Оперативно-розыскное законодательство и специальные технические средства негласного получения информации (Оперативно-розыскное законодательство Российской Федерации))

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

Продолжительное время правовое регулирование ОРД осуществлялось на уровне ведомственных закрытых нормативных актов (приказов, инструкций, наставлений). Предпринимаемые попытки законодательного регулирования данной сферы отличались недостаточно продуманными решениями, отсутствием необходимого социально-криминологического обоснования и ярко выраженной политической ориентацией.

Радикальный пересмотр законодательства, регулирующего сферу борьбы с преступностью, начавшийся в 1980-х гг., обусловил постановку вопросов о совершенствовании правового обеспечения деятельности оперативных подразделений и разработке акта высшей юридической силы, регламентирующего их основную форму работы, каковой является ОРД.

В начале 1990-х гг. авторским коллективом под руководством В.В. Сергеева был подготовлен проект закона СССР «Об оперативно-розыскной деятельности». Параллельно Высшей школой КГБ СССР проводилась работа по подготовке основ оперативно-розыскного законодательства и федерального оперативного кодекса РСФСР.

Работа над созданием правовой основы ОРД завершилась принятием Закона РФ от 13 марта 1992 г. № 2506-1 «Об оперативно-розыскной деятельности в Российской Федерации» (утратил юридическую силу.). Это событие продемонстрировало, что общеисторической закономерностью построения правового государства является тенденция к открытости процессов принятия государственных решений, функционирования государственного механизма.

Актуальность данной темы заключается в том, что с введением в действие данного Закона удалось решить две основные задачи: создать правовую основу ОРД и придать ей легитимный статус как государственно-правовой форме борьбы с преступностью.

Объектом исследования являются специальные технические средства негласного получения информации.

Предметом являются нормативные основы оперативно-розыскного законодательства.

Целью данной работы является полное и всестороннее исследование и рассмотрение нормативного регулирования оперативно-розыскной деятельности и специальных технических средств негласного получения информации.

Для достижения указанной цели поставлены следующие задачи:

1. Рассмотреть общую характеристику и содержание оперативно-розыскной деятельности, сущность и задачи органов, ее осуществляющих;

2. Изучить правовые основы гласного оперативно-розыскного мероприятия: обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств;

3. Исследовать общую характеристику специальных технических средств негласного получения информации.

В ходе написания курсовой работы были изучены труды следующих авторов: А.В. Бриллиантова, А.И. Чучаева, В.М. Лебедев, Боровиков В. Б., Смердов А. А., Гаухман Л.Д., С.М. Кочои, Рарога А.И., Журавлёва М.П., Никулина С.И. и др. Нормативную основу составили Конституция РФ, Уголовный Кодекс РФ, Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27 января 1999 г. N 1 "О судебной практике по делам об убийстве (ст.105 УК РФ)".

Методологической основой исследования в работе послужил диалектический метод научного познания, который позволяет рассмотреть юридические процессы в их развитии, выявить их устойчивые и изменчивые свойства, и системный подход.

В данной исследовательской работе были использованы такие методы научного исследования как формально-логический, сравнительно-правовой, формально-юридический. Также был использован метод системно структурного анализа.

Работа состоит из введения, двух глав, заключения и списка нормативных актов и использованной литературы.  

1. Оперативно-розыскное законодательство Российской Федерации

1.1. Общая характеристика и содержание оперативно-розыскной деятельности, сущность и задачи органов ее осуществляющих

Оперативно-розыскная деятельность основывается на проведении оперативно-розыскных мероприятий (ОРМ).

ОРМ – оперативное-розыскные мероприятия, которое подразумевают средства и методы (в том числе скрытые и открытые) по выявлению, раскрытию и пресечению преступлений, выполняемые уполномоченными на то государственными органами.

Данная деятельность очень важна в рамках уголовных процессов, так как при помощи именно данных мероприятий и составляется полная картина о совершенном преступлении. Стоит понимать, что эта деятельность отличается от следственных действий.

Кроме того, стоит уточнить, что ОРМ является частью большого блока, являющегося ОРД (оперативно-розыскная деятельность). В рамках оперативно-розыскной деятельности и проводятся оперативно-розыскные мероприятия. ОРМ не являются доказательствами по делу, но могут ими являться при помощи производства определенной процедуры. Поэтому результаты ОРД не всегда являются доказательством, тем не менее, они могут показать реальную картину дела. Некоторые ОРД и вовсе нельзя приобщить в качестве доказательства, так как они, например, не могут стать такими из-за самого их статуса и порядка проведения.

Зато в рамках проведения ОРМ, как уже было сказано, можно больше узнать о деле. Например, дело еще не было возбуждено, а значит производить следственные действия нельзя. Таким образом, проводятся ОРМ. Например, поступили сообщение о том, что в определенном районе было совершено преступление. В рамках оперативно-розыскных мероприятий можно провести опрос местных жителей для того, чтобы подтвердить этот факт. Предположим, что большинство жителей подтвердили этот факт, но опрос не всегда является письменным, поэтому их показания после возбуждения дела будет невозможно применить в качестве доказательства. Для этого после возбуждения уголовного дела, они могут быт привлечены в качестве свидетеля, и будет производится их допрос (но это уже будет считаться следственным действием). Таким образом, уже здесь ОРМ помогли сформировать мнение по делу, но тем не менее никаких доказательств по нему нет.

Результаты ОРД могут являться поводом и основаниям для возбуждения уголовного дела. То есть по этим результатам можно возбудить уголовное дело, но так как уголовное дело – это процесс по доказыванию вины лица, то там уже придется пользоваться следственными действиями.

ОРМ в данном случае опять-таки могли сыграть вспомогательную роль, так как в рамках оперативно-розыскной деятельности оперативники уже опрашивали лиц, то этих же лиц может привлечь в качестве свидетелей и можно ожидать официальный показаний, которые уже лягут в доказательство по уголовному делу.

Случаи проведения оперативно-розыскных мероприятий основываются на том, где вообще они могут быть применены и зачем.

1) Они нужны для того, чтобы подготовить другие оперативно-розыскные мероприятия или следственные действия. Например, проводится наблюдение за объектом, который подозревается в приготовлении к преступлению. В рамках проведения этого мероприятия со временем информация может подтвердиться или нет. Если она подтверждается, то преступника могут взять с поличным. Например, человек собирался совершить убийство. Он приготавливался к этому, и перед тем как совершить умысел, он взял свою оружие и поехал к предполагаемому потерпевшему. Таким образом, его могут поймать на месте преступления, а там уже несколько доказательств: оружие, сведения от потерпевшего и т. д.

Другой пример. Предположим, что совершается проверочная закупка (одно из оперативно-розыскных мероприятий). После того как было совершенно это действие на месте преступления, можно увидеть, как передавались деньги и преступный предмет, отпечатки пальцев на этих предметах, показания сотрудника, который совершал проверочную закупку и т. д.

2) Оперативная розыскная деятельность не всегда создает просто картину, оно может стать и доказательством, но для этого нужно соблюдении определенной процедуры. Таким образом, некоторые ОРМ вполне могут быть доказательствами, если соответствуют допустимости, обоснованности и другим правилам доказательств, а также были приложены в соответствующей процедуре. Например, существует оперативно-розыскные мероприятие в виде получения компьютерной информации. Предположим, что лицо подозревается в совершении компьютерного мошенничества. На диске были найдены файлы, которые подтверждали бы факт данного мошенничества. Это уже является поводом и основаниям для возбуждения уголовного дела. Но в рамках уголовного дела, это возможно сделать еще и доказательством, проведя определённую процедуру.^[1]

Стоит понимать, что пока оперативно-розыскные мероприятия не примут никакой формы, то фактически они не несут никаких правовых последствий, и не могу являться основаниям для ограничения прав. Поэтому некоторые ОРМ нужны только для того, чтобы знать для себя. Например, то же самое наблюдение подразумевает тот факт, чтобы уточнить, действительно ли, например, данное лицо ездит куда-то, либо подтвердить тот факт, что это лицо не причастно к какому-либо делу.

Стоит понимать, что такие мероприятия не всегда проводятся для того, чтобы возбудить дело, а для того, чтобы понять, что случилось. Например, если пропал человек, то не факт, что будет возбуждено дело по данному факту. Также нельзя забывать, что некоторые сообщения о преступлении могут быть весьма преувеличены, поэтому важно составить картину о данном обстоятельства и уточнить, есть ли поводы и основания для возбуждения уголовного дела или нет.

Уточним, что розыск и оперативно-розыскные мероприятия – это разные вещи, розыск проводится для поиска определенных людей или предметов, оперативно-розыскные мероприятия – это различные действия, которые направлены на выявление, раскрытие и пресечение преступлений.

В рамках розыска могут проводится оперативно-розыскные мероприятия, но эти понятия не являются тождественными. Тем не менее, розыск и оперативно-розыскные мероприятия сходны по субъектам. Уточним, что такими мероприятиями занимаются оперативные работники и некоторые другие работники.

Существуют следующие субъекты розыска и розыскной деятельности:

1) Органы внутренних дел – тут понятно, что существует множество оперативной и оперативно-розыскные мероприятия проводятся довольно-таки часто. Это, например, органы МВД, которые проводят опрос по поводу пропавшего человека в их районе, либо те же органы МВД, которые проводят опрос по факту совершенного преступления.

2) Федеральная служба безопасности – не секрет, что данный орган занимается наиболее серьезными делами, поэтому их компетенция может отделяться от органов внутренних дел. Например, в рамках их деятельности может производится наблюдение за высокопоставленным чиновником, либо прослушивание телефонных переговоров крупного бизнесмена.

3) Федеральная служба в области государственной охраны – здесь оперативно-розыскные мероприятия могут производится, например, для защиты какого-либо государственного служащего. Предположим, при готовящемся покушении проводятся различные оперативно-розыскные мероприятия по наблюдению, исследование предметов.

4) Таможенные органы – ввоз или вывоз различных запрещенных предметов тоже предполагает особый контроль. Поэтому важно проводить, например, наведение справок о ввозящемся в страну грузе. Также, если были незаконно ввезены какие-то товары и узналось об этом только позже, то необходимо провести ряд оперативно-розыскных мероприятий по поводу того, действительно ли они были ввезены незаконно, что это за предметы.

5) Служба внешней разведки, когда, необходимо установить различные обстоятельства, касающиеся каких-либо внешних проблем. Тут, например, проводится тайное наблюдение, тайная прослушка и т. д.

6) Органы исполнения наказаний – зачастую такие органы действуют вместе с другими, например, после того, как преступник сбежал, необходимо провести ряд мероприятий по его поиску.^[2]

Таким образом, розыск и оперативно-розыскные мероприятия могут производится различными органами и структурами, поэтому положения о них не были применены в каком-то отдельным ведомственном акте, а приняли один единый ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности».

Оперативно-розыскные мероприятия и следственные действия имеют похожие, но в то же время различные признаки.

Многие оперативно-розыскные мероприятия проводятся очень похоже на следственные действия и их список даже сам по себе весьма похож. Стоит понимать, что тем не менее они имеют другой правовой статус и порядок проведения.

Например, оперативно-розыскные мероприятия могут проводится до возбуждения уголовного дела, в то время как следственные действия могут проводится исключительно только после его возбуждения.

Тем не менее, оперативно-розыскные мероприятия далеко не все могут выступить в качестве доказательств, и для того, чтобы сделать их доказательствами требуется провести определенную процедуру. Следственные действия же, если они были проведены в правильном и законном порядке, а также полученные доказательства соответствуют принципа УПК, то они уже являются доказательствами.

Например, в рамках оперативно-розыскных мероприятий может проводится опрос граждан. Он может как дать успех, так и нет, и касаться совершенно различных предметов. Предположим, что опрос был проведен по проверке убийства на определенном районе. Выяснилось, что один из сотрудников магазина видел обстоятельства совершенного деяния. Тем не менее, опрос пока что не является доказательством и не может являться, так как он мог провестись вообще в письменной форме и нет подтверждения того, что данные слова были сказаны.

Если же был проведен допросов в рамках следственного действия, то тут совершенно иное дело. Если допрос был проведен правильно, то все показания, которые сказал свидетель могут стать доказательством по уголовному делу, что имеет уже, естественно, совершенно иной статус. Кроме того, при проведении допросов в рамках следственных действий, свидетели может нести уголовную ответственность за дачу ложных показаний.

Несмотря на это, например, опрос и допрос похожи между друг другом, и в том и другом случае у свидетеля могут вовсе задаваться одни и те же вопросы, только при допросе они уже будут более конкретные.

При розыскных мероприятиях могут допускаться многочисленные нарушения, в зависимости от самого мероприятия.

Например, если мероприятие производилось без каких-либо оснований. То есть, например, у человека стали прослушивать телефон без разрешения соответственного органа и без поводов для этого осуществления. К примеру, обычный гражданин стал прослушиваться без каких-либо причин на это.

Проблема в том, что некоторые оперативно-розыскные мероприятия необходимо производить тайно, то есть гражданин не должен знать о них, так как пользы от них тогда не будет. Таким образом, если такое мероприятие производится тайно, то человек может о нём и не знать, а значит и не знать о том, что его права и законные свободы нарушаются.

Вообще розыскные мероприятия могут не влечь каких-то последствий, это означает, что нарушений у них может быть немного, а если они есть, то впоследствии это просто не станет потом доказательством.

Если говорить формально, то, естественно, за такое нарушение закона должен нести ответственность сам сотрудник, он допустил ошибку, или он провёл неправильно оперативно-розыскное мероприятие и нарушил тем самым закон. Кроме того, данная ошибка может стоить чей-то судьбы, это означает, что такая ответственность может доходить вплоть до уголовной, но стоит понимать, что у оперативно-розыскных мероприятий статус существенно ниже, а значит до этого вряд ли дойдет.

С другой стороны, ошибка оперативника может привлечь к ответственности самого гражданина. Получается, что если есть такая ошибка и она не опровергнута, то гражданин подозревается в совершении преступления, а значит на него может быть заведено дело, по которому он фактически считается не виновным. Тут, естественно, все-таки стоит опровергнуть данное оперативно-розыскное мероприятия и вернуться к тому, где в своей деятельности оперативник ошибся.

Если ошибки были сделаны умышленно, то эти последствия могут коснуться вовсе уголовного дела на сотрудника за превышение должностных полномочий, так как он в своих интересах сделал оперативно-розыскное мероприятия «под себя». Таким образом, он использовал свое положения для того, чтобы удовлетворить какие-то свои интересы, либо интересы других лиц. Кроме того, тут уже могут и появиться статьи по даче и получении взятки.

Особое внимание в оперативно-розыскной деятельности также следует уделить такому явлению как полиграф.

Использование полиграфа в раскрытии преступлений, использование полиграфа в оперативно розыскной деятельности, применяется для получения новых доказательств по делу, для проверки показаний, свидетелей. Есть случаи неоднократной дачи признательных показаний тестируемых после ознакомления их с результатами их опроса на детекторе лжи и с другими доказательствами следствия.

Устранение возникших противоречий, выявление дополнительных фактов, существенно расширяющих доказательную базу, выявление вещественных доказательств – это далеко не полный перечень ситуаций, в которых использование ПФИ дает объективные сведения, получить которые иными методами невозможно.

В следственных/оперативно-розыскных действиях ПФИ используется как составная часть общей схемы действий. Например, для получения правдивых, полных показаний, проясняющих обстоятельства дела, опросы с использованием полиграфа (ОИП) проводятся как элемент в общей схеме действий: допрос – ПФИ/ОИП – допрос.

Допрос – ОИП – обыск – эффективная схема тактических действий следствия в ситуациях, когда нужно установить местонахождение объектов, вещественных доказательств (разыскиваемые лица и др.)

Использования полиграфа в раскрытии преступлений

В силу чего полиграф («детектор лжи») способен давать достоверную информацию, например, о лжи со стороны опрашиваемого?

Полиграф является техническим устройством, который синхронно и непрерывно фиксирует изменения психофизиологических реакций опрашиваемого человека на специально подобранные вопросы полиграфолога. Полиграф пассивно регистрирует показатели процессов в организме опрашиваемого. Он не оказывает обратного влияния на эти процессы, поэтому процедура опроса не несет вреда здоровью опрашиваемого.

Современные приборы детекции лжи способны регистрировать самые различные параметры физиологических процессов.

Вопросы для предъявления опрашиваемому в ПФИ/ОИП специально подбирают. На значимые и не значимые для него вопросы, опрашиваемый реагирует различными изменениями физиологических параметров. Такие рефлекторные ответы естественны, они не контролируются силой волей. О реакции лжи опрашиваемого могут свидетельствовать: покраснение лица («краска смущения»), подрагивание губ, сужение/расширение зрачков и др.

С помощью полиграфов возможно анализировать параметры человеческой речи. Общепризнанно, в случаях произнесения лжи, меняется тонус голосовых связок. В такой момент связки производят звуки с искажениями в следствии нерегулярного изменения основной частоты вибрации. Есть модели полиграфов, которые фиксируют изменение температуры разных участков организма. Лож в глаза другому человеку, когда человек сам знает, что он лжет, сопровождается состоянием психического дискомфорта. Скрывать это психологическое состояние силой волей возможно с разной степенью успеха. Например, обличаться в маски пофигиста, «не виноватая я …» и др. Но на физиологическом уровне в таком состоянии первой изменяется температура вокруг глаз в следствии повышения внутриглазного давления которое и естественного усиления притока крови к глазным яблокам.

Разрабатываются приборы (прибор MRI), которые в будущем дадут возможность «читать» мысли, человек может при этом ничего не говорить и поэтому не подозревать, о проведении с ним данной процедуры. Принцип действия прибора - метод магнитно-резонансной томографии в процессе сканирования областей мозга в момент, когда человек сообщает некую информацию.

Результаты опросов на полиграфе уже сейчас востребованы для решения целого спектра задач в криминалистике и следственной практике.

Основным законом, регулирующим данную деятельность, является Федеральный закон «Об оперативно-розыскной деятельности». Тут как раз показывается, какие действия могут совершаться, каков их статус, какие основания есть для их проведения и т. д. Таким образом, этот закон является первоначальным законом, на который стоит обратить внимание.

Естественно, оперативно-розыскные мероприятия тесно связаны с производством по уголовному делу. А данную процедуру уже регулирует УПК. Таким образом, даже при применении ОРМ в доказательствах мы можем увидеть, как применяется УПК. Поэтому во вторую очередь стоит обращать внимание именно на этот законодательный акт.

Приказы в этой деятельности имеют второстепенное значение, так как все же по данному поводу есть вполне раскрытые законы. Тем не менее, некоторые аспекты данной деятельности они все же затрагивают.

1.2. Правовые основы гласного оперативно-розыскного мероприятия: обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств

Любой правоприменительный акт, который предусматривает выполнение каких-либо обязанностей должен обладать двумя признаками — законностью и обоснованностью.

Только при наличии этих признаков, любое распоряжение о проведении ОРМ могут считаться законными и обоснованными:

• законность — предполагает, что требование о предоставлении документации должно быть основано на нормах закона, которые наделяют сотрудников правоохранительных органов правом запрашивать документацию (обозначены выше);
• обоснованность — заключается в том, что в запросе должны быть указаны конкретные фактические обстоятельства, наличие которых позволяет сделать вывод о том, что запрашиваемые документы и информация действительно необходимы для всестороннего и полного расследования уголовного дела или проведения проверки.^[3]

Направляя свои требования (распоряжения) в организации, сотрудники полиции, во-первых, должны указать правовые нормы, предоставляющие им право запрашивать документацию (п. 4 ч. 1 ст. 13 Федерального закона «О полиции»), тогда запрос будет обладать свойством законности.

Во-вторых, что самое важное, в качестве фактического обоснования должна быть указана следующая информация:

• номер и дата КУСП (книга учета сообщений о преступлениях) — все сообщения о преступлениях должны быть обязательно зарегистрированы и им присваивается номер (п. 4 ст. 13 Закона о полиции). Эта информация свидетельствует о том, что правоохранители действительно проводят проверку, а не запрашивают документацию, руководствуясь какими-либо иными (порой не всегда законными) мотивами;
• в запросе (распоряжении) должно быть указано по каким фактам проводятся проверочные мероприятия;
• в тексте запроса (распоряжения) должна содержаться информация о том, как запрашиваемая документация связана с предметом проверки.

Согласно ст. 14 Федерального закона от 12.08.1995 г. №144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» при решении определенных настоящим Федеральным законом задач оперативно-розыскной деятельности органы, уполномоченные ее осуществлять, обязаны, в том числе принимать в пределах своих полномочий все необходимые меры по защите конституционных прав и свобод человека и гражданина, собственности, а также по обеспечению безопасности общества и государства.

В соответствии с ч. 4 ст. 5 Федерального закона от 07.02.2011 г. №3-ФЗ «О полиции» при обращении к гражданину сотрудник полиции обязан:

1) назвать свои должность, звание, фамилию, предъявить по требованию гражданина служебное удостоверение, после чего сообщить причину и цель обращения;

2) в случае применения к гражданину мер, ограничивающих его права и свободы, разъяснить ему причину и основания применения таких мер, а также возникающие в связи с этим права и обязанности гражданина.

Согласно требованию ст. 8 ФЗ от 12.08.1995 г. 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» проведение оперативно-розыскных мероприятий (включая получение компьютерной информации), которые ограничивают конституционные права человека и гражданина на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической и почтовой связи, а также право на неприкосновенность жилища, допускается на основании судебного решения.

Сотрудниками полиции запрещено под видом обследования помещения фактически производить обыск до возбуждения уголовного дела с нарушением требований, установленных ст. 182 УПК РФ.

Верховный Суд РФ в своих судебных актах неоднократно указывал, что фактическая подмена уголовно-процессуальной формы оперативно-розыскной деятельностью недопустима. Нельзя проводить следственные действия под видом оперативно-розыскного обследования помещения.

Выемка (или обыск, в ходе которого изымаются предметы, документы и денежные средства) могут быть произведены только в соответствии со ст.ст. 182-183 УПК РФ, при этом, выемка должна проводиться только тех предметов (ценностей), которые имеют значение для уголовного дела.

Основания и порядок изъятия документов установлены гл. IV Инструкции, п. 1 ч. 1 ст. 15 Федерального закона от 12 августа 1995 г. №144-ФЗ “Об оперативно-розыскной деятельности”.

В соответствии с п. 13 Инструкции при проведении обследования могут быть изъяты предметы и документы в соответствии с пунктом 1 части первой статьи 15 Федерального закона от 12 августа 1995 г. №144-ФЗ “Об оперативно-розыскной деятельности”.

П. 1 ч. 1 ст. 15 Федерального закона от 12 августа 1995 г. №144-ФЗ “Об оперативно-розыскной деятельности” в случае изъятия документов, предметов, материалов при проведении гласных оперативно-розыскных мероприятий должностное лицо, осуществившее изъятие, составляет протокол в соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства Российской Федерации.

Если при проведении гласных оперативно-розыскных мероприятий изымаются документы и (или) электронные носители информации, то изготавливаются копии документов, которые заверяются должностным лицом, изъявшим документы, и (или) по ходатайству законного владельца изъятых электронных носителей информации или обладателя содержащейся на них информации информация, содержащаяся на изъятых электронных носителях, копируется на другие электронные носители информации, предоставленные законным владельцем изъятых электронных носителей информации или обладателем содержащейся на них информации.

Копии документов и (или) электронные носители информации, содержащие копии изъятой информации, передаются лицу, у которого были изъяты эти документы, и (или) законному владельцу изъятых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации, о чем делается запись в протоколе. В случае, если при проведении гласных оперативно-розыскных мероприятий невозможно изготовить копии документов и (или) скопировать информацию с электронных носителей информации или передать их одновременно с изъятием документов и (или) электронных носителей информации, указанное должностное лицо передает заверенные копии документов и (или) электронные носители информации, содержащие копии изъятой информации, лицу, у которого были изъяты эти документы, и (или) законному владельцу изъятых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации в течение пяти дней после изъятия, о чем делается запись в протоколе.

Как неоднократно указывал Конституционный суд РФ, общность публично-правовых отношений по поводу проверки информации о подготавливаемом, совершаемом или совершенном преступлении, которые подпадают под действие как УПК РФ, так и ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», предполагает и общность процедур судебного контроля за действиями органов, осуществляющих такую проверку. Соответственно, вопрос об ограничении конституционных прав в связи с проведением оперативно-розыскных мероприятий по проверке информации о противоправных деяниях и лицах, к ним причастных, подлежит разрешению в процедурах, обусловленных характером уголовных и уголовно-процессуальных отношений.

Пленум ВС РФ разъясняет, что по смыслу ч. 3 ст. 5 ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» в порядке статьи 125 УПК РФ могут быть обжалованы решения и действия должностных лиц, органов, осуществляющих ОРД по выявлению, пресечению преступлений, а также проверке поступивших заявлений и иных сообщений о совершенном или готовящемся преступлении в порядке выполнения поручения следователя, руководителя следственного органа и органа дознания.

2. Общая характеристика специальных технических средств негласного получения информации

2.1. Понятие, сущность и классификация оперативно-технических средств

В настоящее время действует утвержденный постановлением Правительства РФ от I июля 1996 г. № 770 Перечень видов специальных технических средств, предназначенных (разработанных, приспособленных, запрограммированных) для негласного поручения информации в процессе осуществления ОРД, в соответствии с которым к указанным специальным техническим средствам относятся:

• специальные технические средства для негласного получения и регистрации акустической информации;
• специальные технические средства для негласного визуального наблюдения и документирования;
• специальные технические средства для негласного прослушивания телефонных переговоров;
• специальные технические средства для негласного перехвата и регистрации информации с технических канатов связи.^[4]

По назначению специальная техника подразделяется: 1) на специальную технику общего назначения; 2) оперативную технику.^[5]

Специальная техника общего назначения применяется различными службами ОВД в административной и уголовно-процессуальной деятельности. К данному виду средств относятся: специальные транспортные средства, палки специальные, специальные газовые средства, наручники, электрошоковые устройства, водометы, бронемашины, средства принудительной остановки транспортных средств и др. Право на их применение закреплено в ст. 21 Закона о полиции и ведомственных подзаконных нормативных актах (приказах, инструкциях). В криминалистической деятельности также используется техника для обнаружения, фиксации, исследования следов и орудий преступления, обнаруженных на месте происшествия (экспертно-криминалистические чемоданы, специализированное оборудование для производства различных видов исследований и экспертиз и др.).

Оперативная техника преимущественно используется в процессе осуществления ОРД для предотвращения, пресечения и раскрытия преступлений, а также розыска лиц, скрывшихся от органов дознания, следствия, суда, пропавших без вести и уклоняющихся от уголовного наказания.

Классификация специальных технических средств, предназначенных (разработанных, приспособленных, запрограммированных) для негласного получения информации в процессе осуществления ОРД, устанавливается Правительством РФ, а их перечень приводится в подзаконных нормативных актах. К их числу относятся технические средства, предназначенные для негласного:

• получения и регистрации акустической информации;
• визуального наблюдения и документирования;
• прослушивания телефонных переговоров;
• перехвата и регистрации информации с технических каналов связи;
• контроля почтовых сообщений и отправлений;
• исследования предметов и документов;
• проникновения и обследования помещений, транспортных средств и других объектов;
• контроля и перемещения транспортных средств и других объектов;
• получения (изменения, уничтожения) информации с технических средств ее хранения и передачи;
• идентификации личности.^[6]

Несмотря на негласный характер использования оперативно-технических средств процесс их применения в ОРД подвергается правовому регулированию по следующим направлениям:

• виды специальных технических средств, допущенные к применению;
• субъекты и порядок оборота специальной техники;
• основания и порядок их применения для решения задач ОРД;
• направления и порядок использования результатов, полученных с помощью технических средств, для решения задач ОРД;
• засекречивание сведений о тактике и применяемой технике по уровню доступа к ней.

Последнее из указанных направлений регулируется Законом РФ «О государственной тайне», согласно которому сведения о принципе действия, характеристике и тактике применения данного вида специальной техники, используемой при проведении ОРМ, являются секретными. Тактические особенности применения ряда оперативно-технических средств регламентируются закрытыми ведомственными нормативными актами.

Целевое назначение оперативной техники при осуществлении ОРД предусматривает:

• надежное и полное документирование противоправных действий подозреваемых лиц и реализацию материалов, полученных при проведении ОРМ в процессе доказывания по уголовным делам;
• эффективное проведение ОРМ по выявлению лиц, совершивших преступление, розыску преступников;
• должный уровень обмена информацией между отдельными оперативными сотрудниками, взаимодействие оперативных групп для повышения их мобильности и быстроты принятия управленческих решений.

Особенностью применения оперативной техники является конспиративность, которая обеспечивается путем проведения различных организационных мероприятий и использования тактических приемов, вытекающих из общей тактики проведения ОРМ, с учетом специфики, обусловленной негласным применением данной техники.

Под тактическим приемом понимается оптимальный способ реализации возможности определенного вида технического средства с учетом условий проведения конкретного ОРМ, позволяющий с наибольшей эффективностью зафиксировать интересующую информацию в конкретный момент.

Тактическими основами применения оперативной техники являются: а) возможность зашифровать факт применения технических средств; б) оказание в конкретной оперативно-розыскной ситуации психологического воздействия на подозреваемое (проверяемое) лицо; в) негласная фиксация результатов проведения отдельных ОРМ и их последующее использование в соответствии с требованиями законодательства в уголовном процессе и др.

Таким образом, оперативная техника — это совокупность оперативно-технических средств, тактических приемов их применения, используемых уполномоченными субъектами ОРД при осуществлении ОРМ по правилам, установленным нормативными правовыми актами, в целях решения оперативно-розыскных задач.

Также необходимо отметить, что 18.07.2019 Государственная Дума приняла в третьем чтении законопроекты, которыми уточняется определение «шпионских средств»:

- № 641656-7 «О внесении изменения в статью 138.1 Уголовного кодекса Российской Федерации»;

- № 641166-7«О внесении изменения в статью 20.23 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях».

Председатель Комитета Государственной Думы по государственному строительству и законодательству Павел Крашенинников сообщил, что принятыми законами уточняется значение термина «специальные технические средства, предназначенные для негласного получения информации», за незаконный оборот которых установлена уголовная ответственность.

В настоящее время широкое распространение получили цифровые диктофоны, фотоаппараты, видеокамеры, имеющие высокие технические характеристики и малогабаритные размеры, интегрируемые в другие устройства (компьютеры, сотовые телефоны и т.п.), и позволяющие использовать их для негласного получения информации. Лицу, не обладающему специальными познаниями, сложно определить, относится ли, например, ручка со встроенным диктофоном или часы со встроенной видеокамерой к специальным техническим средствам.

Кроме того, нераскрытое в законодательстве значение термина может приводить к его широкому толкованию в правоприменительной практике.

С целью разграничения специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации от других технических средств, разрешенных к широкому применению, вносятся соответствующие изменения в УК РФ и КоАП.

1. Статья 138.1 УК РФ «Незаконный оборот специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации» дополняется примечанием, уточняющим, что именно понимается под специальными техническими средствами, предназначенными для негласного получения информации. Под это определение подпадают «приборы, системы, комплексы, устройства, специальные инструменты для проникновения в помещения и (или) на другие объекты и программное обеспечение для электронных вычислительных машин и других электронных устройств для доступа к информации и (или) получения информации с технических средств ее хранения, обработки и (или) передачи, которым намеренно приданы свойства для обеспечения функции скрытого получения информации либо доступа к ней без ведома ее обладателя».

За незаконное производство, приобретение или сбыт таких средств действует уголовная ответственность с максимальным наказанием в виде лишения свободы до 4 лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью до 3 лет.

Кроме того, принятыми законами уточняется, что не относится к специальным техническим средствам, предназначенным для негласного получения информации. К ним не относятся «находящиеся в свободном обороте приборы, системы, комплексы, устройства, инструменты бытового назначения, обладающие функциями аудиозаписи, видеозаписи, фотофиксации и (или) геолокации, с открыто расположенными на них органами управления таким функционалом или элементами индикации, отображающими режимы их использования, или наличием на них маркировочных обозначений, указывающих на их функциональное назначение, и программное обеспечение с элементами индикации, отображающими режимы его использования и указывающими на его функциональное назначение, если им преднамеренно путем специальной технической доработки, программирования или иным способом не приданы новые свойства, позволяющие с их помощью получать и (или) накапливать информацию, составляющую личную, семейную, коммерческую или иную охраняемую законом тайну, без ведома ее обладателя».

Таким образом, находящиеся в свободной продаже смартфоны, диктофоны, видеокамеры и другие устройства, которые изначально обладают возможностями получения информации, и это заявлено в их технических характеристиках и отражено в документации, не подпадают под определение «шпионских средств». Но если какому-то прибору были намеренно приданы новые свойства для тайного получения информации, которых он не имел изначально, то такое средство становится запрещенной продукцией. Его производство, приобретение или сбыт карается уголовным наказанием.

2. Кроме того, дополняется примечанием статья 20.23 КоАП «Нарушение правил производства, хранения, продажи и приобретения специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации». Примечание предусматривает отсылку на определение «специальных технических средств» в Уголовном кодексе, которое будет использоваться и для целей КоАП.

Стоит отметить, что положениями КоАП предусмотрена действующая административная ответственность за нарушение Правил производства, хранения, продажи и приобретения спецсредств при наличии специального разрешения (лицензии); за нарушение Правил разработки, ввоза в РФ и вывоза из России спецсредств, а также порядка их сертификации, регистрации и учета; за использование в частной детективной или охранной деятельности спецсредств, предназначенных для негласного получения информации, не предусмотренных установленными Перечнями. Соответствующие Правила и Перечни утверждаются Правительством РФ.

Принятые изменения позволят исключить случаи привлечения к уголовной ответственности граждан, которые добросовестно заблуждались по поводу фактического предназначения приобретенного средства.

2.2. Ответственность за незаконный оборот и сбыт специальных технических средств для негласного получения информации

Незаконный оборот специальных технических средств, предназначенных для негласного получения сведений – это правонарушение, за которое предусмотрена ответственность согласно УК РФ (статья 138.1 УК РФ).

Полный перечень специальных технических средств для негласного получения информации представлен в постановлении Правительства РФ от 1 июля 1996 года № 770. К ним относятся технические средства для:

• получения акустических сведений;
• наблюдения в визуальной форме;
• прослушки переговоров по телефону;
• контроля сообщений или отправлений по почте;
• обследования объектов и документов;
• проникновения в чужие жилища или ТС;
• контроля за передвижениями отдельных лиц или ТС;
• получения и обработки сведений;
• идентификации личности гражданина.^[7]

Это не только уже готовые устройства, но и специально изготовленные преступниками или запрограммированные для совершения правонарушения.

В постановлении Правительства РФ от 12 апреля 2012 года № 287 содержится определение понятия специальных технических средств - это устройство, произведенное специально и содержащее электронные части, а также внедряемое таким образом, чтобы его сложно было заметить или устранить в указанных целях. Далеко не все законодатели согласны с такой трактовкой понятия, поэтому ее можно считать несколько условной. Из этого можно сделать вывод, что каждый суд может по-своему рассматривать его определение.

Чтобы суд начал рассмотрение уголовного дела, которое было квалифицировано по статье об обороте специальных технических средств, необходимо соответствие последних следующим критериям:

• устройство тщательно закамуфлировано под какой-нибудь бытовой предмет и не напоминает средство, предназначенное для прослушки и прочего (например, дроны или очки с видеокамерой);
• у него нет каких-либо индикаторов, свидетельствующих о его функционировании;
• в устройство встроен объектив с одной линзой и маленьким вынесенным входным зрачком.

Соответствие технического объекта этим условиям проверяется экспертами, которые и занимаются его исследованием.

При квалификации незаконного оборота технических средств для негласного получения информации рассматривается состав этого преступления.

К объективной стороне относятся изготовление, приобретение или сбыт указанных устройств. Под их производством понимается их изготовление в кустарной и промышленной формах или приспособление бытовых объектов под эти устройства. Сюда же относятся случаи, когда какие-то предметы просто модернизируют для получения необходимой информации (например, в очки или часы встраиваются микрокамеры). Сбыт предусматривает передачу объекта другому лицу любым способом: в качестве обмена, дарения или покупки, а приобретение – любой вид завладения им. Допустим, объект был получен в результате кражи или убийства другого человека. Тогда наказание будет выноситься по совокупности правонарушений.

Субъективная сторона выражается в форме вины в виде прямого умысла. Это означает, что лицо не только осознает опасность и противоправность совершаемого им деяния, но и хочет наступления негативных последствий своего поступка.

Состав подобного преступления – формальный. Это означает, что оно считается оконченным с того момента, когда гражданин только начинает приступать к любым действиям с техническими средствами, перечисленными в ст. 138.1 УК РФ.

Объектом такого преступления, как незаконный оборот технических средств, определяются общественные отношения, относящиеся к сфере реализации права на тайну переписки и разговоров по телефону. В том числе его объектом считается определенный законодательством РФ порядок изготовления, продажи или оборота технических средств, предназначенных для негласного получения данных.

В качестве субъекта выступает дееспособный гражданин, достигший 16 лет.

Исходя из статьи УК РФ за незаконный оборот специальных технических средств можно сделать вывод, что наказание назначается в случаях, когда речь идет об устройствах, благодаря которым можно получать сведения, предназначенные для дальнейшего просмотра и исследования. Изучением вопроса о соответствии того или иного устройства техническим средствам, указанным в ст. 138.1 УК РФ, занимаются эксперты. Они исследуют объекты и составляют заключение. Последнее должно основываться на положениях, которые могут подтвердить обоснованность и аргументированность доводов экспертов.

При наличии в действиях гражданина состава подобного преступления ему назначаются следующие виды наказаний: штраф суммой до 200 000 рублей или в размере заработной платы за 1,5 года; ограничение передвижений на 4 года; принудительные работы на тот же период с наложением запрета на занятие некоторых должностей или осуществление определенных видов деятельности на срок 3 года; лишение свободы на 4 года с применением указанной санкции по усмотрению судьи. Конкретная мера ответственности избирается исходя из обстоятельств произошедшего и типа устройства, которое было конфисковано у гражданина.

В случае хранения указанных технических средств по причине того, что гражданин использует их для работы, можно предоставить лицензию, оформленную приобретателем подобных устройств.

Из судебной практики можно заключить, что не стоит рассчитывать на оправдательный приговор при обвинении по ст. 138.1 УК РФ. За 2016 год по ней было возбуждено 228 дел, из которых только по одному был вынесен оправдательный приговор.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Пресечение, раскрытие, выявление преступлений является важнейшей составляющей правоохранительных органов. Вообще одной из важных направлений деятельности является именно деятельность по пресечению данных преступлений, так как государство в этом случае является единственной правовой защитой против общественно опасных деяний. Оперативно-розыскные мероприятия являются одним из важнейших составляющих деятельности оперативников, которые совершает действия по установление источников фактов.

12.08.1995 был принят Федеральный закон N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", в котором статья 1 определяет, что оперативно-розыскная деятельность - вид деятельности, осуществляемой гласно и негласно оперативными подразделениями государственных органов, уполномоченных на то настоящим Федеральным законом (далее - органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность), в пределах их полномочий посредством проведения оперативно-розыскных мероприятий в целях защиты жизни, здоровья, прав и свобод человека и гражданина, собственности, обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств.

Задачами оперативно-розыскной деятельности являются:

• выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших;
• осуществление розыска лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от уголовного наказания, а также розыска без вести пропавших;
• добывание информации о событиях или действиях (бездействии), создающих угрозу государственной, военной, экономической, информационной или экологической безопасности Российской Федерации;
• установление имущества, подлежащего конфискации.

Оперативно-розыскная деятельность основывается на конституционных принципах законности, уважения и соблюдения прав и свобод человека и гражданина, а также на принципах конспирации, сочетания гласных и негласных методов и средств.

Органы (должностные лица), осуществляющие ОРД, при проведении ОРМ должны обеспечивать соблюдение прав человека и гражданина на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, неприкосновенность жилища и тайну корреспонденции.

Не допускается осуществление ОРД для достижения целей и решения задач, не предусмотренных Законом об ОРД.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

1. "Конституция Российской Федерации" (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ)
2. Решение Коллегии Евразийской экономической комиссии от 21.04.2015 N 30 (ред. от 09.07.2019) "О мерах нетарифного регулирования"
3. Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 N 63-ФЗ (ред. от 02.08.2019)
4. Федеральный закон "Об оперативно-розыскной деятельности" от 12.08.1995 N 144-ФЗ
5. Федеральный закон "О полиции" от 07.02.2011 N 3-ФЗ
6. Постановление Правительства РФ от 10 марта 2000 г. N 214 "Об утверждении Положения о ввозе в Российскую Федерацию и вывозе из Российской Федерации специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, и списка видов специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, ввоз и вывоз которых подлежат лицензированию"
7. Постановление Правительства РФ от 1 июля 1996 г. N 770 "Об утверждении Положения о лицензировании деятельности физических и юридических лиц, не уполномоченных на осуществление оперативно-розыскной деятельности, связанной с разработкой, производством, реализацией, приобретением в целях продажи, ввоза в Российскую Федерацию и вывоза за ее пределы специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, и перечня видов специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации в процессе осуществления оперативно-розыскной деятельности"
8. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (постатейный) / Под ред. А.В. Бриллиантова. - М.: Проспект, 2010. - 1392 с.
9. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (постатейный) / Под ред. А.И. Чучаева. - 2-е изд., испр., перераб. и доп. - М.: КОНТРАКТ, ИНФРА-М, 2010. - 1032 с
10. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (постатейный) / Отв. ред. В.М. Лебедев. - 7-е изд., перераб. и доп. - М.: Юрайт-Издат, 2007. – 408 с.
11. Боровиков В. Б. Уголовное право. Общая и Особенная части. / Боровиков В. Б., Смердов А. А. - Юрайт - Москва, 2013. - 672 c.
12. Костенко, Р. В. Понятие и признаки уголовнопроцессуальных доказательств / Р. В. Костенко. – М., 2006.
13. Кочои С.М. Уголовное право. Общая и Особенная части: краткий курс. / С.М. Кочои. - М.: КОНТРАКТ, Волтерс Клувер, 2010. - 416 с.
14. Уголовное право России. Части общая и особенная. Учебник. // под ред. проф. Рарога А.И. – М.: Проспект, 2008. – 540 с.
15. Уголовное право России. Учебник для вузов. // под ред. проф. Дуюнова В.К. – Москва. РИОР, 2009. – 554 с.
16. Уголовное право. Общая и особенная части. Учебник для вузов. // под общ. ред. проф. Журавлёва М.П. и Никулина С.И. – Москва, НОРМА, 2008. – 497
17. Уголовный процесс: учебник для бакалавриата юридических вузов / О. И. Андреева [и др.]; под ред. О. И. Андреевой, А. Д. Назарова, Н. Г. Стойко и А. Г. Тузова. — Рос тов н/Д : Феникс, 2015. — 445с.
18. Уголовный процесс: Учебник для вузов / Под общ. ред. В.И. Радченко. — 24е изд., перераб. и доп. — М.: «Юридический Дом «Юстицинформ», 2006. — 784с.
19. http://www.consultant.ru - справочная правовая система «Консультант Плюс»
20. http://www.garant.ru - справочная правовая система «Гарант»

1. Боровиков В. Б. Уголовное право. Общая и Особенная части. / Боровиков В. Б., Смердов А. А. - Юрайт - Москва, 2013. - c.130 ↑

2. Уголовное право России. Учебник для вузов. // под ред. проф. Дуюнова В.К. – Москва. РИОР, 2009. – с.101 ↑

3. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (постатейный) / Под ред. А.И. Чучаева. - 2-е изд., испр., перераб. и доп. - М.: КОНТРАКТ, ИНФРА-М, 2010. - с.430 ↑

4. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (постатейный) / Под ред. А.В. Бриллиантова. - М.: Проспект, 2010. - с.562 ↑

5. ↑

6. Уголовный процесс: учебник для бакалавриата юридических вузов / О. И. Андреева [и др.]; под ред. О. И. Андреевой, А. Д. Назарова, Н. Г. Стойко и А. Г. Тузова. — Рос тов н/Д : Феникс, 2015. —с.159 ↑

7. Уголовный процесс: Учебник для вузов / Под общ. ред. В.И. Радченко. — 24е изд., перераб. и доп. — М.: «Юридический Дом «Юстицинформ», 2006. — с.534 ↑