Ответственность за нарушение законодательства о рекламе (Примеры нарушений законодательства о рекламе)

Содержание:

Введение

Актуальность данной курсовой работы обусловлена тем, что в настоящее время потребителям предлагается большой объем товаров и услуг от различных производителей, в следствие этого и рождается ненадлежащая реклама.

В течение длительного периода времени отсутствовало специальное правовое регулирование рекламной деятельности и это значительно способствовало появлению большого количества недостоверной рекламы, причиняющей немало вреда потребителям. С 09 марта 2004 года контролирует рекламную деятельность федеральная антимонопольная служба, ранее этим занимался Государственный комитет РСФСР по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур.

В рамках данной курсовой работы будут рассмотрены некоторые нарушениями рекламного законодательства, с которыми сегодня чаще всего приходится сталкиваться сотрудникам антимонопольного ведомства.

Отдельно будут рассмотрена и ответственность за нарушение законодательства о рекламе более глубоко и обширно.

Основная часть

1. Антимонопольные органы. Их функции. Деятельность в области применения норм законодательства в части нарушений Закона «О рекламе»

1.1. Работа монопольных органов в случае нарушений законодательства о рекламе.

Федеральная антимонопольная служба (ФАС) играет важную роль в соблюдении субъектами экономической деятельности норм добропорядочного ведения бизнеса.

ФАС России создана 09 марта 2004 года.

При ФАС России действует Общественно-консультативный совет, в который входят представители наиболее влиятельных некоммерческих объединений и бизнес-ассоциаций. Совет регулярно проводит мониторинг деятельности ФАС России. Аналогичные советы формируются и в территориальных органах ФАС России.

При ФАС России действуют Экспертные советы по ключевым рынкам. В состав Экспертных советов входят участники рынков, представители некоммерческих объединений и контролирующих органов власти. Такая практика позволяет ФАС России объективно оценивать ситуацию на соответствующих рынках и повышает транспарентность принимаемых ФАС России решений.

• 1. Основные источники информации у ФАС

Основными источники информации у монопольных органов являются:

• обращения граждан, если они где-то сталкиваются с тем, что рекламодатель сообщает одно, а на самом деле происходит другое:

это может быть и недовольный клиент банка, который, согласно рекламе, в которой пообещали низкий процент, бесплатное обслуживание и т.д., но умолчали о других дорогостоящих услугах, которые являются обязательным условием для заключения договора;

это может быть и недовольный покупатель магазина, где на рекламном плакате обещалась доставка и обслуживание товара, а на самом деле это не предлагалось и обсуждение которого не принималось во внимание);

это может быть и завистливый сосед, который, узнав о незаконной предпринимательской деятельности и соответственно, рекламе таковой, сообщает об этом в антимонопольный орган и т.д.;

• сообщения конкурентов рекламодателя, действующих с ним на одном секторе рынке (как пример приведу рынок моющих средств для посуды). Производители, частенько, в своих рекламах превознося отличительные моющие способности «своих» средств явно принижают другие. Чаще всего антиреклама завуалирована, но до потребителя она доходит в «нужном» ключе (это использование определенных звуковых эффектов из рекламы конкурентов, и форма упаковки, и цветовая гамма, повторение слоганов);
• поступление информации от других органов исполнительной власти (правоохранительных органов, а также из других государственных органов, органов местного самоуправления, от общественных объединений материалы, содержащие данные, указывающие на наличие события административного правонарушения)

В большинстве своем нарушение закона о рекламе это нарушение общих требований (исчерпывающий перечень которых указан в ст. 5 Федерального Закона «О рекламе»), а именно:

• реклама деятельности, подлежащей лицензированию (многие рекламодатели хотят прорекламировать свой товар (услуги) до выхода на рынок, чтобы максимально увеличить узнаваемость и повысить спрос); несообщение сведений о сертификации рекламируемой продукции, нарушение требований, предъявляемых к распознаваемости рекламы, не доведение до потребителей все характеристики предоставляемых ими услуг и т.д.;
• нарушения требований к добросовестности, достоверности и этичности рекламы;
• нарушения требований к рекламе табака и алкоголя, размещение наружной рекламы;
• завуалированная реклама (используют чаще всего производители и распространители алкогольных напитков.

1.2. Порядок привлечения к административной ответственности.

По обращениям в ФАС как юридических, так и физических лиц проводится проверка.

Руководителем либо заместителем антимонопольной службы создается комиссия (в настоящее время Артемьев Игорь Юрьевич, является руководителем антимонопольной службы с 10 марта 2004 года (ФАС России)). Ее состав не может быть менее 3-ех человек.

При рассмотрении дел в отношении кредитных организаций (юридических лицо, которые для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) (Банка России) имеют право осуществлять банковские операции, предусмотренные ФЗ «О банках и банковской деятельности».) половину состава комиссии должны составлять представители ЦБ РФ. Дела рассматриваются комиссией с участием сторон, которые излагают свою позицию и представляют доказательства, после чего комиссия в отсутствие сторон принимает решение по делу большинством голосов членов комиссии путём открытого голосования. Председателем либо заместителем председателя комиссии выносится определение о возбуждении производства по делу либо дело закрывается.

Рассмотрение протоколов о нарушении закона о рекламе отнесено к компетенции ФАС и ее территориальных органов. Каждая административная единица России имеет свою антимонопольную службу. Например, Смоленское УФАС (управление федеральной антимонопольной службы), Ростовское УФАС России, Чеченское УФАС России и т.д.

Объектом правонарушения служит ненадлежащая реклама, которой согласно ст. 2 Закона "О рекламе" является неэтичная, недобросовестная, недостоверная и т.д., в которой допущены нарушения требований закона «О рекламе».

Понятия неэтичной, недобросовестной, недостоверной и заведомо ложной рекламы приведены соответственно в ст.ст. 6-9 Закона "О рекламе", а понятие контррекламы в ст. 2.

Субъектами указанного административного правонарушения могут быть рекламораспространители, рекламодатели и рекламопроизводители, определение которых также содержится также в ст. 2 Закона "О рекламе":

В соответствии со ст. 30 Закона "О рекламе" основаниями ответственности для вышеназванных субъектов являются:

для рекламодателя:

нарушение законодательства РФ о рекламе в части содержания информации, предоставляемой при создании рекламы;

для рекламопроизводителя:

нарушение законодательства РФ о рекламе в части подготовки, оформления, производства рекламы;

для рекламораспространителя:

нарушение законодательства РФ о рекламе в части, касающейся места, времени и средства размещения рекламы.

Протокол об административном правонарушении, согласно ст. 28.5. КоАП РФ составляется сразу после выявления совершения административного правонарушения, в случае, если необходимо дополнительное выяснение обстоятельств дела, в течение двух суток с момента выявления административного правонарушения.

В случае проведения соответствующего расследования, протокол об административном правонарушении составляется по окончании расследования в сроки, предусмотренные ч. 5 ст. 28.7. КоАП РФ, а именно: срок проведения административного расследования не может превышать 1 месяц с момента возбуждения дела.

В исключительных случаях указанный срок по письменному ходатайству должностного лица, в производстве которого находится дело, может быть продлен.

Таким образом, с учетом позиции как заявителя, так и лица (лиц), привлекаемых к ответственности, комиссия ФАС рассматривает дело. Устанавливаются все обстоятельства дела, относящиеся к данному нарушению, выясняется, кем оно совершено. Если комиссия признает рекламу ненадлежащей, то виновному лицу выдается предписание о прекращении ее дальнейшего распространения (изготовления).

1.3. Методы, используемые для доказательства вины рекламодателя (рекламопроизводителя, рекламораспространителя)

Предположим, если необходимо выяснить толкование рекламных слоганов (рекламный слоган — лаконичная, легко запоминающаяся фраза, выражающая суть рекламного сообщения), то может быть назначена лингвистическая экспертиза, т.е., исследование продуктов речевой деятельности, направленное на установление значимых фактов и получение ответов на поставленные перед экспертом вопросы. Она необходима для установления истинности (ложности) либо возможность (невозможность) описательных высказываний об объекте. Производство лингвистической экспертизы основывается на лингвистических теориях и разработанных в языкознании методиках исследования лингвистических объектов.

В ряде случае, чтобы оценить восприятие потребителями рекламных сообщений, существует необходимость в проведении социологического опроса, как метода социологического исследования, заключающегося в сборе и получении первичных эмпирических сведений об определённых мнениях, знаниях и социальных фактах, составляющих предмет исследования, путём устного или письменного взаимодействия исследователя (интервьюера) и заданной совокупности опрашиваемых (респондентов).

В случае, если большинство респондентов говорят, что рекламируется не то, а другое, то это будет значительным аргументом при доказательстве вины рекламодателя.

Иногда экспертизы необходимы для определения потребительских свойств товара, а иногда чтобы определить цель направления рекламы. Это и инженерно-транспортные экспертизы, инженерно-технологические экспертизы, экономические экспертизы, биологические экспертизы, экспертизы пищевых продуктов и т.д.

В некоторых случаях, требующих особенной экспертной оценки, реклама может быть передана на рассмотрение Экспертному совету (это консультативный орган, состоящий из представителей общественных объединений, действующих на рекламном рынке, а также сотрудников ФАС и других государственных органов). Эксперты рассматривают наиболее сложные вопросы из области этики, дают им свою трактовку и вырабатывают рекомендации, которые могут быть положены в основу решений антимонопольного органа.

Нужно иметь ввиду, что все виды запрещенной к распространению рекламы влекут за собой в настоящее время только административную ответственность в виде предупреждения антимонопольного органа или штрафа, уголовную ответственность статья 182 УК РФ утратила силу.

В соответствии со ст. 14.3 КоАП РФ нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе (ненадлежащая реклама или отказ от контррекламы) влечет наложение на юридических лиц административного штрафа в размере от 400 до 5000 МРОТ.

Приведу пример нарушения Закона «О рекламе» и его последствиях, а именно: ФАС России признала телевизионные рекламные ролики кваса «Никола» под названиями Kiss и Jackson нарушающими положения закона «О рекламе». Следовательно, ФАС России удовлетворила жалобу Ассоциации рекламодателей, которая обратилась в ведомство с просьбой возбудить дело в отношении «Николы». Поводом для этого послужили два ролика, которые транслировались на каналах российского телевидения. В одном из роликов главный герой скопировал образ Майкла Джексона. Танцуя, он держал в руке бумажный стакан с изображением американского флага и  надписью «СОЛА». Выпив квасу, он успокаивается. Персонаж другого ролика изображает главу семьи, который возвращается домой в образе загримированного участника рок-группы Kiss Джина Симонса. Вытащив из пакета большую бутылку с надписью «СОЛА», он начинает кричать и вести себя неадекватно, чем пугает детей. Прежний облик отцу семейства возвращает квас «Никола». Оба ролика заканчивались слоганом «Ежедневная коланизация создает нездоровые ситуации». «ФАС решила, что ролики направлены на создание образа разнузданной западной рок-звезды и пугают детей». К тому же, служба усмотрела в них «некорректное сравнение рекламируемого товара с товарами других производителей. «Так как факт нарушения был, экспертный совет в течение двух недель определил размер штрафа, однако «Никола» сохранил за собой право использовать слоган «Нет коланизации! Квас — здоровье нации!». Ролики были сняты с телевизионного эфира по собственной инициативе компании еще до заседания экспертного совета».

Отмечу любопытный факт: согласно Закону «О рекламе» ответственность несут не только рекламодатели, но и рекламораспространители, об этом уже говорилось выше. В газетах и журналах, как обычно, на последних страницах публикуют объявления о том, что редакция журнала не несет ответственность за содержание публикуемых в номере рекламных сообщений. На самом же деле, ни одну редакцию от ответственности это не освобождало и не освободит. Редакция обязана убедиться в соблюдении в этом рекламном сообщении положений Закона «О рекламе». Также редакция должна проверить, чтобы сообщения не нарушали Положений Конституции и других законов нашей страны. Как это выполнить практически – это уже другой вопрос, труднореализуемый.

Особенно, недостаточно четко регулируются законом дистанционные способы продажи. К примеру, купив некачественный товар, найти его продавца практически невозможно.

В последнее время особенно чувствительна проблема спама – незатребованных сообщений рекламного характера. Каких-то жестких законодательных механизмов противодействия этому нет, и сейчас начинается их разработка. Конечно, проблема эта глобальная, и решить ее в рамках национального законодательства очень сложно.

2. Ответственность за нарушение законодательства о рекламе

2.1. Административная ответственность

Статья 30 Закона о рекламе четко распределяет ответственность между распространителем, рекламодателем и производителем рекламы:

Распространитель отвечает за место и способ доведения рекламы до потребителя товаров (услуг);

Рекламопроизводитель за ее оформление, подготовку и производство недобросовестной рекламы т.е. текстовая и иллюстративная информация рекламного сообщения

Рекламодатель за ее содержание рекламного сообщения.

Предписание о прекращении рекламы может быть выдано любому или сразу нескольким из них.

Само по себе нарушение закона «о рекламе» влечет административную ответственность. Размеры установленных штрафов:

на граждан в размере от 2000 до 2500 рублей;

на должностных лиц - от 4000 до 20000 рублей;

на юридических лиц - от 100000 до 500000 рублей.

Кроме того, если не выполняется выданное нами предписание, то есть реклама не снимается, штраф составит:

на должностных лиц в размере от 5000 до 10000 рублей или дисквалификацию на срок до 3-ех лет;

на юридических лиц - от 200000 до 500000 рублей.

Это уже будет отдельное наказание.

Административная ответственность за недобросовестную конкуренцию установлена ст. 14.33 КоАП РФ.

При этом если информация, распространение которой отвечает признакам недобросовестной конкуренции, содержится в рекламе, нарушитель должен быть привлечен к ответственности по ст. 14.3 КоАП РФ.

Также бывают случаи, что нарушают и по незнанию. Отсутствие умысла влияет на размер ответственности. В большинстве случаев нарушитель - юридическое лицо, он всегда будет виноват, если обязан был действовать определенным способом. Умышленно это произошло или по неосторожности, существенного значения для квалификации нарушения иметь не будет. Но на размер штрафа повлияет.

2.2. Гражданская ответственность

Нарушения законодательства о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с гражданским законодательством.

На «живом» примере хочу показать варианты гражданско-правовых исков для лучшего понимания и приятия темы.

Пример 1

Исковое заявление о компенсации морального вреда, причиненного в результате распространения ненадлежащей рекламы

В период с "___"_________ ____ г. по "___"__________ ____ г. ответчиком

___________________________ распространялась реклама следующего содержания:

____________________________________________, что подтверждается

"___"__________ ____ г. _________________________________ было вынесено

(наименование антимонопольного органа)

решение N _______, в соответствии с которым указанная реклама была признана ненадлежащей по основаниям, предусмотренным ст. _______ Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", а именно: ________________________________________________________________.

(указать мотивы для признания рекламы ненадлежащей)

В результате распространения ответчиком ненадлежащей рекламы было нарушено принадлежащее истцу неимущественное право _________________________ (был причинен ущерб принадлежащему истцу нематериальному благу), что причинило истцу физические страдания, заключающиеся в _________________________, и нравственные страдания, заключающиеся в _________________________, что подтверждается

В соответствии с п. 2 ст. 1099 ГК РФ моральный вред, причиненный действиями (бездействием), нарушающими имущественные права гражданина, подлежит компенсации в случаях, предусмотренных законом.

В соответствии с п. 2 ст. 38 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" лица, права и интересы которых нарушены в результате распространения ненадлежащей рекламы, вправе обращаться в установленном порядке в суд с исками о компенсации морального вреда.

Согласно ст. 151 Гражданского кодекса РФ, если гражданину причинен моральный вред (физические или нравственные страдания) действиями, нарушающими его личные неимущественные права либо посягающими на принадлежащие гражданину другие нематериальные блага, а также в других случаях, предусмотренных законом, суд может возложить на нарушителя обязанность денежной компенсации указанного вреда.

Общую сумму морального вреда, причиненного ответчиком в результате распространения ненадлежащей рекламы, истец оценивает в _____ (____________) рублей.

На основании вышеизложенного и руководствуясь п. 2 ст. 38 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", ст. ст. 151, 1099, 1101 Гражданского кодекса РФ, ст. ст. 131, 132 Гражданского процессуального кодекса РФ, прошу:

взыскать с ответчика денежную компенсацию морального вреда, причиненного истцу в результате распространения ответчиком ненадлежащей рекламы, в размере _____ (____________) рублей.

Пример 2

Исковое заявление о возмещении убытков, включая упущенную выгоду, причиненных в результате распространения ненадлежащей рекламы

В результате распространения ответчиком ненадлежащей рекламы истцу были причинены убытки, включая упущенную выгоду, в виде _______________________ в размере _______ (____________) рублей, что подтверждается ____________________________.

Согласно ч. 2 ст. 38 ФЗ от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" лица, права и интересы которых нарушены в результате распространения ненадлежащей рекламы, вправе обращаться в установленном порядке в суд или арбитражный суд, в том числе с исками о возмещении убытков, включая упущенную выгоду, о возмещении вреда, причиненного здоровью физических лиц и (или) имуществу физических или юридических лиц, о компенсации морального вреда, о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе).

Согласно ст. 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Требование истца от "__"___________ ____ г. N ___ о возмещении убытков, причиненных в результате распространения ненадлежащей рекламы, в размере ________ (___________________) рублей ответчик добровольно не удовлетворил,

сославшись на ___________________________________ (или: осталось

(мотивы отказа)

без ответа), что подтверждается ______________________________.

На основании вышеизложенного и руководствуясь ч. 2 ст. 38 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", ст. 15 Гражданского кодекса РФ, ст. ст. 125, 126 Арбитражного процессуального кодекса РФ,

прошу:

обязать ответчика возместить истцу убытки, включая упущенную выгоду, в виде _________________________, причиненные в результате распространения ненадлежащей рекламы, в размере ___ (________) рублей.

Пример 3

Исковое заявление в арбитражный суд о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе)

В период с "___"__________ ____ г. по "___"_________ ____ г. ответчиком

__________________________________________________ распространялась реклама (указать способ распространения рекламы)

следующего содержания: ____________________________________________,

что подтверждается _______________________________________________.

В соответствии с п. 1 ст. 5 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.

В соответствии с пп. 1 п. 2 ст. 5 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" недобросовестной признается реклама, которая в том числе содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами.

Недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами, о стоимости или цене товара, порядке его оплаты, размере скидок, тарифов и других условиях приобретения товара.

Истец считает, что вышеуказанная реклама является недостоверной, что подтверждается _________________________, нарушает права и охраняемые законом интересы истца, а именно: _________________________, что подтверждается _________________________.

В соответствии с п. 2 ст. 38 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" лица, права и интересы которых нарушены в результате распространения ненадлежащей рекламы, вправе обращаться в установленном порядке в арбитражный суд с исками о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе).

На основании вышеизложенного и руководствуясь п. 1 ст. 5, п. 2 ст. 38 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", ст. ст. 125, 126 Арбитражного процессуального кодекса РФ,

прошу:

1. Обязать ответчика за свой счет осуществить публичное опровержение недостоверной рекламы (контррекламу) _________________________.

2. Определить форму, место и сроки размещения ответчиком такого опровержения.

2.3. Примеры нарушений законодательства о рекламе

Пример 1:

В данном примере явное нарушение Закона о рекламе, п.6 ст. 5 (использование бранных слов, непристойных и оскорбительных образов), а также п.5 статья 5 (использование иностранных слов и выражений, которые могут привести к искажению смысла информации)

Пример 2:

Нарушения закона в части п.1. ст. 25 (создание впечатления о том, что БАД является лекарственным средством и обладает лечебными свойствами)

Пример 3:

Нарушение п.8 статья 7 (реклама табака, табачной продукции, табачных изделий и курительных принадлежностей, в том числе трубок, кальянов, сигаретной бумаги, зажигалок(

Пример 4:

Нарушение п. 2 статья 26 (реклама оружия)

Пример 5:

Нарушения п.2 ст. 7 (реклама наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, и их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры.

Заключение

По завершению заданной темы, могу сказать об исключительной необходимости контроля за деятельностью, как физических так и юридических лиц в части соблюдения норм Закона «О рекламе». Рыночные отношения развиваются, конкуренция растет, поэтому все чаще встречаются эпизоды недобросовестной рекламы. Отдельно хочу подчеркнуть необходимость достоверной рекламы. Трудно поспорить тем, что покупателю необходимо знать, что он покупает и у кого. Какими услугами пользуется и на что он может рассчитывать.

Неоспоримо и то, что реклама должна быть этичной и «нести добро». Реклама окружает нас повсеместно и она должна своим видом побуждать нас к положительным мыслям и действиям.

Считаю напрасным, что нарушители Закона «О рекламе» не подлежат уголовной ответственности, статья 182 УК Российской Федерации утратила силу. Недобросовестные предпринимателя должны иметь весомый аргумент для того, чтобы максимально и четко выполнять Закон.

Полагаю, что нет необходимости убеждать в том, что рекламная деятельность нуждается в тщательном правовом регулировании. Такое регулирование в Российской Федерации, ставшей сравнительно недавно на путь рыночных реформ, осуществляется на основе системы законов, в центре которых стоит Федеральный закон РФ "О рекламе", принятый одним из первых в пакете законов, которые должны были обеспечить цивилизованное функционирование рыночной экономики в России

При этом необходимо ещё раз отметить, что Федеральный закон РФ "О рекламе" признан Советом Европы лучшим в Европе и рекомендован всем членам европейского сообщества как основа для разработки и реформирования своего законодательства в области рекламной деятельности.

Список использованных источников

1. Конституция РФ от 12.12.1993 г.
2. Письмо «роспотребнадзора» от 05.10.2004 г. № 0100/1731-04-27 о правоприменении ст. 14.3 КоАП РФ;
3. Интервью: С.Пузыревский: ("Консультант", 2005, № 21)
4. Гражданский кодекс РФ (с изменениями на 31.01. 2016 г.)
5. КоАП РФ (Редакция от 8.06.2015 г. (действующая)
   С изменениями, вступившими в силу с 8.06.2015 г. )
6. УК РФ (с изменениями на 1.05. 2016 г.)
7. Федеральный закон "О рекламе", N 38-ФЗ от 13.03.2006