Нотариат в РФ

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

В настоящее время с уверенностью можно утверждать, что нотариат превратился в единую эффективно организованную систему нотариальных органов, способную обеспечить не только надежную защиту прав и интересов граждан и юридических лиц, но и стабильность гражданского оборота в целом.

Это обстоятельство признано и законодателем, который последовательно идет по пути постепенного расширения полномочий нотариата, прежде всего в корпоративной сфере и в сфере оборота недвижимости.

Эти и другие положения настоятельно требуют обратить внимание на роль и место российского нотариата в системе органов, обеспечивающих защиту гражданских прав и охраняемых законом интересов.

Теоретическим и практическим проблемным аспектам правового регулирования нотариата в Российской Федерации посвящены научные труды многих авторов. Позиции исследователей были проанализированы в части вопросов, касающихся понятия, функций нотариата, роли нотариата в защите гражданских прав и охраняемых законом интересов.

Объектом настоящего исследования являются общественные отношения, складывающиеся в сфере нотариата при защите гражданских прав и охраняемых законом интересов в Российской Федерации.

Предметом исследования являются правовые и теоретические аспекты формирования и функционирования института нотариата, теоретические исследования организационно-правовых основ деятельности нотариата.
Целью исследования данной курсовой работы является изучение понятия и особенностей нотариата в Российской Федерации, его роли в защите гражданских прав и охраняемых законом интересов.

Говоря о нотариате, как о страже прав и законных интересов граждан и организаций необходимо, прежде всего, осмыслить: что из себя представляет, нотариат, как явление, какова его правовая природа, способствует ли нотариат реализации законных прав и интересов граждан и юридически лиц, каким образом, данная функция нотариата урегулирована действующим законодательством, урегулирована она в достаточной степени или же требует дальнейшего законодательного изменения и закрепления

Защита прав и законных интересов граждан осуществляется на практике различными способами, лично или через представителей, в судебном или административном порядке, а какое имеет значение, в системе защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц, нотариат?! На этот вопрос нам и предстоит ответить по окончании исследования.

Учитывая данные обстоятельства, и необходимость разрешения указанные ранее вопросов следует иметь в виду, что раскрытие, темы курсовой работы, довольно-таки актуально на данный момент.

Достижение поставленной, в данной дипломной работе, цели потребовало решения следующей группы задач:

- выявление понятия и юридической природы нотариата;

- анализ правового положения нотариата в правовой системе Российской Федерации;

- обобщение практики по использованию различных нотариальных способов защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц;

- выработка рекомендаций по совершенствованию законодательства и правоприменительной практики в сфере защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц, при помощи нотариата.

1. Общая характеристика института нотариата в РФ

1.1. Понятие нотариата и его признаки

Нотариат представляет собой необходимую составную часть правовой системы любого государства, обладающего развитой экономикой и базирующегося на принципах правового государства и признания гражданского общества. В таком государстве функции, выполняемые нотариусами, объективно необходимы и востребованы, так как обеспечение и защита законных прав и свобод человека и гражданина является задачей не только государственных органов и должностных лиц, но и всех институтов общества и государства.

Вопрос о правовой природе нотариата как явления юридической действительности однозначно не решен в правовой науке. В современной правовой литературе термин «нотариат» не имеет однозначного толкования и используется в основном в следующих значениях: как система органов, осуществляющих функцию государства по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц и общества в целом, органов, наделенных в соответствии с законодательством властными полномочиями; как правовой институт, призванный обеспечить стабильность гражданского оборота, а также защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц посредством совершения нотариальных действий, т.е. как отрасль законодательства, нормами которой регулируется нотариальная деятельность; как отрасль (подотрасль) юридических знаний, в том числе научно-теоретических о нотариате как правовом институте, а также как учебный курс, предметом которого является изучение вопросов нотариального производства и деятельности его участников в нотариальной сфере ¹.

''Нотариат в РФ призван обеспечивать в соответствии с конституцией РФ,

______________________________________________________________

¹Конституция Российской федерации. М.: Тандем, 2000. - 48 с.²Матузов Н.И. Правовая система и личность. Саратов. 1987- с.119

конституциями республик в составе РФ, настоящими Основами защиту прав

и законных интересов граждан и юридических лиц путём совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени РФ'' - гласит ст. 1 Основ Законодательства РФ о нотариате. Указанные действия совершаются специально назначенными на то лицами - нотариусами, - не только в отношении российских граждан и организаций, но и в отношении граждан и организаций иностранных государств, а также лиц без гражданства ¹. Отдельные нотариальные действия в пределах установленной законодательством компетенции могут также совершаться должностными лицами исполнительных органов власти РФ, а на территории других государств - консулами от имени РФ.

Рассмотрим основные элементы, определяющие правовую природу нотариата. Прежде всего, характеризуя современный российский нотариат, следует отметить, что он имеет уникальную двойственную природу, функционируя на грани публичных и частных интересов, а потому является связующим звеном между государством и гражданским обществом. С одной стороны, нотариус - это лицо, уполномоченное государством на выполнение государственной функции по защите прав и свобод граждан, действующее от имени государства, с другой - представитель свободной профессии, выступающий в качестве независимого консультанта сторон ².

Принцип публичности нотариальной деятельности является основополагающим при характеристике юридической природы нотариата.

Также необходимо выяснить следует ли на этом основании считать нотариат государственным органом. В соответствии со статьями 10 и 11 Конституции России государственная власть в РФ осуществляется на основе разделения на законодательную, исполнительную и судебную. Нотариат не входит структурно ни в одну из перечисленных ветвей власти и не является

__________________________________________________________________

¹Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) (ред. от 29.11.2007). М.: Юрайт - Издат, 2002, 176 с.²Малько А.В. Правоведение. 1997. №3- с.10-11

²Ляпидевский, Н. История нотариата/ Н. Ляпидевский - М.: Юрайт, 1875. - 452 с.

организационно государственным органом. Тем не менее, все более широкое признание в науке теории государства и права и в практике государственного строительства получает мнение, согласно которому в отдельных исключительных случаях негосударственные структуры и представители имеют право по специальному поручению государства осуществлять некоторые функции государства ¹.

Таким образом, нотариат представляет собой негосударственный институт, которому в соответствии с частью 1 ст. 1 Основ о нотариате делегированы отдельные полномочия государства по осуществлению одной из важнейших государственных функций - защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Иными словами, нотариат наделен полномочиями государственно властного характера и своей деятельностью реализует публичную власть государства.

Во-первых, нотариат формируется по воле государства, в частности, создается правовая основа деятельности нотариата; значительную роль в учреждении и ликвидации должности нотариуса играют органы системы Министерства юстиции; определяется порядок наделения лица полномочиями нотариуса.

Во-вторых, публичность деятельности нотариата проявляется в том, что нотариусы осуществляют нотариальные действия от имени государства - РФ.

В-третьих, нотариат выполняет строго определенный, установленный в законодательном порядке вид деятельности - нотариальную деятельность, осуществляемую путем совершения нотариусами только предусмотренных законодательными актами нотариальных действий.

В-четвертых, публичная по характеру нотариальная деятельность осуществляется в строго определенных государством процессуальных формах. Несоблюдение процессуальных правил совершения нотариального ________________________________________________________________

¹Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14.11.2002 N 138-ФЗ (принят ГД ФС РФ 23.10.2002), (ред. от 04.12.2007). // СПС «КонсультантПлюс: Высшая школа»

действия влечет его недействительность.

В-пятых, государство осуществляет контроль за деятельностью нотариусов: судебный контроль за законностью нотариального действия или отказа в его совершении и контроль за исполнением профессиональных обязанностей нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах, который осуществляется уполномоченным государством органом. В отношении частнопрактикующих нотариусов такой контроль по поручению государства осуществляют нотариальные палаты субъектов РФ. Существует и налоговый контроль, контроль со стороны органов прокуратуры и т.д. ¹.

В-шестых, государство в отношении государственных нотариальных контор материально и технически обеспечивает выполнение своих полномочий, в том числе возмещает ущерб, причиненный нотариусом, работающим в государственной нотариальной конторе, тем самым беря на себя ответственность за его действия. Частные нотариусы организуют свою нотариальную деятельность самостоятельно.

Таким образом, принцип публичности, базирующийся на факте делегирования государством полномочий по осуществлению своих функций нотариату, находит широкое отражение в его организации и деятельности.

В настоящее время (а в соответствии с имеющимся законопроектом - и в будущем) нотариальные действия в РФ совершаются нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах или занимающимися частной практикой. Основы законодательства РФ о нотариате и проект федерального закона «Об организации и деятельности нотариата в РФ» декларируют единство задач, принципов, содержания и порядка осуществления нотариальных действий, выполняемых частнопрактикующими нотариусами и нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах.

__________________________________________________________________

¹Черемных, И.Г. Нотариат и нотариальное право России./ И.Г. Черемных, - М.: Эксмо, 2008. - 246 с.

Сейчас государственный нотариус по характеру задач и функций не отличается от практикующего частно. Основы о нотариате закрепляют единые требования к кандидату на должность нотариуса, единый порядок назначения его на должность.

Таким образом, выделяя наиболее характерные черты правовой природы нотариата, можно дать следующее его определение.

Нотариат представляет собой институт гражданского общества, наделенный в лице нотариусов властными полномочиями и осуществляющий от имени РФ публичную деятельность по реализации функции государства по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц и общества в целом путем совершения нотариальных действий.

Кроме того, нотариат можно определить и как самоуправляющееся, независимое от государства, профессиональное сообщество нотариусов, не входящее в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления, осуществляющее свою деятельность по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц на принципах беспристрастности и независимости.

Второе определение более узкое по сравнению с первым, поскольку из всех элементов института нотариата выделяет важнейший - совокупность нотариусов. Зато оно позволяет акцентировать внимание на профессионализме, беспристрастности и независимости (в том числе и от государства) при осуществлении нотариусами своей деятельности, что является важнейшей гарантией реальности защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

Окончательно же можно сказать, что нотариат - это институт гражданского общества, представляющий собой самоуправляющееся профессиональное сообщество нотариусов, наделенный в лице нотариусов властными полномочиями и осуществляющий от имени РФ публичную деятельность по реализации функции государства по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц и общества в целом путем совершения нотариальных действий на принципах профессионализма, беспристрастности и независимости.

Г.Б. Ремановский определяет нотариат следующим образом: ''Это система специальных уполномоченных органов, действующих от имени государства и осуществляющих на профессиональной основе нотариальные действия в случаях и порядке, установленном действующим законодательством'' ¹.

В региональных законах, в отличие от федерального акта, который не включает в себя официальное понятие нотариата, предпринимаются попытки нормативно определить понятия нотариата,. Например, ст.2 Закона Республики Карелия “О нотариате” закрепляет, что ''нотариат в Республике Карелия - это система органов и должностных лиц, призванных обеспечивать защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц, укреплять правопорядок и законность путём правильного и своевременного совершения нотариальных действий, направленных на юридическое закрепление прав и обязанностей''.

Цель одна и для правосудия, и для нотариата - это обеспечение защиты прав граждан и юридических лиц. Говоря о принципах организации деятельности судей и нотариусов, можно найти несколько совпадений. Во-первых, и судья, и нотариус действуют от имени государства, только суд - носитель государственной власти, а нотариус - лишь представитель государства. Во-вторых, и нотариус, и судья должны быть независимы и от государства, и от участников процесса. Федеральных судей назначает президент страны, но отстранить судью от должности может только квалификационная коллегия судей. Равно как и прекратить деятельность нотариуса помимо его воли можно только по судебному решению. В-третьих, ещё один принцип организации деятельности судьи и нотариуса - объективность, беспристрастность, подчинение только закону и

__________________________________________________________________

¹Налоговый кодекс РФ (часть вторая) (от 05.08.2000 N 117-ФЗ (принят ГД ФС РФ 19.07.2000) (ред. от 04.12.2007, с изм. от05.01.2008). // СПС «КонсультантПлюс: Высшая школа», выпуск №8.

недопустимость вмешательства в их профессиональную деятельность. Что

касается полномочий, то суть деятельности правосудия - это осуществление властных полномочий. Определённые властные полномочия есть и в деятельности нотариусов как у представителей государства, хотя носителями государственной власти они не являются. Например, нотариусы обладают полномочиями налагать запреты на отчуждение имущества. Также нотариусы совершают исполнительные подписи, обеспечивают доказательства.

Исходя из вышесказанного можно сделать вывод, что нотариат может сыграть большую роль в защите прав граждан без обращения к правосудию и облегчить осуществление правосудия тогда, когда возникает потребность обратиться за такой защитой в суд ¹.

В качестве примера, когда нотариусы способны снизить нагрузку на суды, В. Герасимов приводит установление факта наличия родственных отношений. Этот вопрос часто возникает при оформлении наследственных прав и нередко сопровождается ситуацией, когда документа, подтверждающего наличие родственных отношений, наследники представить не могут. Сейчас в подобном случае нотариус обязан направить стороны в суд, который делает те же запросы, что уже направлялись нотариусом, и в каждом счёте вызывает свидетелей, которые могут подтвердить наличие отношений родства. Нотариусы вполне могут сами осуществлять эту процедуру, тем более, что они в соответствии с законодательством вправе удостоверять свидетельские показания.

__________________________________________________________________

¹Елизарьев, Г.Деление нотариата на государственный и частный - противоестественно. / Г. Елизарьев // Нотариальный вестннк. - 1997. -234 с.

1.2. Задачи и функции нотариата

Согласно Конституции РФ, нотариат находится в совместном ведении Федерации и ее субъектов. Соответственно, правовым актом, регламентирующим его деятельность, являются "Основы законодательства Российской Федерации о нотариате"(утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1) Совместность компетенции не исключает принятие субъектами РФ актов, не противоречащих Основам законодательства РФ о нотариате и регламентирующих его деятельность. В отдельных случаях это прямо предусмотрено в Основах о нотариате (ст. 14, 34 и др.).

Вопросы организации работы нотариусов и порядка совершения нотариальных действий также регулируются внутриведомственными актами Министерства юстиции Российской Федерации, например Приказ Минюста РФ от 19.11.2009 N 403 "Об утверждении Правил нотариального делопроизводства", Приказ Минюста РФ от 10.04.2002 N 99 "Об утверждении Форм реестров для регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств и удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах" и др. ¹.

Нормы, регулирующие организацию и деятельность нотариата, составляют самостоятельную отрасль законодательства. Она самым тесным образом связана с такими отраслями законодательства, как гражданское, гражданское процессуальное, семейное, земельное, трудовое, жилищное. При совершении нотариальных действий, составляющих компетенцию нотариата, нотариусу приходится не только применять законодательство о нотариате, но и обращаться к нормам указанных отраслей законодательства. Так, при удостоверении договора купли-продажи жилого дома или квартиры нотариус руководствуется целым рядом норм гражданского, семейного, жилищного кодексов, разъясняет их содержание обратившимся к нему гражданам и должностным лицам.

_________________________________________________________________

¹Гурьева, Е.В. Нотариат России: конспект лекций./ Е.В. Гурьева. - М.: Юрайт-Издат, 2008. - 246 с.

Задачи, стоящие перед нотариатом в Российской Федерации, сформулированы в ст. 1 Основ законодательства о нотариате:

Нотариат в Российской Федерации призван обеспечивать в соответствии с Конституцией Российской Федерации, конституциями (уставами) субъектов Российской Федерации, настоящими Основами защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации.

Задачами нотариальной деятельности являются:

1) оказание квалифицированной юридической помощи, гарантированной статьей 48 Конституции Российской Федерации в порядке, предусмотренном законодательством;

2) обеспечение и защита прав и законных интересов физических и юридических лиц, Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований;

3) нотариальное удостоверение сделок, бесспорных прав и фактов осуществляется с целью придания им юридической достоверности и обеспечения стабильности гражданского оборота.

4) формирование уважительного отношения к закону;

5) содействие урегулированию споров или отдельных разногласий лиц, обратившихся за совершением нотариального действия.

Нотариальные действия в РФ совершают четыре категории специальных должностных лиц, которые также названы в ст. 1 Основ: Нотариальные действия в Российской Федерации совершают в соответствии с настоящими Основами нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе или занимающиеся частной практикой.

Реестр государственных нотариальных контор и контор нотариусов, занимающихся частной практикой, ведет федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю в сфере нотариата, в порядке, установленном Министерством юстиции Российской Федерации.

В случае, если в поселении или расположенном на межселенной территории населенном пункте нет нотариуса, право совершать нотариальные действия, предусмотренные статьей 37 настоящих Основ, имеют соответственно глава местной администрации поселения и специально уполномоченное должностное лицо местного самоуправления поселения или глава местной администрации муниципального района и специально уполномоченное должностное лицо местного самоуправления муниципального района.

Нотариальные действия от имени Российской Федерации на территории других государств совершают должностные лица консульских учреждений Российской Федерации, уполномоченные на совершение этих действий.

  В системе правоохранительных органов нотариат наиболее тесно связан с судом, нотариат даже иногда называют органом предварительного, превентивного правосудия.

Нотариат и суд осуществляют единую функцию предварительного и последующего контроля за соблюдением законности в гражданском обороте. Поэтому их деятельность тесно соприкасается. При совершении некоторых действий нотариальный орган, как и суд, руководствуется нормами ГПК, принудительное взыскание по исполнительной надписи осуществляется по правилам исполнительного производства и т. п.¹.

В отличие от суда, который рассматривает в гражданском процессе споры о праве, нотариат выполняет функции, направленные на юридическое закрепление гражданских прав и предупреждение их возможного нарушения в будущем. Таким образом, деятельность нотариата имеет предупредительный характер. Нотариально удостоверенный договор облегчает заинтересованной стороне доказывание своего права, поскольку

__________________________________________________________________

¹Стешенко, Л.А., Шам6а, Т.М. Нотариат в РФ. / Л.А Стешенко, Т.М. Шам6а - М.: Норма - ИНФРА-М, 2001. - 346 с.

содержание договора, подлинность подписей участников сделки, время и место ее совершения и другие обстоятельства, официально зафиксированные нотариусом, являются очевидными и достоверными. Предметом нотариальной деятельности являются дела, в которых отсутствует спор о праве гражданском. Если в ходе выполнения нотариальных действий такой спор возникает, то он должен быть рассмотрен в суде. Суд также рассматривает жалобы на нотариальные действия или отказ в их совершении, нотариальные акты оспариваются в порядке искового производства в суде общей юрисдикции или арбитражном суде.

Нотариат – институт гражданского общества, представляющий собой систему органов, осуществляющих в соответствии с законодательством РФ публичную функцию государства по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц и частноправовую функцию по защите интересов конкретных лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законом нотариальных действий от имени РФ. Такая деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли ¹.

Выделяют две группы осуществляемых им функций.

1. Публично-правовая функция по защите прав и законных интересов граждан и организаций, делегированная нотариату государством.

Нотариат, как профессиональное сообщество нотариусов, наделенное государственно-властными полномочиями в сфере защиты прав и законных интересов граждан и организаций, призван решать в своей деятельности следующие задачи:

- охрана прав, законных интересов и свобод граждан и организаций (правоохранительная функция). Названная функция нотариата раскрывается через систему нотариальных действий, которые уполномочены совершать нотариусы в целях соблюдения законности при осуществлении гражданами и

__________________________________________________________________

¹Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате; под ред. В.Н. Аргунова. - М.: Юриспруденция, 2004 - 137 с.

организациями своих прав, а также исполнении возложенных на них обязанностей;

- осуществление нотариальных действий путем реализации государственно-властных полномочий в сфере применения нормы права в конкретном деле (правоприменительная функция). Указанная функция ярко проявляется, в частности, при совершении нотариусом исполнительных надписей на документах, в результате чего, такие документы приобретают признаки обязательной силы, исполнение предписаний которых обеспечивается мерами государственного принуждения;

- предотвращение судебных споров путем удостоверения нотариусом в публично-правовом порядке сделок, бесспорных прав и фактов с целью придания им юридической достоверности, обеспечения определенности и стабильности гражданского оборота (предупредительно-профилактическая функция или функция превентивного правосудия) о которой сказано выше;

- сообщение нотариусами государственным органам о совершении отдельных нотариальных действий в отношении конкретных лиц (фискальная функция). В РФ указанная функция нотариата раскрывается, в первую очередь, через установленную ст. 85 Налогового кодекса РФ обязанность нотариусов сообщать налоговым инспекциям об удостоверении договоров дарения и выдаче свидетельств о праве на наследство с целью взимания налога на имущество, переходящее в порядке дарения или наследования ¹.

2. Частноправовая функция по защите прав и законных интересов конкретных лиц.

Нотариат, как институт гражданского общества, призван стабилизировать гражданский оборот посредством выполнения следующих задач:

- обеспечение осуществления своих прав физическими и юридическими лицами (правореализационная функция).

__________________________________________________________________

¹Москаленко, И.В. Нотариат: модель юрисдикции. Научное издание./ И.В. Москаленко - М.: ФРПК, 2007. -534 с.

Данная функция выполняется нотариусом посредством правового обеспечения деятельности субъектов гражданских отношений;

- установление в ходе нотариального производства юридических фактов (правоустановительная функция). Установление юридических фактов имеет большое правовое значение и влечет серьезные правовые последствия для лиц, в отношении которых такие факты установлены;

- разъяснение участникам нотариального производства правовых последствий совершаемых нотариальных действий, а также их прав и обязанностей (консультационная).

1.3. Принципы нотариата и нотариальной деятельности

Правовые принципы деятельности нотариата основываются на Конституции РФ. Именно в ней закреплены: признание и защита равным образом частной, государственной, муниципальной и иных форм собственности; недопустимость осуществления прав и свобод с нарушением прав и свобод других лиц; равенство всех перед законом и судом; неприкосновенность частной жизни, личной и семейной тайны; право каждого иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами; недопустимость лишения имущества иначе как по решению суда; права наследования; свобода владения, пользования землей и другими природными ресурсами, если это не наносит ущерба окружающей среде или не нарушает прав и законных интересов иных лиц; право на получение квалифицированной юридической помощи и т.д.

К принципам организации и деятельности нотариата в РФ относятся:

1. Принцип диспозитивности представляет собой такое правило, согласно которому заинтересованные в исходе дела лица вправе самостоятельно распоряжаться принадлежащими им субъективными материальными правами и средствами их защиты в рамках нотариального производства.

Выделение принципа диспозитивности в нотариальном производстве вполне оправданно, поскольку он имеет здесь вполне самостоятельное значение и не охватывается принципами законности и обоснованности ¹. Динамика нотариального производства определяется практически полностью волей самих субъективно заинтересованных лиц.

В содержание принципа диспозитивности в нотариальном праве входят следующие основные элементы:

• возбуждение нотариального производства;
• определение содержания будущего нотариального действия;
• распоряжение материальными правами в рамках удостоверяемой нотариусом сделки;
• возможность отказа от совершения нотариального действия на любой стадии до подписания сторонами акта, его выражающего. Однако воля сторон при совершении нотариального действия подконтрольна нотариусу в том смысле, что нотариус, например, обязан отказать в удостоверении договора, который не содержит обязательных законных условий, противоречит законам и иным правовым актам, или если при этом нарушаются права и законные интересы других лиц, например несовершеннолетних. В отдельных случаях нотариус обязан проявлять необходимую активность, например путем извещения наследников об открывшемся наследстве по собственной инициативе принять меры к охране наследственного имущества.

Тем самым обеспечивается разумный баланс частного и публичного в нотариальном производстве, который, в свою очередь, является проявлением необходимости сочетания и поиска путей оптимального соотношения публично-правового и частноправового начала в гражданском обороте.

__________________________________________________________________

¹Авдеенко, Н.И., Кабанова, М.А. Нотариат в СССР. / Н.И. Авдеенко, М.А. Кабанова - М.: Юрайт-Издат, 1984. - 276 с.

2. Принцип активной помощи нотариуса в осуществлении прав представляет собой такое правило, согласно которому нотариус обязан оказывать физическим и юридическим лицам содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов, разъяснять им права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред.

Принцип активной помощи имеет целый ряд аспектов:

• во-первых, это обязанность нотариуса проинформировать лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, о существе нотариального действия и его последствиях. Невыполнение обязанности по даче надлежащего совета, причинившее ущерб гражданам и организациям - участникам нотариального действия, может повлечь постановку вопроса о его возмещении за счет нотариуса;
• во-вторых, нотариус выясняет соответствие желания стороны на совершение нотариального действия и избранного вида действия ее истинному волеизъявлению. Тем самым нотариус стремится обеспечить соответствие воли и волеизъявления для исключения заблуждения соответствующего лица;
• в-третьих, нотариус в рамках активной помощи в реализации прав составляет проекты нотариальных актов либо вносит предложения по изменению в представленных ему проектах;
• в-четвертых, нотариус вправе запросить необходимые дополнительные документы с целью более полного установления законных предпосылок для совершения нотариального действия;
• в-пятых, нотариус в целом ряде случаев принимает меры к активной помощи в защите прав лиц, которые не являются участниками будущего нотариального действия, но права и законные интересы которых могут быть затронуты его совершением, например, другого долевого сособственника при отчуждении доли, когда истребует согласие супруга на отчуждение имущества, находящегося в совместной собственности. В случае если нотариальное действие затрагивает права несовершеннолетних, то нотариус должен принять меры к их защите. Большие полномочия по активному содействию в осуществлении прав возлагаются на нотариуса при ведении наследственных дел (розыск наследников, принятие мер к охране наследственного имущества и т. д.). Собственно, вся процедура нотариального производства отражает активную помощь нотариуса в осуществлении прав участников гражданского оборота, равно как и в исполнении обязанностей. В этом принципе нотариального права ярко проявляется отличие институтов нотариата и адвокатуры, поскольку нотариус в отличие от адвоката работает в интересах всех участников нотариального действия, а не только одного клиента.

3. Принцип беспристрастности нотариуса представляет собой такое правило, согласно которому нотариус при совершении нотариальных действий обязан в равной степени защищать права и охраняемые законом интересы всех сторон и иных заинтересованных лиц ¹.

Принцип беспристрастности отражает необходимость обеспечить личную незаинтересованность нотариуса в результатах нотариальных действий. Кроме того, беспристрастность нотариальной деятельности заключается в равном отношении нотариуса к каждой из сторон удостоверяемой сделки или иного юридического акта. Нотариус должен следить за тем, чтобы никакая из сторон не получила преимуществ. Частным случаем беспристрастности является невозможность совершения нотариусом нотариальных действий в отношении родственников.

В связи с данным принципом необходимо признать право участника нотариального производства на отвод нотариуса, когда в силу закона нотариальное действие может быть совершено только определенным нотариусом (например, в связи с распределением наследственных дел между

__________________________________________________________________

 ¹Зайцева, Т.И. Настольная книга нотариуса / Зайцева Т.И. и др.- М.: БЕК, 2000. - 231 с.

нотариусами строго по буквам или иному принципу). Основанием для отвода может быть личная, прямая или косвенная, заинтересованность в результатах совершения нотариального действия. В подобных случаях нотариус обязан заявить себе самоотвод. В этом случае нотариальное действие совершается другим нотариусом данного нотариального округа.

Действующее нотариальное законодательство не регламентирует вопрос об отводе либо самоотводе нотариуса. На практике он разрешается нотариальными палатами на основании заявлений граждан и организаций. Нотариальная палата в этом случае одновременно решает вопрос о возложении обязанности по совершению нотариального действия на другого нотариуса в этом же или ином нотариальном округе.

4. Принцип обеспечения тайны совершения нотариальных действий представляет собой такое правило, согласно которому сведения и документы, а также устная информация, которые используются в нотариальном производстве в связи с осуществлением профессиональной деятельности либо как результат совершения нотариальных действий, являются нотариальной тайной и охраняются законом. Лица, разгласившие сведения, являющиеся нотариальной тайной, несут ответственность в порядке и по основаниям, установленным федеральным законом.

В силу складывающихся отношений нотариус может быть информированным о самых разных сторонах личной жизни граждан, их имущественном положении, волеизъявлении на случай смерти и другой конфиденциальной информации, составляющей частную жизнь лица. Поэтому нотариус обязан сохранять в тайне известную ему информацию, которая не может быть им разглашена, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Принцип обеспечения тайны совершения нотариальных действий имеет целый ряд различных аспектов. Остановимся на характеристике лишь некоторых из них.

1) По субъектам обязанность обеспечивать тайну нотариальных действий и нотариального производства распространяется на:

- нотариуса при исполнении служебных обязанностей, в том числе и после сложения полномочий;

- лиц, работающих в нотариальной конторе, стажеров, помощника нотариуса;

- должностных лиц и работников нотариальной палаты, органа юстиции, которым стали известны сведения, являющиеся нотариальной тайной, в связи с проводимой проверкой работы нотариуса.

Однако данная обязанность не распространяется на должностных лиц и работников суда общей юрисдикции, арбитражного суда, прокуратуры, органов следствия, которым стали известны материалы нотариального производства и сведения о совершенных нотариальных действиях в связи с их запросами, иных лиц, которым стала известна информация, составляющая нотариальную тайну в связи с их работой (должностных лиц Министерства по налогам и сборам, банков, организаций связи, иных организаций и лиц).

2) Помещение нотариальной конторы должно обеспечивать условия для обеспечения конфиденциальности и тайны совершения нотариальных действий. Посторонние лица могут находиться в помещении при совершении нотариальных действий только с согласия участников нотариального производства.

3) Справки о совершенных нотариальных действиях выдаются по требованию суда, прокуратуры, органов следствия в связи с находящимися в их производстве уголовными или гражданскими делами, а также по требованию арбитражного суда в связи с находящимися в его разрешении спорами.

4) Справки о завещании выдаются нотариусом только после смерти завещателя его наследникам по предъявлении свидетельства о смерти завещателя. Сведения (документы) о совершенных нотариальных действиях выдаются нотариусом только лицам, от имени или по поручению которых совершены эти действия.

5) В отличие от адвоката нотариус не наделен свидетельским иммунитетом, в связи с чем он может быть вызван в суд и допрошен в качестве свидетеля по совершенным им нотариальным действиям. При этом нотариус освобождается от ответственности за разглашение сведений, составляющих нотариальную тайну, если:

- нотариус освобожден судом от обязанности сохранения нотариальной тайны в связи с возбужденным против него уголовным делом по факту совершения нотариального действия;

- нотариус допрашивается в качестве свидетеля судом -- на стадии дознания или предварительного следствия в связи с возбужденным уголовным делом -- по факту совершения им нотариальных действий;

- нотариус сообщает в случаях, предусмотренным федеральным законом, информацию налоговым органам, органам опеки и попечительства, наследникам, другим органам и лицам.

6) В случае умышленного разглашения сведений, составляющих нотариальную тайну, на нотариуса может быть возложена обязанность возмещения причиненного ущерба.

5. Принцип объективной истинности нотариальных актов представляет собой такое правило, по которому нотариальные акты должны основываться на действительных юридико-фактических обстоятельствах, подтвержденных доказательствами. Тем самым обеспечивается роль нотариального акта как имеющего особую доказательственную силу.

Данный принцип взаимосвязан с другими принципами, в частности с принципом активной помощи нотариуса в осуществлении прав, однако его главный аспект - обязанности самого нотариуса по определению всех законных предпосылок для совершения нотариального действия ¹.

__________________________________________________________________

¹Стешенко, Л.А., Шам6а, Т.М. Нотариат в РФ. / Л.А Стешенко, Т.М. Шам6а - М.: Норма - ИНФРА-М, 2001. - 346 с.

При характеристике принципа объективной истинности нотариальных актов обращает на себя внимание ряд обстоятельств:

• во-первых, применимость основных положений теории доказательств и юридических фактов, выработанных в доктрине гражданского процессуального права, к нотариальному производству. Нотариус при совершении нотариального действия должен определить предмет доказывания, круг необходимых доказательств, которые должны быть представлены лицами, обратившимися за совершением нотариального действия; оценить их относимость, допустимость, достоверность и достаточность;
• во-вторых, для установления объективной истинности нотариальных актов нотариус вправе запросить дополнительные документы, проверить представленные, назначить экспертизу;
• в-третьих, следует исходить из имеющихся правовых возможностей нотариуса, поскольку он не имеет права лично собирать доказательства, а делает это путем направления запросов. Поэтому ответственность за достоверность и точность информации, например о зарегистрированных в жилом помещении лицах, несет та организация, которая ведет соответствующий учет, например жилищно-эксплуатационная организация. Нотариус не вправе проверить достоверность учета прав всех лиц в договоре приватизации жилого помещения, поскольку эти обязанности возлагаются на органы, которые заключали соответствующие договоры передачи квартиры в собственность граждан;
• в-четвертых, ответственность нотариуса в случае установления необоснованности нотариального акта определяется на основе предоставленных ему полномочий. Если нотариальный акт признается недействительным в связи с недостоверным документом, выдача которого относится к компетенции определенного органа, например местного самоуправления при приватизации жилого помещения, то, соответственно, на него и возлагается юридическая и имущественная ответственность.

6. Принцип предупреждения правонарушений и споров представляет собой такое правило, по которому нотариус при совершении нотариальных действий должен стремиться к примирению сторон и достижению согласия сторон нотариального акта.

Данный принцип вытекает из предупредительно-профилактической функции нотариуса, а также его роли арбитра:

• во-первых, нотариус при подготовке нотариального акта должен путем советов и предложений о включении в договор различных факультативных условий стремиться снизить потенциальную конфликтность будущих отношений сторон;
• во-вторых, в случае неустранимых противоречий нотариус должен воздержаться от совершения нотариального действия, несмотря на его экономическую выгодность для нотариуса в связи с размером нотариального тарифа.

2. Особенности роли нотариата в защите гражданских прав и охраняемых законом интересов

2.1. Деятельность нотариата по обеспечению права на частную собственность

Вопросы собственности - одни из центральных в любой правовой системе, причем эти проблемы нельзя рассматривать сугубо в гражданско-правовом аспекте. В конституционно-правовой науке убедительно доказано, что собственность как таковая является объектом, прежде всего, публично- правового регулирования, что не исключает гражданско-правового аспекта в частной собственности. Принудительное отчуждение имущества для государственных нужд в Российской Федерации как публично-правовой институт: некоторые теоретико-методологические аспекты правового регулирования. Нормы конституционного права "формируют межсистемное единство различных - экономической, политической, социальной, правовой, идеологической систем нашего общества" ¹.

Из конституционных положений вытекает обязанность нотариата обеспечивать нормальное, беспрепятственное развитие отношений частной собственности исходя из такого приоритета государственной политики, как поощрение частной собственности. Будучи основой развивающегося гражданского общества и материальной базой рыночного хозяйства, собственность граждан создается и преумножается за счет их доходов от участия в производстве и иного распоряжения своими способностями к труду, от предпринимательской деятельности, ведения собственного хозяйства и доходов от средств, вложенных в кредитные учреждения, акции и другие ценные бумаги, приобретения имущества по наследству и иным основаниям, которые не противоречат закону ². Во всех случаях, когда нотариальная форма допускается к использованию, она должна применяться наиболее эффективным образом.

Нотариус является "естественным защитником прав человека и личности, т.к. оказывает независимую и беспристрастную юридическую помощь на основе равенства, законности и справедливости, предупреждая тем самым возникновение правовых конфликтов в сфере гражданского оборота". Правозащитный механизм нотариальной деятельности, с одной стороны, связан нормами права, с другой - обусловлен общественно-экономическими условиями, в которых функционирует правовая система страны и такой ее ключевой элемент, как частная собственность.

Частная собственность нуждается в государственной защите. Вне государственно-правовых механизмов гарантирования права собственности

_________________________________________________________________

¹Лебедев В А., Киреев В.В. Об инструментальной роли науки конституционного права в период социальных преобразований // Конституционное и муниципальное право. 2007. №22. С: 9

²Научно-практический комментарий к Конституции Российской Федерации / Отв. ред. В.В.Лазарев. М.: Спарк, 2001. С. 171.

владелец поставлен перед необходимостью самостоятельно обеспечивать правомочия собственника, в то время как объекты его имущества являются весьма привлекательными для других лиц. Обеспечение защиты частной собственности, без преувеличения, явилось одной из первопричин образования государств, причем защита частной собственности и по настоящее время является одной из основных функций права и государственной власти.

Основной задачей нотариальной деятельности по защите конституционного права частной собственности является публичное и профессиональное засвидетельствование юридических фактов, имеющих значение для фиксации и движения частной собственности.

Нотариальная форма сделки как основание приобретения права собственности одной из сторон в гражданском правоотношении может иметь место, если это предусмотрено законом или соглашением сторон. При этом "в законодательстве предписания о необходимости совершения сделки в нотариальной форме встречаются не часто и, как правило, относятся к сделкам, касающимся наиболее значимого имущества" ¹. В этой связи в законодательстве необходимо использовать потенциал института нотариата в полном объеме, предусмотрев введение ряда новых нотариальных действий, а также возложение на нотариуса обязанности по комплексному оказанию юридической помощи (консультированию, сбору необходимых документов, передаче документов на регистрацию прав физических и юридических лиц, медиации, присутствию на заседаниях органов управления юридических лиц по вопросам избрания (назначения) органов управления, распоряжения имуществом).

Необходимо признание исполнительной силы нотариального акта и расширение перечня нотариальных актов, имеющих такую силу и отнесение к ним, в частности, исполнительных надписей в сфере договорных

__________________________________________________________________

¹Гражданское право. В 2-х т. Т.1. / Отв. ред. Е.А.Суханов. М., 2000. С. 351.

соглашений об уплате алиментов, об обращении взыскания на заложенное имущество, нотариально удостоверенных протестов векселей в неакцепте, неплатеже, нотариально удостоверенной неоплаты чеков, а также иных нотариальных актов в случаях, установленных федеральным законом. Не меньшее значение имеет законодательное закрепление доказательственной силы и публичного признания нотариально оформленных документов в виде нормы об освобождении от доказывания обстоятельств, содержащихся в нотариально удостоверенном документе, если эти обстоятельства и (или) данное нотариальное действие нотариуса не подлежат оспариванию или обжалованию при рассмотрении другого гражданского дела.

Необходимость публичной защиты права частной собственности со стороны нотариусов требует закрепления в законодательстве особого статуса нотариуса, который не может рассматриваться в качестве равноправного субъекта в гражданских правоотношениях собственности ¹.

Как показывает судебная практика, споры о праве собственности имеют сложную природу, многогранную доказательственную базу и, в конечном итоге, нередко приводят к неблагоприятным правовым последствиям для каждой из сторон, поскольку с момента возникновения спорного права и до вступления в законную силу решения суда проходит значительное время. Нотариальная форма вследствие заблаговременности и предварительного характера процедуры выяснения фактических обстоятельств дела имеет неоспоримые преимущества по сравнению с последующей судебной защитой права собственности.

Однако выполнение подобных функций со стороны нотариата возможно лишь при соблюдении ряда условий, которые предполагают беспристрастность и независимость нотариусов, точное и неуклонное соблюдение ими требований законодательства. При этом методы обеспечения данных условий могут быть разными.

__________________________________________________________________

¹Крашенинников П.В. Принятие закона - не самоцель! // Нотариальный вестник. 2003. №3. С. 47.

Нотариусы в процессе осуществления превентивного правосудия по защите права частной собственности могут и должны опираться на обыкновения правоприменительной практики судов. Нотариальная деятельность имеет определенную специфику и не всегда в полной мере становится объектом внешнего судебного контроля.

Кроме нотариальной формы гражданско-правовых сделок, важнейшим средством защиты конституционного права частной собственности в рамках полномочий нотариата является нотариальное производство по наследственным делам. Само право наследования непосредственно гарантируется частью 4 статьи 35 Конституции Российской Федерации и является существенным элементом цивилизованного общественно-экономического строя.

В соответствии с частью первой статьи 36 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, совершают нотариальные действия, предусмотренные статьей 35 Основ, а также выдают свидетельства о праве на наследство и принимают меры к охране наследственного имущества. И лишь при отсутствии в нотариальном округе государственной нотариальной конторы совершение названных нотариальных действий поручается совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты одному из нотариусов, занимающихся частной практикой.

Нотариусы, занимающиеся частной практикой, совершают следующие нотариальные действия: удостоверяют сделки; выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов; налагают и снимают запрещения отчуждения имущества;

1) свидетельствуют верность копий документов и выписок из них;

2) свидетельствуют подлинность подписи на документах;

3) свидетельствуют верность перевода документов с одного языка на другой;

4) удостоверяют факт нахождения гражданина в живых;

5) удостоверяют факт нахождения гражданина в определенном месте;

6) удостоверяют тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии;

7) удостоверяют время предъявления документов;

8) передают заявления физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам;

9) принимают в депозит денежные суммы и ценные бумаги;

10) совершают исполнительные надписи;

11) совершают протесты векселей;

12) предъявляют чеки к платежу и удостоверяют неоплату чеков;

13) принимают на хранение документы;

14) совершают морские протесты;

15) обеспечивают доказательства;

16) выдают свидетельства о праве на наследство и принимают меры к охране наследственного имущества.

Законодательными актами Российской Федерации могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия".

В завершение исследования проблемы защиты нотариатом конституционного права частной собственности следует обратить внимание на необходимость увеличения суммы страхования риска профессиональной деятельности нотариусов с ее дифференциацией в зависимости от места осуществления нотариальной деятельности (в городе, в сельской местности); введение наряду с индивидуальным страхованием каждым нотариусом риска своей профессиональной деятельности коллективного страхования риска профессиональной деятельности нотариусов нотариальными палатами в субъектах Российской Федерации и Федеральной нотариальной палатой на принципах накопительного страхования и обязательного перестрахования, в том числе и в иностранных страховых компаниях.

В целях обеспечения надежности защиты нотариатом права собственности целесообразно установить порядок хранения и обслуживания нотариальных архивов, в том числе архивов упраздненных государственных нотариальных контор, который действующими нормативными правовыми актами не урегулирован. В настоящее время в среднем в течение года одним нотариусом совершается примерно 30 000 нотариальных действий. В связи с этим нотариальные архивы имеют значительные объемы, для их хранения требуются помещения, отвечающие нормативным требованиям хранения архивных документов. При этом следует учитывать государственную значимость этих архивов и высокую востребованность населением хранящихся в них документов ¹.

Таким образом, институт нотариата еще не в полной мере используется в качестве надежного юридического средства обеспечения права частной собственности. С одной стороны, в законодательстве явно сужены рамки обязательной нотариальной формы сделок, влекущих за собой возникновение или прекращение права собственности, с другой - вследствие недостаточной активности нотариусов и нотариального сообщества наблюдается отчужденность физических и юридических лиц от добровольной фиксации посредством нотариальных действий их имущественных прав. Защита нотариатом права частной собственности на основе принципов превентивного правосудия будет более эффективной при условиях повышения профессионального уровня нотариусов, совершенствования механизмов внутреннего контроля за единообразием правоприменительной практики, а также некоторых организационных основ функционирования нотариата ².

_________________________________________________________________

¹Ляпидевский, Н. История нотариата/ Н. Ляпидевский - М.: Юрайт, 1875. - 452 с.

²Жуйков, В. Нотариат как институт превентивного правосудия: общие цели, принципы и полномочия. В. Жуйков // Российская юстиция, 1998. - №6,7.

2.2. Защита нотариатом свободы предпринимательской деятельности

Нотариальная защита – совершение нотариальных действий, направленных на предупреждение возможного нарушения, а также на защиту уже нарушенных прав и интересов предпринимателей.

Важную роль в правовом обеспечении предпринимательской деятельности играют нотариусы. Нотариат призван обеспечивать защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации. Совершаемые нотариусом нотариальные действия есть документальное подтверждение различных обстоятельств и фактов, влекущих за собой правовые последствия. В случае возникновения споров нотариальное удостоверение фактов и документов способствует защите нарушенных или оспариваемых прав. Все это дает основание говорить о нотариальной форме защиты прав ¹.

Нотариальное удостоверение сделок и договоров обеспечивает дополнительные гарантии законности и действительности сделок. Помимо тех сделок, которые согласно Гражданскому кодексу и другим законам, подлежат обязательному нотариальному удостоверению, предприниматели вправе облечь в нотариальную форму и любые другие сделки. Достигнув договоренности о заключении договора, предприниматели могут заключить соглашение об обязательном нотариальном удостоверении заключаемого договора. В этом случае вступление в силу и действительность договора будет непосредственно зависеть от его нотариального удостоверения. Принудительное исполнение обязательства может быть осуществлено не только в судебном порядке, но и на основании исполнительной надписи нотариуса.

__________________________________________________________________

¹Ремановский, Г.Б., Ремановская, О.В. Организация нотариата в России. / Г.Б. Ремановский, О. В. Ремановская - М.: Статут, 2001. - 256с.

Удостоверяя сделки, свидетельствуя верность копий документов, обеспечивая принудительное исполнение бесспорного обязательства должника и совершая иные нотариальные действия, нотариусы не используют состязательную форму процесса и принцип публичности, а совершают нотариальные действия только единолично, устанавливают юридические факты, как правило, на основании письменных доказательств.

Нотариальная защита прав и охраняемых законом интересов предпринимателей может осуществляться:

а) посредством юридического подтверждения и закрепления гражданских прав в целях предупреждения их возможного нарушения в будущем (удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов и т.д.);

б) посредством защиты уже нарушенного права (например, при выдаче исполнительной надписи, при предъявлении чека к платежу и удостоверении неоплаты чеков и т.д.).

Следует иметь в виду, что исполнительная надпись представляет собой распоряжение нотариуса о взыскании с должника причитающейся взыскателю определенной денежной суммы или какого-либо имущества, когда ответственность должника с бесспорностью вытекает из представленного документа.

Взыскание задолженности по совершенным нотариусом исполнительным надписям является упрощенным порядком по сравнению с судебным или арбитражным.

Исполнительная надпись обладает силой исполнительного листа, и взыскание по ней осуществляется по правилам, установленным для исполнения судебных решений.

Необходимо учесть, что нотариус не вправе совершить исполнительную надпись на любом документе, хотя и устанавливающем задолженность. Законодатель четко устанавливает круг документов, по которым взыскание задолженности производится на основании исполнительной надписи нотариуса в Перечне документов, по которым взыскание производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей органов, совершающих нотариальные действия, утвержденном Постановлением Совета Министров РСФСР от 11 марта 1976 г. № 171.

Исполнительная надпись может быть совершена нотариусом только в том случае, если основания, названные обратившимся за совершением исполнительной надписи лицом, предусмотрены данным Перечнем. Таким образом, исполнительная надпись совершается:

- по нотариально удостоверенным сделкам, связанным с получением денег, осуществлением возврата или передачи имущества;

- по задолженностям, вытекающим из договоров найма жилых и нежилых помещений, а также за коммунальные услуги;

- по задолженностям, вытекающим из отношений, связанных с авторским правом, и по ряду иных оснований, предусмотренных Перечнем документов, по которым взыскание производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей.

Исполнительная надпись может быть совершена при наличии определенных обстоятельств: во-первых, представленные документы должны подтверждать бесспорность задолженности или иной ответственности должника перед взыскателем; во-вторых, не должен истечь срок исковой давности.

Как было отмечено выше, исполнительная надпись обладает силой исполнительного листа, однако в связи с отсутствием у нотариуса аппарата принудительного исполнения и согласно положениям законодательства об исполнительном производстве, судебный пристав-исполнитель в трехдневный срок выносит постановление о возбуждении исполнительного производства. В этом постановлении судебный пристав-исполнитель устанавливает срок для добровольного исполнения требований (не более 5 дней), а также уведомляет должника о возможности применения принудительного исполнения указанных требований.

Нотариусы вправе также совершать и другие нотариальные действия, в частности принятие в депозит денежных сумм и ценных бумаг должника, предназначенных для передачи кредитору. Такое нотариальное действие производится нотариусом в том случае, когда должник не имеет возможности лично исполнить обязательство. В качестве оснований исполнения обязательства подобным образом законодатель предусматривает, к примеру, недееспособность кредитора и отсутствие у него представителя, уклонение кредитора от принятия исполнения или в случае иной просрочки с его стороны и т.д ¹.

Необходимо учесть, что нотариус при совершении данного нотариального действия не проверяет основания возникновения прав кредитора и обязанностей должника.

2.3. Нотариат в механизме обеспечения права на квалифицированную юридическую помощь

В настоящее время с повышением внимания к обеспечению и защите прав и свобод человека и гражданина следует трактовать конституционное право на получение квалифицированной юридической помощи. Включать в систему оказания помощи наряду с адвокатами и лицами, которым в установленном порядке разрешено заниматься этим видом деятельности, также и нотариусов, осуществляющих деятельность по реализации публично-правовой функции государства по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц (ст. 1 Основ о нотариате).

В части 1 статьи 48 Конституции РФ закреплена важнейшая по своей значимости норма о праве каждого на получение квалифицированной юридической помощи.

___________________________________________________________

¹Жуйков, В. Нотариат как институт превентивного правосудия: общие цели, принципы и полномочия. В. Жуйков // Российская юстиция, 1998. - №6,7.

Правовые нормы, которые регламентируют право на получение квалифицированной юридической помощи, относятся к отраслям конституционного, уголовного, административного, гражданского права также к ним можно отнести и нормы нотариального права.

В соответствии со статьей 1 Основ о нотариате нотариат в РФ обеспечивает защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами нотариальных действий. Совокупность совершаемых нотариусами предусмотренных законодательством нотариальных действий, а также меры по их обеспечению составляют нотариальную деятельность - функциональную сущность нотариата.

Законодательство о нотариате не содержит такого нотариального действия, как «оказание юридической помощи». Однако можно сказать, что по своей сути вся нотариальная деятельность в тот или иной момент воплощается, направленная на оказание юридической помощи гражданам и юридическим лицам, обращающимся к нотариусу за совершением нотариального действия, защиту их прав и законных интересов.

Оказание квалифицированной юридической помощи состоит в обеспечении нотариусами условий для возникновения, изменения или прекращения субъективных прав граждан и юридических лиц, а также для беспрепятственной и эффективной реализации имеющихся прав и обязанностей субъектами правовых отношений.

Объектом нотариальной деятельности по оказанию квалифицированной юридической помощи являются общественные отношения по реализации физическими и юридическими лицами их прав, свобод и законных интересов.

Оказываемая институтом нотариата юридическая помощь имеет определенные признаки, позволяющие отграничить ее от иных видов юридической помощи, оказываемой государственными и негосударственными органами и институтами ¹.

__________________________________________________________________

¹Москаленко, И.В. Нотариат: модель юрисдикции. Научное издание./ И.В. Москаленко - М.: ФРПК, 2007. -534 с.

Прежде всего, по своему характеру оказываемая нотариатом помощь должна быть юридической, т.е. прямо или косвенно затрагивать урегулированные законом права, свободы и обязанности конкретного индивида, связанные с совершением конкретного юридического действия.

Кроме того, конкретное содержание юридической помощи, оказываемой нотариатом, должно быть связано с совершением конкретного нотариального действия.

Перед нотариатом не стоит задача охватить своим участием все случаи нуждаемости граждан в совете правового характера. Содержание правовой помощи, оказываемой нотариусом, должно строго укладываться в рамки предоставленных ему законом полномочий по совершению нотариальных действий.

С рассмотренным признаком тесно связан следующий признак квалифицированной юридической помощи, оказываемой нотариатом, - это бесспорный характер правоотношений, на которые распространяется «юрисдикция» нотариата. Кроме того, нотариусы не разрешают споры о праве материальном - это прерогатива судов.

Третий признак оказываемой нотариатом юридической помощи - это ее квалифицированный характер. Понимание «квалифицированности» оказываемой нотариатом юридической помощи включает в себя два аспекта:

- во-первых, эта помощь оказывается нотариусами на профессиональной основе.

- во-вторых, квалифицированный характер оказываемой нотариатом юридической помощи включает такой необходимый элемент, как качество этой помощи.

Критериями «качества» юридической помощи являются несколько факторов. Прежде всего, все действия нотариуса должны соответствовать закону. Признак законности юридической помощи, оказываемой нотариусами, воплощается в полном и точном соблюдении ими требований законов в процессе профессиональной деятельности и гарантируется возможностью судебной защиты ¹.

В процессе оказания правовой помощи должны также соблюдаться и требования профессиональной этики, морали и нравственности.

Следует согласиться, что недопустимо в качестве основного критерия качества юридической помощи использовать факт достижения положительного для обратившегося за юридической помощью лица результата ².

Представляется, что верным для определения качества профессиональной деятельности нотариуса будет показатель полного соответствия совершенного нотариального действия требованиям действующих нормативных правовых актов и профессиональной этики; максимально достигнутое соответствие результата оказания помощи законным интересам обратившегося лица.

И, наконец, последний (но не по значимости) признак оказываемой нотариатом квалифицированной юридической помощи - это ее публичный характер.

Этот признак закономерно вытекает из публичности института нотариата как такового и является необходимым следствием выполнения нотариатом публичной функции по защите прав граждан и юридических лиц.

Публичность оказываемой нотариатом юридической помощи проявляется, в частности, в следующих наиболее важных аспектах:

- во-первых, совершение исключительно в предусмотренных законом формах.

- во-вторых, из публичного характера юридической помощи, оказываемой институтом нотариата, вытекает строгая процессуальная регламентация совершения нотариальных действий.

__________________________________________________________________

¹Мальцева, С.В. Скитович В.В. Нотариат и суд: грани взаимоотношений / С.В. Мальцева С.В., В.В. Скитович // Журнал российского права, 2004.- №7.

²Григорьева, Л. Когда работают нотариусы, суды отдыхают / Л. Григорьева - М.: Адвокат, - 2005. -643 с.

- в-третьих, в процессе оказания юридической помощи создается нотариальный акт - имеющий официальный характер документ, в ряде случаев обладающий исполнительной силой.

- в-четвертых, совершая нотариальное действие, нотариус должен соблюсти не только волю обратившегося к нему за совершением нотариального действия лица, но и требования законности, как бы невыгодны они ни были данному лицу. При возникновении сомнения относительно соответствия сделки закону или истинным намерениям сторон нотариус обязан отказать в совершении нотариального действия либо отложить (приостановить) его совершение.

Принципиальным следствием публичности и некоммерческого характера юридической помощи, оказываемой нотариусом, является то, что помощь эта оказывается не на договорной основе. Нотариус и лицо, обратившееся за совершением нотариального действия, не могут договориться о содержании своих взаимоотношений по совершению нотариального действия - они обязаны действовать в рамках закона, не допускающего диспозитивности в рамках нотариальной деятельности.

Особенностью оказания нотариатом юридической помощи является особо доверительный характер отношений, возникающих в процесс е ее оказания между нотариусом и обратившимся лицом.

Эта особенность предопределяется тем, что традиционно значительное количество нотариальных действий напрямую затрагивают личные, семейные, наследственные права граждан, а также они связаны со сведениями, составляющими коммерческую тайну юридических лиц.

Анализ нотариального законодательства и практики нотариальной деятельности позволяет выделить следующие формы оказания нотариатом квалифицированной юридической помощи:

а) совершение предусмотренных законом нотариальных обратившихся к нему физических и юридических лиц;

б) составление проектов сделок, заявлений и других документов, имеющих правовой характер;

в) разъяснение обратившимся за совершением нотариального действия физическим и юридическим лицам их прав и обязанностей, предупреждение о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред Ст. 54 Основ законодательства РФ о нотариате..

На основании вышеизложенного можно сделать следующие основные выводы о реализации посредством нотариата конституционного права граждан на квалифицированную юридическую помощь:

1. Институт нотариата, обеспечивая защиту прав, свобод и законных интересов граждан и юридических лиц, выполняет функцию по реализации конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи.

Эта функция осуществляется нотариатом посредством нотариальной деятельности, путем совершения нотариусами установленных законодательством нотариальных действий.

2. Оказание квалифицированной юридической помощи нотариатом состоит в:

· обеспечение нотариусами условий для возникновения, изменения или прекращения субъективных прав граждан и юридических лиц;

· содействие беспрепятственной и эффективной реализации имеющихся прав и обязанностей субъектами правовых отношений.

3. Оказываемая институтом нотариата юридическая помощь имеет определенные признаки, позволяющие отграничить ее от иных видов юридической помощи, оказываемой государственными и негосударственными органами и институтами:

а) публичный характер оказываемой нотариатом квалифицированной юридической помощи, который проявляется в следующем:

· осуществление исключительно в предусмотренных законом формах от имени государства;

· оказание в рамках строгой процессуальной регламентации совершения нотариальных действий;

· в процессе оказания юридической помощи создается нотариальный акт - имеющий официальный характер документ, в ряде случаев обладающий исполнительной силой;

· совершая нотариальное действие, нотариус должен соблюсти не только волю обратившегося к нему за совершением нотариального действия лица, но и требования законности, права и интересы иных лиц;

б) по своему характеру оказываемая нотариатом помощь должна быть юридической, т.е. прямо или косвенно затрагивать урегулированные законом права, свободы и обязанности конкретного индивида, связанные с совершением конкретного юридического действия, кроме того, конкретное содержание юридической помощи, оказываемой нотариатом, должно быть связано с совершением конкретного нотариального действия;

в) бесспорный характер правоотношений, на которые распространяется юрисдикция нотариата. Нотариусы не разрешают споры о праве материальном - это прерогатива судов;

г) квалифицированный характер, понимаемый в единстве двух аспектов: юридическая помощь оказывается нотариусами на профессиональной основе; оказание помощи отвечает определенным требованиям к ее «качеству» (критериями которого является соответствие закону; соблюдение требований профессиональной этики, морали и нравственности; достижение полного соответствия результата оказания помощи законным интересам обратившегося лица).

4. Перспективным для обеспечения квалифицированного характера нотариальной деятельности и стимулирования повышения профессионализма нотариусов представляется введение института их периодической аттестации, проводимой после наделения нотариуса полномочиями, с закреплением отрицательного результата аттестации в качестве одного из оснований лишения его полномочий.

5. Оказываемая нотариатом квалифицированная юридическая помощь имеет следующие особенности, обусловленные особенностями конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи и правовой природой института нотариата:

· некоммерческий характер нотариальной деятельности по оказанию квалифицированной юридической помощи;

· оказание юридической помощи нотариусом не на договорной основе;

· особо доверительный характер отношений, возникающих в процессе оказания квалифицированной юридической помощи между нотариусом и обратившимся за совершением нотариального действия лицом.

6. Анализ нотариального законодательства и практики нотариальной деятельности позволяет выделить следующие формы оказания нотариатом квалифицированной юридической помощи:

· совершение предусмотренных законом нотариальных действий в интересах физических и юридических лиц, обратившихся к нему;

· составление проектов сделок, заявлений и других документов, имеющих правовой характер;

· разъяснение обратившимся физическим и юридическим лицам их прав и обязанностей, предупреждение о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Подводя итоги курсовой работы, следует еще раз остановить внимание на то, что роль нотариата исторически объективно предопределила постепенное расширение его функций – от ведения архивов и фиксации фактов до полноценного процессуального свидетельствования документов, обеспечения контроля за соответствием закону сделок, разрешения бесспорных дел.

Институт нотариата, изначально обладая характером относительно независимой, автономной от государства профессиональной корпорации, имеющей органы нотариального самоуправления, зародился и развивался в тесном взаимодействии с публичной властью, государством, судебной властью. Нотариусы назначались на должность государством, находились на государственной службе.

Государство осуществляло контроль за осуществлением нотариальной деятельности и придавало нотариальным документам официальный характер.

Роль нотариата исторически объективно предопределила постепенное расширение его функций - от ведения архивов и фиксации фактов до полноценного процессуального свидетельствования документов, обеспечения контроля за соответствием закону сделок, разрешения бесспорных дел.

Нотариат можно определить как институт гражданского общества, представляющий собой самоуправляющееся профессиональное сообщество нотариусов, наделенный в лице нотариусов властными полномочиями и осуществляющий от имени РФ публичную деятельность по реализации функции государства по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц и общества в целом путем совершения нотариальных действий на принципах профессионализма, беспристрастности и независимости.

Институт нотариата, обеспечивая защиту прав, свобод и законных интересов граждан и юридических лиц, выполняет функцию по реализации конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи. Эта функция осуществляется нотариатом посредством нотариальной деятельности, в том числе при совершении нотариусами установленных законодательством нотариальных действий. Оказание нотариатом квалифицированной юридической помощи состоит в обеспечении нотариусами условий для возникновения, изменения или прекращения субъективных прав граждан и юридических лиц; содействии беспрепятственной и эффективной реализации имеющихся прав и обязанностей субъектами правовых отношений.

Нотариат выполняет определенные законом полномочия по осуществлению государственной функции по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Эти полномочия делегированы ему государством и для их реализации нотариат в лице нотариусов наделяется определенными властными полномочиями, в силу чего его деятельность приобретает публичный характер и реализуется от имени РФ.

Нотариат представляет собой уникальный институт с двойственной правовой природой, сочетающий в своей организации и деятельности принцип публичности с выражением и защитой частных интересов конкретных индивидов, в результате чего деятельность нотариата имеет и ярко выраженное частноправовое содержание.

Определяющая тенденция в развитии нотариата в РФ должна выражаться в постепенном движении к единому нотариату, действующему в форме свободной профессии. Сохранение государственного нотариата противоречит правовой природе нотариата как института гражданского общества, не входящего в систему государственных органов, негативно отражается на принципах независимости и беспристрастности нотариусов и экономически нецелесообразно.

Он организационно не входит в систему органов государственной власти, что позволяет определить его место в совокупности правовых явлений России как полноценного института гражданского общества, независимого от государства и действующего на принципах самоуправления.

Нотариат может значительно разгрузить судебную систему, которая в РФ уже сильно загружена. К примеру, стороны - кредитор и должник - могут прийти к соглашению о своих обязательствах друг перед другом, а также о том, что их принудительная реализация допускается без обращения в суд; достоверность и законность соглашения удостоверяется независимым и компетентным лицом, действующим по поручению государства, - нотариусом. Наличие такого соглашения дает все основания предполагать отсутствие спора о праве, что делает излишней судебную процедуру.

Институт нотариата выполняет публичную функцию в интересах не только частных лиц, но и общества и государства. Государство, будучи заинтересовано в соблюдении законности и обеспечении равной защиты прав всех граждан, совершенно закономерно наделяет именно нотариусов обязанностями по реализации публичного интереса.

Изложенное позволяет сделать вывод, что институт нотариата будет иметь все возрастающее значение в регулировании различных вышеуказанных отношений.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

Нормативные акты

1. Конституция РФ от 12 декабря 1993 г. (с изменениями на 21 июля 2014 г.) // Российская газета. 1993. 25 декабря.
2. Гражданский кодекс РФ (части первая от 30 ноября 1994 г. №51-ФЗ (с изменениями на 29 июля 2017 г.), вторая от 26 января 1996 г. №14-ФЗ (с изменениями на 28 марта 2017 г.), третья от 26 ноября 2001 г. №146-ФЗ (с изменениями на 28 марта 2017 г.) и четвертая от 18 декабря 2006 г. №230-ФЗ (с изменениями на 1 июля 2017 г.) // Собрание законодательства РФ. 1994. №32. Ст. 3301, 1996. №5. Ст. 410, 2001. №49. Ст. 4552, 2006. №52. Ст. 5496
3. Основы законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г. № 4462-I (с изменениями на 3 июля 2016 г.) // Российская газета. 1993. №16.

Литература
4. Беляева Н.А. Понятие и значение нотариата в правовой системе Российской Федерации // Теория и практика современной юридической науки. Сборник научных трудов по итогам международной научно-практической конференции. – М., 2015. С. 67 — 69.

5. Волков Н.А. Роль института нотариата в защите конституционных прав и законных интересов граждан // Историческая и социально-образовательная мысль. 2015. № 5. С. 111 — 115.

6. Денисова Ю.Н. Правовые проблемы российского нотариата на современном этапе // Вестник Санкт-Петербургской юридической академии. 2015. № 1. С. 51 — 54.

7. Кучеренко П.А. Правозащитная функция современного нотариата // Вестник Российского университета дружбы народов. Серия: Юридические науки. 2015. № 2. С. 59- 65.

8. Ладыгина В.П. Основные доктринальные подходы к понятию и видам нотариальных функций // Власть Закона. 2016. № 4. С. 228 — 239.

9. Ладыгина В.П. Охрана и защита гражданских прав в системе функций нотариата // Гуманитарные, социально-экономические и общественные науки. 2016. № 10. С. 127 — 130.

10. Остапенко И.А. К вопросу о понятии нотариата в Российской Федерации // Символ науки. 2016. № 1. С. 164 — 166.

11. Сердюков А., Беланова Г.О. Задачи и функции современного российского нотариата // НаукаПарк. 2015. № 10. С. 111 — 114.

12. Талагаева Е.В. Нотариат в правовой системе России // Аллея науки. 2017. № 9. С. 406 — 409.

13. Шевченко С.Н. К вопросу о понятии нотариата в Российской Федерации // Вестник Омской юридической академии. 2016. № 4. С. 132 — 135.

14. Шумейко Т.С. Правовая природа нотариата в современной России // Наука сегодня: постулаты прошлого и современные теории. Материалы II международной научно-практической конференции. – М., 2015. С. 108 — 112.

15. Юрова К.И., Тупицин М.В. Понятие и значение института нотариата в современном обществе // Экономика, управление и право: инновационное решение проблем. Сборник статей. — М., 2017. С. 192 — 194.