничению конкуренции.

По российскому законодательству заниматься предпринимательством на территории страны могут не только российские граждане, деятельность которых не ограничивается законом, но также иностранные граждане, лица без гражданства, объединения граждан в пределах законодательно установленных полномочий.

Рассмотрим изменения, касающиеся организационно-правовых форм предприятии, в Законе от 1990 г. и части I ГК РФ 1995 г[2]. (табл. 1.1).

Сравнивая данные вышеприведенной табл. 1.1, отметим, что произошли значительные изменения, среди которых следует выделить отсутствие во втором разделе индивидуальных (семейных, частных предприятий (ИЧП).

Таблица 1.1

Организационно-правовые формы предприятий [19.C.2]

Закон «О предприятиях и предпринимательской деятельности»	Гражданский Кодекс (Часть I)
1. Государственное предприятие	1. Государственные и муниципальные предприятия на праве хозяйственного ведения
2. Муниципальные предприятия	2. Государственные унитарные предприятия на праве оперативного управления (казенные заводы)
3. Индивидуальное (семейное) предприятие	3. Полное товарищество
4. Полное товарищество (неюридическое) лицо	4. Товарищество на вере (коммандитное)
5. Смешанное товарищество	5. Общество с ограниченной ответственностью
6. Товарищество с ограниченной ответственностью (акционерное общество закрытого типа)	6. Общество с дополнительной ответственностью
7. Акционерное общество открытого типа	7. Акционерное общество
8. Объединения предприятий	8. Производственный кооператив (артель)

Гражданский Кодекс РФ [2] разрешает лицам, занимающимся предпринимательской деятельностью, принимать участие различных видах предпринимательской деятельности, не изменяя учредительные документы, и заниматься не запрещенными законом любыми видами деятельности путем наделения этих лип (за исключением унитарных предприятий) обшей правоспособностью. [23.C.7]

Предпринимательская деятельность осуществляется в той или иной деловой среде, которая может как способствовать, так и препятствовать развитию этой деятельности. Эта среда включает в себя как внутреннюю, так и внешнюю среду организации. К основным взаимосвязанным элементам внутренней среды относятся: миссия, цели и задачи деятельности организации, материально-техническое обеспечение, используемые производственные технологии, уровень квалификации, состав и структура кадров, их взаимоотношения.[15.C.34]

Внешняя среда включает в себя совокупность условий, факторов и обстоятельств, окружающих и воздействующих на предпринимателя. В зависимости от масштабов и характера воздействия рассматривают макро-, медиа- в микросреду. [22.C.34]

Макросреда, определяющая предпринимательский климат по всей экономической системе страны, представляет собой совокупность географических, правовых, экономических политических, социально-культурных и технологических условий и правил. Стоит отметить, что по некоторым критериям положение России не из благоприятных, особенно по природно-климатическим, по сравнению со многими развитыми странами Так, 2/3 территории страны расположено в холодном климатическом поясе, на Россию приходится 90 % населения мира проживающего в неблагоприятных природно-климатических условиях. В результате такого климата, выход растительной массы с 1 га в России в 2-2,5 раза меньше, чем в западно-европейских странах, и в 3-5 раз меньше, чем в США Удаленность и труднодоступность сырьевых ресурсов удорожает в 2 раза производство многих товаров, по сравнению с европейскими странами, добыча нефти в 6-1 раз дороже по сравнению со странами Персидского залива.[27.C.18]

Динамичность предпринимательских отношений обусловливает нестабильность нормирования сфер предпринимательской деятельности, каждая из которых отличается специфичностью правового регулирования, различной компетенцией органа, осуществляющего государственный контроль, применяемыми методами и способами государственного регулирования. При этом отдельные виды предпринимательской деятельности (транспортная, строительная, торговая, банковская и др.) подвергаются усиленному контролю и надзору со стороны государства в силу особой социальной значимости. При осуществлении других видов деятельности (сельскохозяйственной, инновационной и др.) государство оказывает предпринимателям финансовую, организационную и иную поддержку. Все это, безусловно, находит отражение в правовых актах, регулирующих виды предпринимательской деятельности.[17.C.3]

Отличительной чертой предпринимательства в России в настоящее время является постепенный, но уверенный переход от нецивилизованных форм бизнеса к современным международным формам с использованием методов и средств бизнес-планирования. Грамотно составленные бизнес-планы имеют большое значение для эффективного функционирования любого предприятия. В них отображаются основные направления деятельности фирмы и намечаются результаты, которые могут быть достигнуты при условии успешной работы.[19.C.62]

Поскольку целью предпринимательской деятельности является получение предпринимательского дохода за счет рискованных нововведений, она становится особым видом экономической деятельности. Предпринимательский доход наряду с нормальной прибылью формируют прибыль данного хозяйствующего субъекта. Благодаря предпринимательскому доходу расширенное воспроизводство получает новый импульс развития, осуществляется его переход в новое качественное состояние.[20.C.11]

1.2. Понятие и виды совместных предприятий

В настоящее время совместное предпринимательство — одна из важнейших форм регулирования межфирменных рыночных отношений, которое обеспечивает приспособление фирм, действующих на международном уровне к изменяющимся условиям и требованиям рынков. Обладая чертами внешнеэкономического предпринимательства — новаторством и ориентацией на достижение экономического успеха, оно представляет собой ценнейший ресурс развития внешнеэкономических отношений. В связи с увеличивающейся открытостью российской экономики и ее интеграцией в мировое хозяйство отношения между фирмами на международном уровне отличают богатство содержания и разнообразие форм, в том числе многообразие форм совместного предпринимательства. [25.C.54]

Развитие совместного предпринимательства в Российской Федерации, обусловленное экономическими реформами, проводимыми в стране, обеспечило поступление новых технологий производства и управления, новые рынки сбыта и ресурсов. Являясь одним из самых эффективных методов привлечения прямых иностранных инвестиций, совместное предпринимательство организационно осуществляется в форме предприятий с участием полностью иностранного капитала или совместных предприятий. Влияние предприятий с иностранными инвестициями на национальную экономику проявляются как на макро-, так и на микроуровнях, обеспечивая социально-экономическую устойчивость в обществе, которая в свою очередь, неразрывно связана с развитием разнообразных форм предпринимательской деятельности. [17.C.2]

На территории России выделяют два вида хозяйствующих субъектов с участием иностранного капитала. Это зарегистрированные и осуществляющие свою деятельность на её территории зарубежные предпринимательские фирмы со стопроцентными иностранными инвестициями и фирмы с долевым участием иностранных инвестиций (совместные предприятия).

Взносы зарубежных партнеров в капиталы подобных компаний — дополнительный источник инвестиций. Совместные предприятия (СП) как форма международной экономической деятельности возникли и развиваются в ходе эволюции мирохозяйственных связей. Объясняется это их преимуществами по сравнению с другими формами производственного сотрудничества. Создаются совместные предприятия фирмами разных стран на период разработки и осуществления крупных программ. Содержанием производственно-хозяйственной внешнеэкономической деятельности предприятия является кооперация в сферах производства, распределения, обмена и потребления, а также в НИОКР, финансовой, научно-технической, технологической, инвестиционной, коммерческой, маркетинговых и сервисных областях [26.C.194].

В международных промышленных фирмах совместное предпринимательство представляет одну из типичных форм транснационализации производства и капитала, так оно способствует проникновению крупнейшим фирмам на рынки других стран и в укреплении на них позиций этих фирм. Предприятия с иностранными инвестициями могут быть: с долевым участием иностранных инвестиций (совместные предприятия), а также их дочерние предприятия и филиалы; полностью принадлежащими иностранным инвесторам, а также дочерние предприятия и филиалы таких предприятий. Предприятие с иностранными инвестициями может быть создано либо путем его учреждения, либо в результате приобретения иностранным инвестором доли участия (пая, акции) в ранее учрежденном предприятии без иностранных инвестиций или приобретения такого предприятия полностью [7].

Предприятие с иностранными инвестициями учреждается в порядке, установленном действующим на территории РФ законодательством о предприятиях и предпринимательской деятельности, хозяйственных обществах и товариществах с учетом особенностей, установленных законодательством об иностранных инвестициях [1,2]. Организационно-правовая форма для компании с иностранными инвестициями обычно выбирается в зависимости от целей, преследуемых при регистрации предприятия, от вида бизнеса интересующего инвестора, от размера уставного капитала, от числа учредителей и др.

Коммерческая организация с иностранными инвестициями может быть образована в виде хозяйственного товарищества и общества (полное товарищество, ООО, ЗАО, ОАО). Общества могут быть созданы так же в виде дочерней или ассоциированной компании. Предприятия, полностью принадлежащие иностранным инвесторам, являются юридическими лицами тех стран, где они прошли регистрацию. [22.C.43]

Причины появления таких фирм, прежде всего, связаны с заинтересованностью в обширных рынках сбыта продукции и в привлечении дешевых видов производственных ресурсов, включая рабочую силу наемных работников. Преимуществами можно считать упрощение контроля над работой предприятия и отсутствие необходимости делиться с кем-либо прибылью. Такие компании могут появляться на российском рынке разными способами. Создание новой компании — дорогостоящий вариант, связанный с большим риском и большими издержками, требует немало времени, знаний местных условий и особенностей рынков. [16.C.34]

В современных условиях наибольшее распространение получил путь покупки действующего местного предприятия, который дает возможность инвестору использовать уже имеющуюся клиентуру и знание рынка местным партнером, а также сразу начать свою деятельность, включившись в местные структуры, использовать наработанные связи и авторитет приобретаемой компании. При необходимости (целесообразности) функции управления или их часть могут быть переданы сторонней организации из страны базирования, заключив с ней контракт. Совместные предприятия в России могут быть созданы, как только национальными компаниями (смешанные предприятия), так и совместно с иностранными фирмами (СП). Но, когда говорят о совместном предприятии, то речь идет о формах осуществления международного бизнеса. Под совместным предприятием понимается предприятие с долевым участием иностранного капитала, т. е. международное СП. Совместное предприятие — не особая организационно-правовая форма предпринимательской деятельности в России, а характеристика предпринимательской фирмы, дающая представление о составе и национальной специфике состава участников и, как правило, уставного капитала данной фирмы. [21.C.10]

Совместное предприятие может быть сформировано как совместно контролируемое предприятие, корпорация или иное объединение, образованное двумя или большим числом юридических и физических лиц, которые объединили свои усилия с целью создания долгосрочного прибыльного бизнеса внутри любой организационно-правовой формы предпринимательства, признанной в России (кроме унитарных предприятий и государственных корпораций) [27.C.16].

В настоящее время практически все страны мира вовлечены в процесс глобализации, но наблюдаются тенденции к глобализации и самих процессов предпринимательской деятельности, к формированию не только простых, но и сложных форм совместного предпринимательства. Соглашения могут быть, начиная от сотрудничества на контрактной основе и создания СП, и заканчивая полной вертикальной интеграцией в пределах одной или нескольких организационных структур (фирма, предприятие, организация, группа предприятий, фирм, организаций и др.), а также могут быть в виде долевого (паевого) совместного предприятия, концерна, консорциума, конгломерата [25].

Такие стратегические альтернативы от создания совместных предприятий получаются при выходе на новые рынки сбыта путем заключения соглашений об оказании услуг специализированными внешнеторговыми посредниками, а также с применением франчайзинга, лизинга; получением инвестиционных ресурсов, межфирменных кредитов, лицензионного соглашения.[20.C.11]

Простым формам свойственна незначительная или сравнительно низкая степень переплетения межфирменных интересов и зависимостей на разовой или строго ограниченной периодической основе оплаты услуг партнеров. Более сложные формы характеризуются более сложной и высокой степенью переплетения межфирменных и внутрифирменных интересов и зависимостей партнеров друг от друга. Компенсация услуг партнеров осуществляется регулярно и систематически, проводится единая или совместная экономическая политика на основе консенсуса или при принятии принципиальных решений большинством голосов. [28.C.83]

Из разнообразия организационных форм совместного предпринимательства выделим основные: − консорциум; − акционерное совместное предприятие; − международная кооперация производства предприятий; − толлинг; − свободные экономические зоны. При выборе вида деятельности СП необходимо оценивать перспективы рынка сбыта и будущей продукции, учесть институциональные барьеры и издержки по их преодолению (лицензии, квоты на экспорт и импорт, торговые соглашения, противодействие компаний-конкурентов и др.).[27.C.54]

При выборе формы сотрудничества и создании СП партнерам необходимо определить цели и задачи деятельности своего предприятия, которые должны быть приняты каждым партнером; проанализировать сильные и слабые стороны организуемого предприятия; учесть преимущества и возможные угрозы в будущем [23.C.54].

Создание совместных предприятий зависит также от общей финансовой и политической стабильности. Стабильная внутренняя и внешняя среда для предпринимательской деятельности обеспечивает нормальное функционирование международной кооперации, конечно же, при обязательной государственной поддержке государства. СП создаются и функционируют для долговременного сотрудничества, которое основывается на объединении собственности партнеров и образовании на ее основе первоначального капитала. Управление процессами деятельности предприятия, производства и реализации выпускаемых продуктов и услуг предприятия проводится совместно, риски партнеры также делят совместно.

Важно обстоятельно подойти к выбору партнера для создания СП, учесть его известность, успешный опыт в совместной деятельности. Необходимо доверие друг к другу, преодоление культурных различий, стратегическая совместимость партнеров. Совместная деятельность должна быть взаимовыгодной, роль каждого партнера и вклад каждого из них в СП должны быть четко определены. Соблюдение таких условий гарантирует успех совместного предприятия. [26.C.54]

Темпы и масштабы формирования СП во многом зависят от инвестиционного климата (комплекса факторов, способствующих привлекательности) страны, где размещаются иностранные инвестиции. Используя широкий спектр различных форм совместного предпринимательства, некоторые компании пытаются приспособиться и выжить в условиях неопределенности современного мира, а другие по возможности выйти на глобальный рынок, чтобы войти в число крупнейших корпораций мира и стать крупнее и богаче. При этом создание и функционирование совместных предприятий во многом зависит от выполнения их принципов и от сложившихся социально-экономических условий. [22.C.87]

Выводы:

Основой предпринимательской деятельности, как любого вида деятельности, является противоречивое единство объективных и субъективных факторов. В предпринимательской деятельности в неразрывном единстве взаимодействуют особые объективные экономические функции и субъективные свойства того, кто их выполняет в рамках какого-либо предприятия. С предприятием, в изначальном смысле этого слова, связано предпринимательство. Это совместно организованные усилия по созданию каких-либо благ. Инициатором создания продуктов, приобретающих товарную форму, выступает предприниматель.

На свой страх и риск он создает предприятие, проявляя предприимчивость в экономической сфере. Это универсальное сложное свойство экономического человека, которое включает инициативность, рискованность, оборотистость, находчивость, изобретательность, практичность, и стремление особым образом организовать предприятие. Чтобы предприятие приносило систематическую прибыль субъект предпринимательства, ощущая на себе ответственность за предложенную инициативу, старается превратить его из рискованной в стабильную, институциональную организацию. Имея личную заинтересованность получения предпринимательского дохода, предприниматель постоянно стремится расширять предприятие, вкладывать в него все новые ресурсы и развивать его во всех новых формах.

Таким образом, предпринимательство – это деятельность, которая на основе риска инициирует, на основе предприимчивости организовывает, на основе ответственности стабилизирует, на основе личной заинтересованности развивает ту или иную форму создания и реализации товарной продукции.

2. Предпринимательская деятельность с участием иностранных инвестиций

2.1. Понятие и правовое регулирование иностранных инвестиций в Российской Федерации

Для развития экономики любого государства, иностранные инвестиции приходятся одним из положительных явлений. Но при внедрении проектов инвестиций в реалии законодательства России появляются многочисленные проблемы, которые обусловлены новым институтом инвестирования, как для российского законодательства. Учитывая данный фактор, с учетом последних двадцати лет в государстве стали приняты нормативно-правовые акты, которые стали основными, а также имплементированы межгосударственные соглашения для урегулирования связей с иностранными инвесторами. Рассмотрим подробнее, что представляют собой эти акты и в чем заключается их правовая природа и необходимость, а также какой существует правовой режим иностранных инвестиций. [17.C.711]

Законодательная база и актуальная правовая доктрина в России подразумевает регулировку иностранных инвестиций и на межгосударственном, и на внутригосударственном уровне.

Учитывая главные положения действующей Конституции [1], высшую юридическую силу имеют имплементированные международные акты. Следовательно, обзор законодательной базы логично начинать именно с международных соглашений и конвенций.

Наибольшую практическую ценность для иностранных инвесторов в Российской Федерации содержат две конвенции - Сеульская (или МИГА)[12], участницей таковой Россия является с 1992 года, а также Вашингтонская[13], которая подписана представителями от Российской Федерации, но до сих пор не является ратифицированной. Помимо этих двух основополагающих конвенций, существует огромное множество межправительственных соглашений и актов, которые направлены на двустороннее управление иностранных инвестиций как в России, так и в другом государстве, некое и является второй стороной соглашения.

Вашингтонская конвенция была создана для обеспечения защиты частных инвесторов от государства-реципиента (того, в законодательном поле которого производится инвестирование). Сама конвенция предполагает подсудность инвестиционных споров не внутреннему законодательству страны, не национальным судам, а особому созданному международному органу, который был создан под управлением МБРР. Конвенцию в РФ подписали в 1993 году, но на сегодняшний день не ратифицирована. Данная конвенция является своеобразной гарантией для инвесторов, которая обеспечивает беспристрастное, незаангажированное и всестороннее рассмотрение инвестиционного спора в случае возникновения такового.[13]

Сеульская конвенция была создана для того, чтобы защитить частных инвесторов от возможных некоммерческих рисков (в частности, политических). Благодаря данной конвенции была создана специальная международная организация, которая занимается страхованием возможных рисков при инвестировании (Международное агентство гарантии инвестиций). Гарантии дают в тех случаях, если будет доказана обоснованность и коммерческая целесообразность капиталовложения. Агентство предусматривает покрытие нескольких видов рисков, среди которых - гражданские беспорядки, военные действия, экспроприация или подобные тому ситуации. Состоянием на 2017 год, в мире насчитывается более 170 стран-участниц Сеульской конвенции.[12]

В СНГ было принято соглашение, выступающее гарантией инвестиций. В 1997 году в Москве была подписана Конвенция о защите прав инвестора. [14]

Не будем углубляться в отдельные подробности законодательства, а только отметим, что суть конвенции - объединение в себе общих принципов двух вышеперечисленных конвенций с учетом законодательства стран СНГ. Отметим, что с 2007 года РФ не является страной-участницей данной конвенции ввиду того, что все существующие правоотношения с иностранными инвесторами регулируются в порядке двусторонних соглашений с каждым отдельным государством.[17.C.711]

В законодательной базе РФ насчитывается не менее нескольких десятков международных договоренностей между сторонами о защите инвестиций с рядом стран Европейского Союза, странами Балтики, Скандинавского полуострова, Японией и некоторыми другими развитыми азиатскими странами. Анализируя ряд межправительственных соглашений, можно сделать вывод о единой закономерности во всех нормативно-правовых актах, которая проявляется в виде закрепления норм, гарантирующих возмещение страховых рисков по иностранным инвестициям, избежание национализации капиталовложений. Также необходимо отметить наличие различных соглашений для того, чтобы избежать двойное налогообложения, которых насчитывается не менее полусотни и которые прямо стимулируют увеличение иностранных инвестиций.

Международные правовые акты и созданные международные механизмы защиты иностранных инвестиций приходятся более эффективными и непредвзятыми для инвесторов, однако и национальные нормативно-правовые акты также являются важной частью формирования регуляторной политики государства в данной сфере коммерческих отношений. Конец 90-х и 2000-е года отметились появлением в российском законодательстве ряда правовых актов. Так, важнейшими из них являются Закон №39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности»[5], а также ФЗ «Об иностранных инвестициях»[7], которые были приняты в 1999 году.

Последний названный Закон об иностранных инвестициях указывает специальные положения для иностранных инвесторов, которые ограничивают их в некоторых видах деятельности, а также указываются возможности изъятия капитала в случаях, строго определенных законом. Помимо непосредственных ограничений, в законе также имеются и положения касательно комплекса мер, создающих определенные гарантии для иностранных инвесторов.[7]

Несмотря на то, что на сегодняшний день инвестиционное законодательство является развитым, сохраняются некоторые коллизии и противоречия правового характера. Так, до сих пор остался нереализованным законопроект, регулирующий договор коммерческой концессии с участием иностранных инвесторов. Также не существует четкого и определенного механизма регулирования гарантий инвестиционных рисков.

Подобные проблемы являются своеобразной демонстрацией для инвесторов отношения государства к лицам, которые планируют вкладывать собственные средства в определенную сферу деятельности. Общепринятая оценка безопасности инвестирования и привлекательности государства для инвестиций, поступающих в отечественные страны из-за рубежа, базируется на уровне развития правового поля (законодательных актов), экономических факторов (уровне социально-экономического развития) и управленческих особенностей (функционирования аппаратов исполнительной и законодательной власти). И несмотря на то, что государство позиционирует собственную политику и законодательную базу как благоприятную для поступления больших количеств инвестиций из-за рубежа, проблема существования барьера в виде национального законодательства все равно имеет место быть.[17.C.712]

Правовое регулирование иностранных инвестиций в Российской Федерации в большей мере представлено общими позициями и положениями страны относительно иностранных капиталовложений, которые, по большому счету, являются своеобразной калькой с международных соглашений и конвенций. Однако простых декламаций и общих формулировок для привлечения иностранных инвесторов недостаточно - необходимо создавать условия, которые благоприятствуют общей экономической, политической и правовой стабильности. [26.C.3]

Существующий закон об иностранных инвестициях закрепляет следующие положения, являющиеся гарантиями для иностранцев, которые планируют инвестировать средства в РФ. [7]

Возможность использования разных форм осуществления инвестирования на территории государства. Под данным определением понимаются любые формы, которые прямо не запрещены действующим законодательством. [23.C.23]

Возможность перехода комплекса прав и обязанностей от одного субъекта к другому. При условии следования положениям, закрепленных в договоре, иностранный инвестор вправе использовать уступку права требования (цессию) или перевести существующий собственный долг. Также возможно выполнение данных действий по решению национального суда или в соответствии с другими условиями, закрепленными гражданским законодательством. [2]

Возможность компенсации имущества или его стоимости в случае национализации или реквизиции. Законодателем закрепляется невозможность принудительно изъять имущество у иностранного инвестора, кроме тех пунктов, которые прямо предусмотрены законодательством.

Гарантии от негативных изменений в действующем законодательстве для частного инвестора. Реализация инвестиционного проекта возможна только в случае стабильности всех существенных условий. В законе закреплены положения, которые дают право иностранному инвестору пользоваться благоприятным законодательством в течение всего срока окупаемости проекта капиталовложения (в течение 7 лет). Другими словами, инвестор в течение семи лет может не беспокоиться о том, что новое законодательство разрушит инвестиционный проект.

Возможность использования полученных доходов на территории государства, а также возможность перевода денежных сумм за пределы государства. Ст. 11 обозначенного закона предусматривает возможность вывода всех возможных денежных сумм, а также возможность их оборота внутри страны для дальнейшего реинвестирования. [7]

Возможность вывоза за пределы государства не только денежных средств, но также собственных разработок, документации, а также возможной информации на любом носителе учитывая первоначальный ввоз данной информации в качестве инвестиционного объекта. [24.C.11]

Возможность покупки различных бумаг и акций. Иностранным инвесторам дается возможность приобретения любых ценных бумаг.

Возможность иностранного инвестора совершать приватизацию имущества. Инвестор может выкупать акции и права на владения государственной собственности, путем покупки долей (пропорциональных вкладов) в уставном капитале.

Возможность приобретения любого недвижимого имущества. Инвестор может приобрести любую недвижимость, которую считает необходимой и нужной для себя. [17.C.712]

2.2. Правовые ограничения участия иностранного инвестора в российских коммерческих организациях

Правовой порядок учреждения юридического лица с иностранными инвестициями не содержит ограничений, но имеет особенности. Речь идет о дополнительном документе, который предоставляется при государственной регистрации юридического лица. В соответствии со ст. 12 ФЗ от 08.08.2011 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» [6] необходимо представить выписку из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица – учредителя.

Если обратиться к немногочисленной судебной практике, то можно сделать вывод, что суды встают на защиту регистрируемого юридического лица с иностранным участием, если регистрирующий орган требует дополнительные документы (например, отчет об оценке стоимости вклада в уставный капитал или другие документы). Регистрирующий орган не вправе требовать представления других документов, кроме документов, установленных законом. [17.C.713]

В соответствии с п. 2 ст. 4 Федерального закона от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»[7] изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов могут быть установлены федеральными законами только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Остановимся на основных положениях нормативных актов, устанавливающих такие ограничения:

1) Федеральный закон от 29.04.2008 № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» [9] применяется к отношениям, которые связаны с осуществлением иностранными инвесторами инвестиций в форме приобретения акций (долей) хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение (далее – общества стратегического значения), и с совершением иных сделок, влекущих установление контроля иностранного инвестора над такими хозяйственными обществами, и которые возникли после дня вступления в силу этого Закона. [17.C.713]

Закон установил перечень видов деятельности, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны и безопасности Российской Федерации, который является закрытым и состоит из 42 наименований, например:

• деятельность, связанная с ядерными установками, ядерными материалами и радиоактивными веществами;
• деятельность по производству оружия, патронов и составных частей к ним, боеприпасов, взрывчатых материалов промышленного назначения;
• деятельность по обеспечению авиационной и космической безопасности;
• деятельность по теле- и радиовещанию на территории, где население составляет половину и более численности субъекта Российской Федерации;
• деятельность по обеспечению телефонной связи;
• геологическое изучение, разведка и добыча полезных ископаемых, добыча водных биологических ресурсов. [9]

Для такого рода сделок Закон устанавливает специальный порядок их совершения: иностранный инвестор либо входящее в группу лиц юридическое или физическое лицо, которые намереваются совершить сделку, обязано подать в Федеральную антимонопольную службу РФ (ФАС) ходатайство о предварительном согласовании такой сделки. ФАС РФ, в свою очередь, обязана получить заключения от Минобороны и ФСБ РФ, а в определенных случаях – заключение Межведомственной комиссии по защите государственной тайны. [18.C.10]

ФАС РФ направляет в Правительственную комиссию по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в РФ (далее – Правительственная комиссия) указанные заключения, ходатайство и полученные в результате проведения проверок материалы, а также свои предложения относительно решения о предварительном согласовании сделки либо об отказе в таком согласовании.

Срок рассмотрения ходатайства ФАС РФ и Правительственной комиссией не может превышать 3 месяца со дня регистрации ходатайства в ФАС до дня предварительного согласования сделки либо отказа в согласовании. В исключительных случаях срок рассмотрения ходатайства по решению Правительственной комиссии может быть продлен на 3 месяца. Если сделки совершаются с нарушением указанного порядка, они являются ничтожными. [17.C.713]

2) Ограничения для иностранных инвесторов действуют также на финансовых рынках. Обратимся к страховому рынку. Органом страхового надзора теперь является Банк России. Нужно отметить, что с 21 января 2014 года существенно изменится правовой режим деятельности страховых организаций, в том числе и с иностранным участием. Рассмотрим, какие ограничительные требования теперь содержатся в Законе РФ от 27 ноября 1992 г. № 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации».[10]

В измененном законе сокращен перечень запретов на осуществление отдельных видов страхования дочерними обществами иностранных инвесторов, а также страховыми организациями, имеющими долю) иностранных инвесторов более 49% в своем уставном капитале. При этом в отличие от действующего законодательства количество запретов будет зависеть от степени иностранного участия.

Дифференциация запретов в зависимости от степени иностранного участия будет ограничена по времени. С 22 августа 2017 г. для всех иностранных организаций с иностранным участием будет установлен единый перечень запретов. Ограничения устанавливаются в отношении следующих субъектов: дочерние общества иностранных инвесторов; организации, имеющие долю иностранного инвестора в уставном капитале более 49%, но не более 51%; организации, имеющие долю иностранного инвестора в уставном капитале более 51%. [17.C.713]

Данным организациям запрещено осуществлять отдельные виды страхования. Например, страхование жизни в настоящий момент не разрешается осуществлять всем страховым организациям с иностранным участием. В измененной редакции Закона данный запрет не распространяется на организации, доля иностранного инвестора в уставном капитале которых более 49%, но не более 51%, а с 22.08.2017 отменяется и в отношении всех остальных категорий страховых организаций с иностранным участием. [17.C.713]

В соответствии с измененным порядком дочерним обществам иностранных инвесторов и организациям, имеющим значительную долю (более 49%) иностранных инвесторов в уставном капитале, не нужно будет получать предварительное разрешение на открытие филиалов и участие в дочерних страховых организациях. [17.C.713]

3) В банковской сфере Федеральным законом от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»[4] предусмотрен механизм установления размера (квоты) участия иностранного капитала в банковской системе РФ. Квота должна устанавливаться федеральным законом по предложению Правительства РФ, согласованному с Банком России. При достижении установленной квоты Банк России обязан прекратить выдачу лицензий на осуществление банковских операций банкам с иностранными инвестициями, филиалам иностранных банков.

Кроме того, Банк России имеет право наложить запрет на увеличение уставного капитала кредитной организации за счет средств нерезидентов и на отчуждение акций (долей) в пользу нерезидентов, если результатом указанного действия является превышение такой квоты. В настоящее время квота участия иностранного капитала в банковской системе РФ не установлена и нет информации о проекте данного документа. [17.C.713]

Таким образом, можно сделать вывод, что в тех сферах, где в настоящий момент закреплены жесткие ограничения для иностранных инвесторов, наблюдается тенденция либерализации регулирования. Специальные нормы, которые сейчас действуют для иностранных организаций на рынке ценных бумаг, также подтверждает эту тенденцию.

Главным мотивом либерализации является создание инвестиционно привлекательного российского рынка ценных бумаг в соответствии с Поручением Президента РФ от 28 октября 2011 г. по созданию и развитию Международного финансового центра в РФ. Будем надеяться, что создание благоприятных условий для деятельности иностранных инвесторов на территории России будет продолжаться.

Выводы:

Правовое регулирование иностранных инвестиций в России включает как нормативные акты, регулирующие непосредственно деятельность иностранных инвесторов, так и акты, регламентирующие общий правовой режим инвестиционной деятельности и ее конкретных правовых форм. Основополагающим является положение ст. 2 Гражданского кодекса РФ[2], согласно которому правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Федеральный закон от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»[7] направлен на гарантирование стабильности условий и обеспечение прав инвесторов на инвестиции, получаемые от них доходы и прибыль, а также защиту прав и интересов иностранных инвесторов. Однако, по сути, этот акт носит декларативный характер.

Участие иностранного инвестора в российской организации может осуществляться или в рамках вновь создаваемых юридических лиц, или путем привлечения иностранного капитала в уже существующие российские организации.

На данный период времени иностранным инвесторам предлагаются обширные права и возможности на российском рынке, а действующее законодательство, даже с учетом коллизий и несовершенства в некоторых вопросах инвестирования, создает благоприятные условия для иностранных инвесторов.

Учитывая данный фактор, с учетом последних двадцати лет в государстве стали приняты нормативно-правовые акты, которые стали основными, а также выработаны специальные механизмы, которые представляют собой специальное государственное регулирование иностранных инвестиций. Насколько они верны и действенны, можно проверить в статистических данных по количествам инвестиций, которые поступали в РФ из-за рубежа.

Заключение

Главной чертой правового регулирования государством инвестиционных отношений является двоякая роль государства: в одних случаях оно выступает непосредственно как лицо, осуществляющее инвестиции, а в других — как лицо, обладающее властными полномочиями, гарантирующее осуществление инвестиционной деятельности.

В форме инвестиционных договоров, договоров долевого участия в строительстве, строительного подряда, подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, возмездного оказания услуг, государственными контрактами на выполнение подрядных работ для государственных нужд, финансовой аренды (лизинга), соглашениями о разделе продукции будут представлены отношения, связанные с осуществлением капитальных вложений.

Смешанный предпринимательский договор, содержащий наряду с гражданско-правовыми нормами также публично-правовые (налоговые, административные, в области природопользования и пр.) представляет собой соглашение о разделе продукции.

Правовой режим соглашения о разделе продукции заключается в том, что инвестор освобождается от уплаты федеральных региональных и местных налогов и сборов, за исключением налога на прибыль, платежей за пользование недрами, единого социального налога и замене традиционного налогообложения разделом продукции [6].

Правовое регулирование иностранных инвестиций носит комплексный характер, который создает в практике применения права и законодательной деятельности, четко выраженные трудности. Основой правового регулирования должен быть принцип равноправия всех участников инвестиционной деятельности независимо от их отечественного или зарубежного происхождения, организационно-правовых форм и форм собственности.

В целях совершенствования инвестиционного законодательства предлагается изложить ч. 9 ст. 2 Закона об инвестициях в стратегические отрасли в следующей редакции: «Независимо от признания входящими в группу лиц, в которую входит иностранный инвестор, положения настоящего закона не применяются к отношениям, связанным с осуществлением сделок, совершаемых от своего имени: российскими гражданами, а также организациями, находящимися под исключительным контролем Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований Российской Федерации и (или) российских граждан, и (или) российских юридических лиц, неподконтрольных иностранным инвесторам».

Необходимо распространить предусмотренный ч. 2 ст. 2 Закона об инвестициях в стратегические отрасли запрет на осуществление организацией, находящейся под контролем иностранного государства или международной организации, иностранных инвестиций в стратегические отрасли на всю группу лиц, включающую такую организацию.

Следует распространить требования ст. 7 Закона об инвестициях в стратегические отрасли на сделки по размещению акций, а также производных и конвертируемых в акции ценных бумаг эмитента - хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение, либо прямо или косвенно контролирующей его организации на организованном рынке ценных бумаг. В случае принятия уполномоченным государственным органом решения о согласовании такого размещения к последующим сделкам с такими ценными бумагами, совершаемым на организованном рынке, не должны применяться ограничения, предусмотренные Законом об инвестициях в стратегические отрасли.

Предлагается дополнить перечень обязательств, возлагаемых на иностранного инвестора в соответствии с ч. 1 ст. 12 Закона об инвестициях в стратегические отрасли, следующими обязательствами: 1) обеспечение занятости граждан Российской Федерации, в том числе на менеджерских позициях, на уровне не ниже предшествующего осуществлению иностранных инвестиций; 2) сохранение и (или) развитие производства на территории определенных субъектов Российской Федерации либо муниципальных образований (в целях поддержки градообразующих предприятий либо развития экономически депрессивных регионов страны); 3) сохранение листинга на российских биржах.

Библиография:

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ)
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 07.02.2017)
3. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 N 138-ФЗ (ред. от 19.12.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017)
4. Федеральный закон от 02.12.1990 N 395-1 (ред. от 03.07.2016) "О банках и банковской деятельности" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017)
5. Федеральный закон от 25.02.1999 N 39-ФЗ (ред. от 03.07.2016) "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений"
6. Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ (ред. от 28.12.2016) "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017)
7. Федеральный закон от 09.07.1999 N 160-ФЗ (ред. от 05.05.2014) "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации"
8. Федеральный закон от 08.12.2003 N 164-ФЗ (ред. от 13.07.2015) "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности"
9. Федеральный закон "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" от 29.04.2008 N 57-ФЗ (последняя редакция)
10. Закон РФ от 27.11.1992 N 4015-1 (ред. от 03.07.2016) "Об организации страхового дела в Российской Федерации" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017)
11. Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ (ред. от 03.07.2016) "О рынке ценных бумаг"
12. Сеульская Конвенция 1985 года об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций
13. "Конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств" (ИКСИД/ICSID) [рус., англ.] (Заключена в г. Вашингтоне 18.03.1965)
14. "Конвенция о защите прав инвестора" (заключена в г. Москве 28.03.1997)
15. Бабкин С.А., Хохлов Е.С. Ограничение иностранных инвестиций в стратегические отрасли: продолжение дискуссии//Вестник гражданского права. 2015. № 5.
16. Белицкая А.В. Правовое обеспечение осуществления инвестиционной деятельности // Предпринимательское право. 2013. № 4.
17. Бублик В. А. Новеллы государственного регулирования внешнеэкономической деятельности (через призму вступления России в Таможенный Союз)// Российский юридический журнал. 2012. № 3.
18. Бутузова А. С., Афанасьева Е. В. Правовое регулирование иностранных инвестиций в России // Молодой ученый. — 2015. — №8. — С. 711-713.
19. Евтеева М.С. Международные двусторонние инвестиционные соглашения (понятие и предмет регулирования): Автореф. дисс. ... канд. юрид. наук. М., 2016.3С. 8.
20. Жилинский С. С. Понятие «инвестиции» в современном российском законодательстве // Законодательство. 2015. № 3. С. 74.
21. Жильцов А.Н., Карабельников Б.Р. Режим «стратегических инвестиций»: новеллы или коллизии//Вестник гражданского права. 2009. № 34
22. Иванов Г.И. Инвестиции: сущность, виды, механизмы функционирования. Ростов н/Д, 2012. С. 23.
23. Лисица В.Н. Инвестиция как объект прав // Право и бизнес: Сборник статей I Ежегодной международной конференции, приуроченной к 80-летию со дня рождения профессора B.C. Мартемьянова // М.: ООО «Издательство «Юрист», 2012. С. 549.
24. Михайлов Н.И. Правовой механизм использования инноваций в качестве инструмента инвестирования корпоративных субъектов предпринимательства // Приложение к журналу «Предпринимательское право». Выпуск 4. 2012.
25. Ратникова Д.С. Правовое регулирование инвестиционной деятельности в Российской Федерации: теоретические основы. Автореферат канд. дисс. М., 2011. С. 7.
26. Слипенчук М.В. Инвестиционный процесс в Российской Федерации: состояние и перспективы развития. М., 2012
27. Сокол П.В. Инвестиционный договор как гражданско-правовая форма инвестирования в жилищное строительство: Автореф. дисс. ... канд. юрид. наук. Волгоград, 2015. С. 6-7.
28. Шабров Р.В. Угроза национальной безопасности как основание ограничения допуска иностранных инвестиций Комитетом по иностранным инвестициям США (CFIUS)// «Адвокат». 2009. № 11
29. Шерстнева Л. Инвестиционная деятельность в России // Юрист. 2014. № 3160. С. 26.