«Нотариат в РФ»

Содержание:

Введение

Актуальность работы. Миссия нотариата – предупреждать гражданско-правовые споры. Нотариусы вносят существенный вклад в беспрепятственное функционирование и развитие общества. В этой связи в статусе и деятельности нотариусов выделяются публично-правовые элементы.

Реформирование нотариата России, определение его роли в современном гражданском обороте, результативное изменение действующего законодательства, регулирующего нотариальную деятельность, зависят от решения ряда первостепенных проблем, которые связаны с определением самого понятия нотариата, его сущности, места и роли в гражданском обществе.

Цель курсовой работы заключается в изучении нотариата в России.

Поставленные задачи:

1. рассмотреть вопрос о понятии и сущности нотариата;
2. изучить совокупность принципов, на которых базируется нотариат;
3. провести экскурс в историю возникновения в России нотариата латинского типа;
4. проанализировать задачи и функции нотариата;
5. рассмотреть источники законодательства о нотариате.

Предметом курсовой работы является нотариат, его принципы, задачи, функции.

Настоящая курсовая работа была написана с использованием многочисленных источников, среди которых такие как: «Настольная книга нотариуса» в 4-х томах под редакцией И.Г. Медведева. Это научно-практическое пособие, которое содержит в себе полную информацию по всем вопросам организации нотариального дела и совершения нотариальных действий. Далее была использована книга Н. Ляпидевского (русского юриста, исследователя правовой науки) «История нотариата», где показан нотариат в процессе его исторического развития. Также при написании курсовой работы были изучены статьи из журналов «Закон», «Российская юстиция», «Нотариус», являющихся авторитетными изданиями.

Нормативно-правовая база, на которую есть ссылки в тексте работы, действующая, применена с учётом последних изменений и дополнений.

1. Общие положения о нотариате в Российской Федерации

1.1. Понятие и сущность нотариата

Сегодня термин «нотариат» может иметь несколько значений [23]:

1) нотариат как система органов и должностных лиц, уполномоченных в соответствии с законом совершать нотариальные действия;

2) нотариат как отрасль законодательства, как совокупность правовых норм, регулирующих общественные отношения в области нотариата;

3) нотариат как наука и учебная дисциплина, предметом которой является изучение общих вопросов организации и деятельности нотариата, а также нотариальное делопроизводство;

4) нотариат как институт правовой нравственности.

В этой связи можно выделить два подхода к пониманию сущности нотариата: узкий и широкий. Узкий, или позитивный, подход подчёркивает легитимность нотариата через его связь с государством, свидетельствуя о его деятельности на основе правовых норм, установленных законодательными органами. Широкое понимание нотариата подразумевает не только его государственную принадлежность, но и другие составляющие, указывающие на него как на значимый общественный институт. Среди элементов широкого понимания выделяются такие, как функциональность института нотариата, правосознание и общественное сознание нотариусов, правовая культура нотариуса [23].

С точки зрения позитивного подхода институт нотариата можно определить как систему органов и как отрасль законодательства. Таким образом нотариат воспринимается М.Н. Марченко [34], который считает, что нотариат представляет собой систему государственных органов и должностных лиц, призванных обеспечивать, в соответствии с Конституцией РФ, иными законами, защиту прав и законных интересов граждан путём совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий. И.Г. Черемных определяет нотариат как систему наделенных властными полномочиями органов, осуществляющих функцию государства по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц, и общества в целом [32]. Данные определения раскрывают сущность нотариата только как института публичного права. Такое понимание следует и из законодательства. Согласно ст. 1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате (далее – Основ), нотариат призван обеспечивать защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путём совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени РФ [2].

Статья не раскрывает сущность института нотариата, а перечисляет его задачи – защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц и указывает на способы достижения этих целей. Определение термина «нотариат» не содержится в положениях иных актов законодательства РФ [23].

Как пишет Ю.В. Пожарская, понятие «превентивная юстиция» неприемлемо в определении российского нотариата в теоретическом плане. Хотя бы по той причине, что закон не наделяет нотариальные акты абсолютной доказательной силой, в отличие от судебных. Судья всегда может усомниться в подлинности нотариального акта. Превентивная нотариальная функция российского нотариата только начинает развиваться, и применение данного термина в определении института нотариата можно рассматривать в будущем. Что касается термина «юстиция», то он равнозначен термину «правосудие». У российского нотариуса нет такого права. Его компетенция более узкая, чем у суда [23].

Нотариат как комплексная отрасль законодательства объединяет систему норм, регулирующих порядок совершения нотариальных действий и взаимоотношения нотариуса с участниками нотариального производства [23].

В.В. Ярков продолжает считать нотариат самостоятельной отраслью: «По своим юридическим признакам нотариальное законодательство представляет собой комплексную отрасль российского законодательства, объединяющую нормы, регулирующие нотариальную деятельность, а также особенности её осуществления в отдельных правовых сферах» [35].

Ещё с середины XX века вёлся спор о выделении нотариата в самостоятельную «комплексную отрасль права». Многие правоведы долго придерживались мнения, что нотариат входит в предмет гражданско-процессуального права и выделять его нет необходимости [23].

По мнению Ю.В. Пожарской, выделение нотариата в самостоятельную отрасль необходимо [23]. Кроме того, И.Г. Черемных точно и ёмко определил предмет и метод нотариального права. По его мнению, нотариальное право имеет комплексный предмет, включающий в себя общественные отношения в процессе совершения нотариальных действий, складывающиеся в ходе осуществления нотариальной деятельности (а также по поводу и в связи с её осуществлением), и организационно-управленческие отношения в сфере нотариальной деятельности, подразделяющиеся на внутренние и внешние организационно-управленческие отношения [33]. Комплексный предмет правового регулирования и двойственная природа института нотариата дали основание И.Г. Черемных заявить о специфическом методе нотариального права, в котором проявляются элементы дозволения, запрета и предписания, что определило метод нотариального права как в основном императивный, но с отдельными элементами диспозитивности [33].

Это также даёт возможность рассмотреть нотариат как институт объективного права. Тогда определить институт нотариата можно как совокупность правовых норм, регулирующих общественные отношения, складывающиеся в сфере нотариальной деятельности [23].

Согласно мнению Ю.В. Пожарской, на сегодняшний день сущность института нотариата до конца не раскрыта, поэтому усилия по его определению в правовой доктрине не только с позиции позитивизма, но в том числе и в философско-правовом контексте своевременны и актуальны [23].

Понятийный аппарат института нотариата разработан недостаточно, т.к. ограничивается его формальными (внешними) признаками. В этой связи есть необходимость проанализировать второй подход к пониманию термина «нотариат», который был обозначен как «широкий» [23].

Можно рассмотреть институт нотариата с нравственной точки зрения, используя диалектический метод познания.

Г. Гегель говорил о том, что именно нравственность предполагает свободу от эгоизма и животной природы человека [23]. Наличие нравственности у человека заставляет его думать не о своих корыстных целях, а о всеобщих. Для совершения именно нравственных поступков требуется внутреннее развитие человека. Для эффективного осуществления нотариальной деятельности нотариус должен быть высоконравственной личностью, не воспринимать свою деятельность исключительно как источник дохода, а заботиться о соблюдении прав человека, обратившегося к нему за помощью. Для этого необходимо развивать правосознание нотариусов, поднимать уровень правовой культуры. Важно учитывать моральный облик кандидата в нотариусы и самого нотариуса. Ю.В. Пожарская пишет, что следует вспомнить опыт Российской империи, когда в Положении о нотариальной части прямо было предусмотрено, что должность нотариуса не могло занимать лицо, опороченное судом или общественным приговором [23].

Следует обратить внимание на то, что нотариат является не только институтом правоохранительной системы, но и элементом общества в целом. Как общественный институт нотариат руководствуется как правовыми, так и нравственными нормами, которые регулируют отношения, складывающиеся между нотариусами, гражданами и государством [23].

Вывод: На основании проведённого исследования предлагаются следующие определения терминов «нотариат» и «нотариус»: нотариат – это система организации нотариальной деятельности, связанной с совершением и свидетельствованием актов, обеспечивающих правовую защищённость граждан и договорную свободу на территории Российской Федерации.

1.2. Принципы нотариальной деятельности

Деятельность нотариата основывается на принципах, которые закреплены в правовых нормах и отражают наиболее существенные черты деятельности нотариальных органов. К данным принципам относятся [17]:

а) принцип законности. Этот принцип подразумевает, что только закон является основополагающим нормативным актом как в сфере организации, так и в деятельности нотариата. Данный принцип подразумевает, что сам институт нотариата организован на основании закона, также нотариусы обязаны неукоснительно следовать нормам законодательства РФ, а за нарушение норм закона предусмотрена соответствующая ответственность;

б) принцип независимости. Как пишут В.В. Ралько, Н.В. Репин, «этот принцип является важнейшим для нотариата» [20]. Нотариус независим в принятии своих решений и исходит из ранее указанного принципа законности. Независимость нотариуса от капитала и рынка обеспечена установленным государством нотариальным тарифом. А независимость нотариата от государства обеспечивается особым порядком его назначения и прекращения полномочий, а также самостоятельным источником дохода. «В разные времена использовались разные инструменты обеспечения независимости нотариусов, однако сам принцип независимости оставался неизменным везде, где существовал свободный нотариат» [20];

в) принцип государственного языка. Ведение делопроизводства на русском языке или на языке, определённом законодательством субъектов Российской Федерации;

г) принцип конфиденциальности, т.е. соблюдение тайны совершаемых нотариальных действий. Нотариус обязан хранить в тайне сведения, ставшие ему известными в связи с осуществлением им его профессиональной деятельности. За разглашение этих сведений нотариус несёт ответственность, установленную законодательством РФ.

Выводы:

Современному российскому нотариату характерна двойственная правовая природа, которая проявляется в действии нотариата на стыке публичных и частных интересов как связующего звена между государством и гражданским обществом.

Современный российский нотариат по своей правовой природе и сущности является прямым продолжателем многовековых социально-правовых традиций развития института нотариата в целом.

2. История возникновения нотариата латинского типа в России

«Одной из основных функций нотариата является защита прав и законных интересов участников гражданского оборота и экономических отношений, при этом она присуща данному органу исторически и развивалась вместе с нотариатом с момента его возникновения. История российского нотариата восходит корнями к римскому частному праву, которое является прообразом современного латинского нотариата» [4]. Чтобы проследить этапы развития нотариата и выявить особенности, которые складывались в течение длительного времени, следует провести экскурс историко-правового опыта.

С античных времен особое место в иерархии должностных лиц стали занимать писари, ведущие книги записей знати. По свидетельству французских нотариусов Ж.-Ф. Пиепу и Ж. Ягра [22], история нотариата совпадает с историей доказательств, когда доказательство устное уступило место доказательству письменному. Потребность в специалистах по составлению юридически грамотных документов прослеживается ещё в Древнем Египте (около 3 тыс. лет до н.э.) и в Древнем Вавилоне (1750-е гг. до н.э.), где они были известны как scribae (книжник, писец) [4]. В Древнем Вавилоне царем Хаммурапи были изданы законы, являвшиеся результатом крупной реформы существовавшего правопорядка, призванной унифицировать и дополнить действие неписаных норм поведения, зародившихся ещё в первобытном обществе. Текст законов Хаммурапи был высечен на обелисках из прочного камня, которые устанавливались на главных площадях поселений Древнего Вавилона. В обязанности писца входило переписывание документов государственного значения, записывание публичных разбирательств, фиксация официальных сообщений. «Писцы представляли собой сословие древней бюрократии и были осведомлены почти о каждом значимом событии и гражданине в Древнем Вавилоне» [4].

Среди историков принято связывать историю нотариата с историей Римской империи и ранней католической церкви. Римляне разработали систему нотариата и распространили её на всю территорию земель, где они имели власть. Церковь создала собственную систему нотариата и оказала влияние на дальнейшее развитие профессии после упадка Римской империи.

Слово «notarius» (нотариус) происходит от латинского слова «nota» - система стенографии, разработанная Туллием Тироном (103 г. до н.э.), секретарем древнеримского оратора Цицерона. Тирон использовал стенографические знаки (nota) для записи речей Цицерона [4]. Служащие, составляющие договоры и другие важные документы, приняли этот метод написания текстов, а термин «нотариус» был использован для описания этих лиц.

Н. Ляпидевский отмечаtт, что в республиканскую эпоху Римской империи оформлением правовых документов занимались три категории лиц [16]:

1) государственные служащие («scribae» - скрибы). В обязанности scribae входило изготовление публичных документов и ведение общественных счетов, а также выдача копий и выписок из них, удостоверяя их правильность за своей подписью от имени магистрата. Также они присутствовали при судебных разбирательствах претора и вели судебный журнал (протокол);

2) лица, состоящие на службе у частных лиц («exceptores» (эксцепторы) – свободные люди, работающие за вознаграждение домашними секретарями богатых граждан, и «notarii» (нотарии) – рабы);

3) табеллионы («tabelliones») – свободные римские граждане, не состоящие на государственной службе, занимающиеся составлением юридических актов и судебных документов за вознаграждение под надзором государственной власти.

Табеллионы имели свои конторы, в которых составляли различные юридические акты (в редких случаях им разрешалось совершать эти действия на дому) и были членами корпорации, создаваемой в каждом городе Римской империи [4]. Табеллионы избирались членами корпорации, назначались на должность распоряжением префекта города. В целях придания документам значения публичных актов табеллионы являлись в судебные учреждения и вносили их в судебные протоколы. После этого спор о подлинности акта становился невозможным, что имело важное практическое значение для их владельцев. Таким образом, в табеллионах просматриваются черты современного нотариата. Став прародителем института нотариата, организация деятельности табеллионов получила в XII веке новое имя – нотариат и была принята европейскими государствами как основа для развития современного нотариального права [4].

Римская империя достигла своего апогея в период 96 - 180 гг. н.э., во время которого она объединила 45 провинций с населением более 75 млн человек [4]. Империя охватывала территорию современных Испании, Англии, Центральной Европы и все земли, граничащие со Средиземным морем. Основное римское влияние на этих территориях сказывалось в системе права и управления. Деятельность нотариата также имела распространение по всей Римской империи, а его авторитет существенно укреплялся. Эпоха расцвета Римской империи стала снижаться к концу II века и окончательно пала в VI веке под натиском варваров [4].

Параллельно светскому институту табеллионов в христианской церкви возникает аналогичное ему учреждение, именуемое как церковный нотариат. Во время беспорядков, последовавших за падением Римской империи, Папа Римский занял место римских императоров и церковь взяла на себя многие функции, которые раньше принадлежали правящей власти. По мнению Н.Ляпидевского, «возникновение церковного нотариата объясняется заимствованием духовными властями обычая держания при себе домашних секретарей и писцов. Пользуясь огромным влиянием на правовую жизнь всего государства, церковь не ограничилась организацией нотариата, служащего исключительно нуждам и потребностям церковного управления, но постепенно начала вводить этот институт в светскую жизнь путём назначения особых нотариусов для мирян, который конкурировал с табеллионами. Уже с VIII века нотариат является государственной должностью, утверждаемой духовной властью. Вследствие чего нотариат получает огромное значение в правовой жизни государства и оказывает влияние на развитие этого института в Европе в Средние века» [16].

В 803 г. император Карл Великий распорядился назначать нотариусов по всей империи, а в 805 г. он потребовал, чтобы все епископы имели своих собственных нотариусов [4]. В обязанность церковных нотариусов входило: присутствовать во время бесед епископов с народом и вести записи этих бесед; составлять акты по делам церкви, в том числе по избранию епископов, отпущению на волю рабов, сделок от имени церкви; представлять в суд некоторые документы (например, дарственные в пользу церкви) для придания им публичного значения.

На примере Франции можно рассмотреть, как развивался институт нотариата в Средние века. Со времени правления Карла Великого во Франции нотариальная система имела тесную связь с судопроизводством. Нотариус, вначале выполняя функции секретаря суда, составлявшего соглашение и представлявшего его на подпись судье, постепенно стал прямым представителем государственной власти во время удостоверения соглашений [4].

В 1304 г. королевским указом был создан реестр, в который нотариусы были обязаны заносить имущественное положение договаривающихся сторон и их имена, завещания, размеры сборов, получаемых нотариусом за совершение действия. В связи с потребностью королевской казны государство было заинтересовано в увеличении числа нотариусов путём разделения нотариальных функций: нотариусы составляли подлинники документов, табеллионы свидетельствовали просто копии и копии с подлинника (grosse), хранители записи отвечали за сохранность документов, а хранители печатей ставили на документах печать для придания обязательной силы этим актам [6].

Нотариусы в Средние века выполняли функции документирования фактов, обеспечивающих доказательства в суде. Институт нотариата постоянно развивался вместе с развитием государства и права, экономики и гражданского оборота.

Современный вид институт нотариата принял после принятия во Франции Закона от 25 Вантоза XI г. (16 марта 1803 г.), который заложил основу для создания латинской модели нотариата. Данный Закон стал первым фундаментальным нормативно-правовым актом, регулирующим деятельность нотариата [10].

Ещё одним источником правовой деятельности нотариата стал Кодекс Наполеона, послуживший основой развития французского государства в период с XIX в. по настоящее время. Наполеон, с целью распространения по всей Европе своего Кодекса, включил в него многие элементы римского права, закрепил за письменными доказательствами верховенство и определил в качестве основой задачи нотариальной деятельности составление аутентичных актов [29].

Кодекс Наполеона получил широкое распространение, а его отдельные положения сохранились в Европе и других странах и в настоящее время. Таким образом, Закон XI Вантоза и Кодекс Наполеона повлияли на развитие и распространение нотариата во всем мире. Нотариусы многих стран получили делегированные им государством полномочия, а нотариальные акты стали квалифицированными письменными документами, имеющими особую доказательственную силу [4].

Таким образом, с момента появления нотариат развивался в нескольких направлениях: (1) нотариус – государственный служащий; (2) нотариус – лицо свободной профессии; (3) церковный нотариус [4]. Первые получили распространение во Франции, вторые – в Италии, третьи со временем утратили своё значение.

В эпоху реформ Александра II, которые охватили все отрасли общественной и государственной жизни России, преобразования проводились также и в нотариальном деле. Вместе с новыми Судебными уставами 1864 г. было выработано и Положение о нотариальной части, в основу которого положены три нотариальных законодательства Западной Европы: французское 1813 г., австрийское 1845 г. и баварское 1861 г. Результатом этой законотворческой деятельности стали два проекта – 1863 и 1866 гг. Первый из них, наиболее приближенный к жизни, не прошёл через Государственный совет. Второй проект Положения был утверждён 14 апреля 1866 г. [4].

Принятие единого акта о нотариате и введение нотариальных учреждений знаменовали собой новую эпоху в истории развития российского нотариата. Положение представило нотариусов в совершенно новом виде – в таком, в каком до него они не существовали [4].

«В соответствии со ст. 3 данного Положения должности нотариусов учреждались в столицах, губернских и уездных городах, а в случае необходимости и в уездах. Но Положение было введено не на всей территории страны, там, где отсутствовали нотариусы, их функции выполняли мировые судьи, уездные суды, полиция.

В соответствии со ст. 17 Положения нотариусы признавались состоящими на государственной службе, им присваивался 8 чин по должности. Однако при этом ни жалованья, ни пенсии от государства они не получали. Статьей 208 Положения они признавались свободными профессионалами, осуществляющими свою деятельность на коммерческой основе» [4].

Несмотря на то что нотариусы имели достаточно полномочий по совершению нотариальных действий, направленных на оформление отношений гражданского оборота, в России в конце XIX в. существовали ещё три группы органов и должностных лиц, наделённых правом совершать нотариальные действия. Это, во-первых, биржевые маклеры и нотариусы, корабельные маклеры; во-вторых, узкоспециализированные маклеры: судоходных расправ, государственного коммерческого банка, частные, слуг и рабочих людей, цеховые, ремесленных управ, Кронштадтского общества вольных матросов; в-третьих, магистраты, ратуши, думы, таможенные чиновники, становые приставы, торговые словесные суды, которые выполняли функции нотариуса или маклера при их отсутствии [24].

Временное положение о нотариальной части вызывало критические замечания, которые касались лишних формальностей заполнения нотариальных актов, а также требований, затруднявших деятельность нотариусов. К 1904 г. был подготовлен проект обновлённого Положения о нотариате, в котором нашло отражение современное развитие экономических отношений. Однако принятие нового Положения о нотариальной части постоянно откладывалось. Первая мировая война и изменения в политическом и экономическом устройстве в России в 1917 году окончательно помешали исполнению этого плана [4].

После революции 1917 г. произошла отмена частной собственности. Декретами о суде № 1 от 24 ноября 1917 г. и № 2 от 7 марта 1918 г. также были признаны утратившими силу все законы, которые противоречили новому политическому строю. Нотариат, как составляющая прежнего правопорядка, выпал из общей системы государственных органов и практически перестал существовать. При этом нотариальные функции были распределены между отделами юстиции, органами загса, судьями. 4 октября 1922 г. СНК РСФСР было принято Положение о государственном нотариате РСФСР, которым предусматривалось создание государственных нотариальных контор [4]. Нотариат был учреждён как государственный орган, а нотариус признавался должностным лицом, уполномоченным совершать нотариальные действия.

В связи с переходом в 90-е годы XX века России к рыночной экономике стало понятно, что государственный нотариат не способен осуществлять защиту прав и законных интересов участников экономических отношений на должном уровне. 11 февраля 1993 года Верховным Советом РФ были приняты действующие по настоящее время Основы законодательства Российской Федерации о нотариате. Новый закон был создан по канонам нотариата латинского типа. В нём прослеживаются черты дореволюционного законодательства России, а также современного германского и французского законодательства о нотариате [4].

За достаточно короткий период в России практически не осталось государственных нотариусов. Основная нагрузка по совершению нотариальных действий легла на нотариусов, занимающихся частной практикой, воплотивших в жизнь многовековую идею латинского нотариата – беспристрастного и независимого советника по правовым вопросам, наделённого полномочиями по удостоверению сделок и бесспорных фактов [4].

Вывод:

Существующий на сегодняшний день свободный российский нотариат содержит все признаки, свойственные классическим формам нотариата латинского типа. Но всё же нотариат не стоит на месте, продолжает развиваться и совершенствоваться. В настоящее время в нашей стране происходит серьёзная реформа нотариального законодательства.

3. Задачи и функции нотариата

Основные задачи нотариата представлены в статье 1 Основ и заключаются в охране собственности, прав и законных интересов физических и юридических лиц, организаций и учреждений, укреплении законности и правопорядка, предупреждении правонарушений путём своевременного и соответствующего нормам законодательства РФ, удостоверении договоров и сделок, оформлении наследственных прав, совершении исполнительных надписей и иных нотариальных действий [2].

Суть деятельности нотариальных органов состоит в первую очередь в том, чтобы обеспечить реальность приобретаемых прав и закрепить их в установленной юридической форме.

В своей деятельности органы нотариата руководствуются действующим законодательством РФ и требуют его соблюдения от всех заинтересованных лиц, которые обращаются с просьбой о совершении нотариальных действий.

С задачей по укреплению законности тесно связано предупреждение правонарушений. Нотариальные органы оказывают большое влияние на многие стороны хозяйственной деятельности участников экономических отношений, способствуют реализации гражданских прав и предупреждению их возможного нарушения [17]. Так, при выдаче гражданину свидетельства о праве на наследство нотариусы строго следят за тем, чтобы не были нарушены права несовершеннолетних и нетрудоспособных наследников. Обнаруживая нарушения законности гражданами или должностными лицами, нотариусы сообщают об этом руководителям соответствующих учреждений и организаций либо прокурору.

Стоящие перед органами нотариата задачи по охране прав физических и юридических лиц имеют много общего с задачами суда, но осуществляются они иными методами и способами, присущими только нотариату, деятельность которого имеет предупредительный характер. В случае спора в суде нотариально удостоверенный договор облегчает заинтересованной стороне доказывание своих прав, так как содержание прав и обязанностей договаривающихся сторон, подлинность подписей, время заключения договора, официально подтвержденные нотариальным органом, являются бесспорными и достоверными. Деятельность нотариата имеет своим предметом только бесспорные дела в отличие от судебной, предметом которой по преимуществу являются споры о праве [17].

Весьма распространённым является мнение о том, что задачей нотариата как института гражданского общества является защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц, основанная на критерии бесспорности [17].

Нотариат помогает государству, предупреждая споры уже на стадии согласования условий сделки и её заключения. Этим он снижает количество гражданско-правовых споров, облегчает их рассмотрение в суде, поскольку, во-первых, нотариальные акты имеют особую доказательственную силу, во-вторых, более достоверны и отражают действительную волю сторон. Как известно, институт нотариата выполняет и публичную функцию в интересах общества и государства; учитывая сущность нотариата и публичный характер нотариальной деятельности, законодательством предусмотрено совершение нотариусами ряда действий как в интересах обратившихся лиц, так и государства. Государство, будучи заинтересованным в соблюдении законности и обеспечении равной защиты прав всех граждан с помощью государственно-правовых механизмов, наделяет именно нотариусов обязанностями по реализации публичного интереса [17].

В настоящее время не существует единого мнения по поводу количества и содержания функций, выполняемых нотариатом. Разрешение этой проблемы имеет принципиальный характер, так как не только позволит выявить специфику нотариальных действий, но и предоставит возможность для четкого законодательного определения места и роли нотариата в правовой системе государства [17].

Особого внимания исследователей заслужили публичные функции российского нотариата. М.К. Треушников в качестве основной такой функции определяет охрану права и осуществление предварительного правосудия. В юридической науке она получила название «правоохранительно-юрисдикционная функция» [14].

Е.В. Гурьевой определена правоохранительная функция нотариата, которая, по мнению исследователя, представляет собой своеобразную детализацию функций Министерства юстиции Российской Федерации, ориентированных как на организацию юридических услуг, так и на оказание правовой помощи. Необходимо также выделить функцию предварительного и последующего контроля за соблюдением законности в гражданском обороте [9].

Увеличивая число функций российского нотариата до двух, Р.И. Вергасова называет в числе таковых правозащитную и правоприменительную. Позиция автора объясняется тем, что совершаемые нотариальные действия, предусмотренные законодательными актами Российской Федерации, призваны обеспечивать защиту прав и законных интересов всех обращающихся к нотариусам лиц. Совершение же нотариальных действий от имени государства выступает гарантией доказательственной силы и публичного признания нотариально оформленных документов [7].

Наиболее близким к действительности является определение, данное Г.Г. Черемных и И.Г. Черемных, которые утверждают, что «функции нотариата представляют собой основные направления его деятельности, отражая особенности нотариата как уникального правового института, имеющего дуалистическую природу и призванного осуществлять защиту субъективных прав граждан и юридических лиц в частноправовой сфере и осуществляющего деятельность на принципе публичности» [31].

А В.В. Ярков рассматривает нотариальные функции как содержательные характеристики, отражающие основные направления и сущность деятельности органов нотариата в правовой системе России [35].

С точки зрения видов и классификации нотариальных функций существует следующая позиция, которая представляется наиболее верной:

1) социальные функции, характеризующие место нотариата в системе органов гражданской юрисдикции и правовой системе России, к ним относят предупредительно-профилактическую, правореализационную, правоохранительную, фискальную функции;

2) содержательные, отражающие характер нотариальной деятельности - охранительная, юрисдикционная, правоустановительная, удостоверительная [8].

Публичными функциями нотариата являются прежде всего охрана права и осуществление так называемого предотвратительного или превентивного правосудия.

В частной сфере выделяют такие функции нотариата, как юридическое обслуживание граждан и организаций, разъяснение им возможностей использования правовых норм в тех или иных интересах, предотвращение разногласий между субъектами потенциального правового спора. В рамках так называемой латинской модели нотариата, по мнению В.В. Яркова, не следует ограничиваться возложением на нотариусов только удостоверительных функций; на его взгляд, все более актуальной становится задача по «комплексному оказанию юридической помощи всем заинтересованным участникам гражданского оборота» [35].

Вывод:

Функции отражают основные направления деятельности системы нотариата, показывая содержательное значение нотариальной деятельности. Нотариальные функции носят в целом особый характер, отражая специфику нотариального производства и нотариальной деятельности в сфере гражданского оборота. Их особенности вытекают из публично-правового характера нотариальной деятельности и особенностей компетенции нотариуса, действующего в рамках бесспорной гражданской юрисдикции.

Источники законодательства о нотариате

Понятие источников

Вопрос об источниках нотариального законодательства имеет весомое правовое значение, так как в нотариальной практике постоянно встают вопросы выбора нормы, которой следует руководствоваться при совершении определённого нотариального действия. Поскольку само нотариальное законодательство, как и нотариальное право, носит комплексный характер, то следует выделять источники как организации нотариальной деятельности, так и самого нотариального производства [17].

Круг источников нотариального производства очерчен в ст. ст. 1 и 5 Основ: к их числу относятся Конституция РФ, конституция (уставы) субъектов Российской Федерации, Основы, иные нормативные правовые акты Российской Федерации и субъектов Российской Федерации, принятые в пределах их компетенции, а также международные договоры.

Специфическим источником нотариального права является также Кодекс профессиональной этики нотариусов, на что прямо указывается в ст. 6.1 Основ [2].

Конституция РФ, федеральные законы и местные законы

Основной закон государства – Конституция РФ. Она является основным источником любого законодательства. Касательно нотариата можно говорить о целом ряде статей Конституции, но наиболее значимыми являются ст. 48 (закрепляющая право граждан на квалифицированную юридическую помощь) и ст. 72 (относящая нотариат к вопросам совместного ведения РФ и субъектов РФ) [1].

Федеральные законы как источники нотариального законодательства. Основы законодательства РФ о нотариате были приняты Верховным Советом РФ 11 февраля 1993 г. и определили современное лицо российского нотариата. Основы являются основным актом организационно-правового характера, определяя современную организацию нотариата, правовой статус, компетенцию, а также порядок деятельности нотариуса. Вопросам содержательного характера в Основах уделяется незначительное внимание. Ставки государственной пошлины и тарифов по нотариальным действиям установлены Налоговым кодексом и Основами [17].

Гражданский кодекс РФ как источник нотариального законодательства в основном относится к самому содержанию нотариальной деятельности, определяя существо конкретных нотариальных действий. Вместе с тем следует отметить как положительное явление наличие большого количества процедурных норм нотариального производства в разделе V «Наследственное право» ГК, что отражает его роль как источника норм нотариального права и законодательства [17].

Такое же значение имеют: Семейный кодекс РФ, Налоговый кодекс РФ, Федеральный закон от 5 июля 2010 г. № 154-ФЗ «Консульский устав Российской Федерации» и целый ряд других федеральных законов.

Законы субъектов РФ. Поскольку в соответствии со ст. 72 Конституции РФ нотариат отнесён к сфере совместного ведения, то по вопросам нотариата правовое регулирование может осуществляться субъектами РФ. Данное положение о нотариате как сфере совместного ведения накладывает отпечаток на построение нотариального законодательства как двухуровневого, сочетающего в себе законоположения федерального и регионального уровней. В целом ряде статей Основ есть отсылки к законодательству субъектов Федерации, в пределах которого допускается более детальное правовое регулирование. Но в текущее время на уровне субъектов РФ законов о нотариате принято не так уж много [17].

Международные соглашения и договоры по вопросам нотариата

В соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры России являются частью её правовой системы [1]. В условиях вхождения России в мировое экономическое и правовое пространство значение международных договоров по правовым вопросам становится весьма значительным. Например, нотариусами применяются Гаагская конвенция, Минская конвенция, а также целый ряд других международных договоров и соглашений [17].

Большое значение для правоприменительной практики имеет Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод (Рим, 4 ноября 1950 г.) (далее - Конвенция о защите прав). Основные права и свободы человека, закреплённые в Конвенции о защите прав, имеют приоритетное правоприменительное значение и для нотариусов. Нотариусы обязаны соблюдать её положения. Например, ст. 14 Конвенции о защите прав запрещает дискриминацию в какой-либо форме и виде, что распространяется и на участников нотариального производства [17].

Подзаконные акты как источники нотариального законодательства

Указы Президента РФ. В качестве примера можно привести Указ Президента РФ от 22 июля 2002 г. №767 «Об использовании Государственного герба Российской Федерации на печатях нотариусов» (далее – Указ Президента РФ № 767), согласно которому в соответствии со ст. 7 Федерального конституционного закона от 25 декабря 2000 г. № 2-ФКЗ «О Государственном гербе Российской Федерации» установлено, что Государственный герб РФ помещается на печатях нотариусов и воспроизводится на оформляемых и (или) выдаваемых ими документах [17].

Постановления Правительства РФ. Таких актов немного. К их числу можно отнести Постановление Правительства РФ от 1 июня 2012 г. № 543 «Об утверждении перечня документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей» [17].

Акты федеральных органов исполнительной власти. Данные акты принимаются по целому ряду вопросов, в том числе и в случаях, прямо указанных в Основах. Так, непосредственное значение для нотариальной деятельности имеют Методические рекомендации по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами РФ (утв. Приказом Минюста России от 15 марта 2000 г. № 91) (далее – Методические рекомендации по совершению отдельных видов нотариальных действий) [17].

Отличительной чертой нормативных актов по нотариату является то правило, что многие из них должны приниматься совместным решением Министерства юстиции РФ и Федеральной нотариальной палатой (ФНП), поскольку ФНП в силу её публично-правового характера наделена рядом регулирующих полномочий в сфере нотариата.

Акты Федеральной нотариальной палаты. Ряд актов нормативного характера могут приниматься Федеральной нотариальной палатой в порядке и пределах, предусмотренных законом. Так, согласно ст. 20 Основ замещение временно отсутствующего нотариуса представляет собой передачу его полномочий по осуществлению нотариальной деятельности в случае временного отсутствия нотариуса или временной невозможности исполнения им своих обязанностей по уважительной причине. При этом перечень причин, признаваемых уважительными, устанавливается Федеральной нотариальной палатой [2].

Судебная практика

В современных условиях источником права становится судебная практика в самых разнообразных её формах. При всей противоречивости высказанных по вопросу о месте судебной практики суждений большинство специалистов разделяет вывод о том, что судебная практика имеет как правообразующее, так и правореализационное значение [17]. Она может быть выражена как в форме судебных актов международных органов правосудия, так и в постановлениях Конституционного Суда РФ, Президиума и Пленума Верховного Суда РФ. В условиях осуществления государственного устройства России на основе принципа разделения властей (ст. 10 Конституции РФ) совершенно иначе можно поставить вопрос о правотворческих возможностях суда и роли судебной практики в правовом регулировании и правоприменении. Концепция судебного прецедента оказывается весьма плодотворной. Судебная практика в современных условиях не только выступает в качестве предварительной ступени к последующему нормативному регулированию, но и сама становится непосредственным источником такого регулирования.

Причин несколько. Во-первых, суды оказывают воздействие на законодательную и исполнительную власть путём принятия своих актов, контролируя акты иных органов власти. Судебная практика является ориентиром для последующего правотворчества и правоприменения; особенно позитивна в этих процессах роль Конституционного Суда РФ.

Во-вторых, усложняется правовая система. Существуют определённые границы детализации законодательных актов, за пределами которых она теряет смысл и закон становится сборником казусов [17]. В настоящее время невозможно дать в федеральных законах и иных нормативных правовых актах полную и исчерпывающую кодификацию всего законодательного материала, решить все возможные вопросы, особенно взаимодействия с другими правовыми актами. Поэтому судебный прецедент выполняет важнейшие функции, ориентируя субъектов гражданского оборота и нотариусов на вполне определённые варианты правопонимания и правоприменения [17].

Практика международных органов правосудия

Первостепенное значение приобретает международная судебная практика, выраженная в судебных актах Европейского суда по правам человека (далее - ЕСПЧ). В Федеральном законе от 30 марта 1998 г. № 54-ФЗ «О ратификации Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод» содержится заявление о признании обязательными для РФ как юрисдикции ЕСПЧ, так и его решений, а также заявление о праве российских граждан на обращение в ЕСПЧ за защитой своих нарушенных прав в течение шести месяцев после того, как исчерпаны внутригосударственные средства защиты этих прав [17].

При этом обязательное значение имеют не только те решения, которые были вынесены против РФ, но и в целом вся практика ЕСПЧ (независимо от того, кто выступал в качестве заявителя - российские либо иностранные лица), в которой выражена его правовая позиция по тем либо иным вопросам толкования и применения Конвенции о защите прав. Не имеет также значения и сфера решения – касается ли оно результатов правоприменительной деятельности судов общей юрисдикции либо арбитражных судов [18]. В частности, ст. 6 Конвенции о защите прав, регулирующая право на справедливое судебное разбирательство, распространяется на все имущественные иски, основанные на предполагаемом нарушении имущественных прав, независимо от того, в соответствии с каким законом (гражданским, административным и т.д.) должен быть разрешён спор, и того, какой орган компетентен его рассматривать [17].

Практика Конституционного Суда РФ

Решения Конституционного Суда РФ обязательны на всей территории РФ для всех представительных, исполнительных и судебных органов государственной власти, органов местного самоуправления, предприятий, учреждений, организаций, должностных лиц, граждан и их объединений (ст. 6 Федерального конституционного закона от 21 июля 1994 г. № 1-ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации»). Решение Конституционного Суда РФ окончательно, не подлежит обжалованию и вступает в силу немедленно после его провозглашения, оно действует непосредственно и не требует подтверждения другими органами и должностными лицами [17].

Непосредственное значение для деятельности нотариусов заключается в том, что признание нормативного акта или договора либо отдельных их положений не соответствующими Конституции РФ является основанием отмены в установленном порядке положений других нормативных актов, основанных на нормативном акте или договоре, признанном неконституционным, либо воспроизводящих его или содержащих такие же положения, какие были предметом обращения [17]. Положения этих нормативных актов и договоров не могут применяться судами, другими органами и должностными лицами (ст. 87 Федерального конституционного закона «О Конституционном Суде Российской Федерации»).

В качестве примера можно привести два Постановления Конституционного Суда РФ: от 24 февраля 1998 г. № 7-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 1 и 5 Федерального закона от 5 февраля 1997 г. «О тарифах страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Государственный фонд занятости населения Российской Федерации и в фонды обязательного медицинского страхования на 1997 год» в связи с жалобами ряда граждан и запросами судов» [17] и от 19 мая 1998 г. № 15-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» [17].

Практика Верховного Суда РФ

Важное значение имеют решения Верховного Суда РФ, когда указанный судебный орган реализует свои полномочия по проверке соответствия федеральным законам актов Правительства РФ и нормативных актов федеральных органов исполнительной власти, а также разрешает гражданские дела в кассационном и надзорном порядке. Например, своим решением от 4 августа 1998 г. № ГКПИ98-238 Верховный Суд РФ признал Положение о порядке выдачи лицензий на право нотариальной деятельности, утвержденное Министерством юстиции РФ 22 ноября 1993 г., недействующим и не подлежащим применению со дня его утверждения [17].

Важна также практика толкования Верховным Судом РФ и нижестоящими судами общей юрисдикции применяемого в нотариальной деятельности материального законодательства. Поэтому такая практика обобщается и используется в работе нотариусов, а также публикуется в виде обзоров. Например, согласно Определению Верховного Суда РФ от 15 мая 2012 г. № 5-В12-3 была сформирована следующая важная правовая позиция: «В удовлетворении иска о взыскании денежных средств отказано, поскольку в соответствии со ст. 23 Основ законодательства РФ о нотариате денежные средства, находящиеся на депозитных счетах, не являются доходом нотариуса, занимающегося частной практикой, поэтому нотариус не обязан выплачивать денежные средства кредитору за счёт личных средств с последующим возмещением их в порядке регресса» [17].

Выводы:

Таким образом, можно сказать, что основным источником законодательства как об организации нотариальной деятельности, так и относительно порядка совершения нотариальных действий являются федеральный закон и судебная практика его толкования. Только относительно ряда процедурных вопросов назначения на должность нотариуса и нотариального делопроизводства в случаях, предусмотренных Основами, источником нотариального законодательства являются нормативные акты федеральных органов исполнительной власти, при этом в ряде случаев принятые по согласованию с Федеральной нотариальной палатой, либо нормативные акты Федеральной нотариальной палаты.

Заключение

В современном мире (не только в нашей стране) ведутся многочисленные споры о том, в каком направлении должны развиваться экономическая, политическая и правовая области жизни общества. Кризисы и нестабильная ситуация последних лет только усилили дискуссию о балансе публичной и частной сфер.

Специфичность института нотариата заключается в его частно-публичной природе. История нотариата – это поиск баланса между частным и государственным началом, интересами экономическими и безопасностью юридической, открытостью и закрытостью нотариального сообщества.

Нотариат является очень интересным общественно-государственным институтом. Трудно сказать, что существует какая-то общая и универсальная модель нотариата, которая бы эффективно действовала в любом обществе на любом этапе его развития. Невозможно также точно предугадать, каком в будущем будет Российский нотариат. Но, осознавая правовую природу нотариата, а также его призвание, которое чётко прописано в ст.1 Основ законодательства РФ о нотариате, и заключается в обеспечении защиты прав и законных интересов граждан и юридически лиц путём совершения нотариальных действий от имени России, можно сориентироваться во всех специальных правовых нормах и изменениях.

Согласно задачам, поставленным во введении курсовой работы, было сделано следующее:

- рассмотрен вопрос о понятии и сущности нотариата;

- изучена совокупность принципов, на которых базируется нотариат;

- проведёни экскурс в историю возникновения в России нотариата латинского типа;

- проанализированы задачи и функции нотариата;

- рассмотрены источники законодательства о нотариате.

Были сделаны соответствующие выводы о том, что:

- современному нотариату России характерна двойственная правовая природа;

- функции нотариата отражают основные направления деятельности системы нотариата, показывая содержательное значение нотариальной деятельности, их особенности вытекают из публично-правового характера нотариальной деятельности;

- основным источником законодательства как об организации нотариальной деятельности, так и относительно порядка совершения нотариальных действий являются федеральный закон и судебная практика его толкования.

В заключении можно сказать, что задачи, поставленные в начале работы, выполнены, соответственно, цель курсовой работы достигнута.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учётом поправок, внесённых Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ). URL: http://www.consultant.ru//document/cons_doc_LAW_28399/ (дата обращения: 03.12.2017).

2. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» (утв. ВС РФ 11.02.1993 №4462-1) (ред. от 03.07.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2018). URL: http://www.consultant.ru/document/Cons_doc_LAW_1581/ (дата обращения: 03.12.2017).

3. Приказ Министерства юстиции РФ от 16.04.201 4 №78 (ред. от 21.12.2016) «Об утверждении правил нотариального делопроизводства». URL: https://rg.ru/2014/04/25/notariat-dok.html / (дата обращения: 03.12.2017).

4. Бегичев А.В. Истоки возникновения нотариата латинского типа в России// Нотариус. - 2017. - №1// Справочно-правовая система «КонсультантПлюс».

5. Бурова А.С. Налогово-правовой статус нотариуса в России и странах латинского нотариата (сравнительно-правовое исследование): Дис. канд. юрид. наук: 12.00.04. М., 2015. - С.97.

6. Бутенев В.И. История возникновения и развития нотариата за рубежом и в России // Право и государство: теория и практика. М.: Право и государство, 2012. - № 5.- С. 122.

7. Вергасова В.И. Нотариат в России. М.: Юристъ, 2005. – 363 с.

8. Государственный нотариат: Сборник нормативных актов. М.: Юридическая литература, 1989. – 480 с.

9. Гурьева Е.В. Нотариат России: Конспект лекций. 2-е изд., испр. и доп. М.: Юрайт, 2011. – 126 с.

10. Долгов М.А. Нотариат в Российском государстве: история и современность: Монография. М.: Изд-во РГТЭУ, 2012. С.38.

11. Жуйков В. Нотариат как институт превентивного правосудия: общие цели, принципы и полномочия // Российская юстиция. - 1998. - № 6. - С.14-16.

12. Кириллова Е.А. Нотариат: Учебное пособие. М.: РЭУ им. Г.В. Плеханова, 2017. – 115 с.

13. Комаров Н.И. Нотариат в Российской империи во второй половине XIX - начале XX века (историко-правовое исследование): Дис. канд. наук: 12.00.01.- М., 2004. - С.3.

14. Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате / Под ред. М.К. Треушникова. – М.: Проспект, 2002. – 483 с.

15. Кулишова Р.Т. Специфика правовой природы нотариата и нотариальной деятельности в Российской Федерации// Нотариус. - 2016. - №7. URL: http://www.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc&base=CJI&n=102447#0 (дата обращения: 04.12.2017).

16. Ляпидевский Н. История нотариата. - М.: Университетская типография, 1875. – 144с.

17. Настольная книга нотариуса: В 4-х томах. Организация нотариального дела. Том 1 / Под ред. И.Г. Медведева. – М: Статут, 2015 // URL: http://www.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc&base=CMB&n=18019#0 (дата обращения: 04.12.2017).

18. Нешатаева Т.Н. Первое решение Европейского суда по правам человека по имущественному спору против России: размышления, некоторые выводы // Вестник ВАС РФ. 2002. № 8. С. 141.

19. Нотариат в России. Схемы и комментарии: Учебное пособие / Под ред. М.К. Треушникова. - М.: ИНФРА – М., 2004. – 144 с.

20. Нотариат: Учебник для вузов/ В.В.Ралько, Н.В.Репин, А.В.Дударев, В.А.Фомин; Под ред. В.В. Ралько. - М.: Юстиция, 2016. - С.8.

21. Остапенко И.А. К вопросу о понятии нотариата в Российской Федерации // Символ науки. - 2016. - № 1. - С. 162-164.

22. Пиепу Ж.-Ф., Ягр Ж. Профессиональное нотариальное право / Пер. с франц. М.: Юристъ, 2001. - С. 37.

23. Пожарская Ю.В. Современные подходы к определению понятия и сущности института нотариата в правовых системах России и Германии // Нотариус. – 2013. - №7. – С.54-57.

24. Полтавская Н., Кузнецов В. Нотариат: Курс лекций. Изд. 2-е, дополн. и перераб. М.: ИКФ Омега-Л, 2002. С. 7 – 8.

25. Романовская О.В., Романовский Г.Б. Нотариат в Российской Федерации: Проблемы развития. СПб.: Издательство «Юридический центр «Пресс», 2004. С. 62.

26. Смольников Д.И. Проблемы реформирования российского нотариата на современном этапе// Нотариус. - 2012. - № 2. - С. 2-4.

27. Стешенко Л.А., Шамба Т.М. Нотариат в РФ. М.: ИНФРА-М, 2001. - С.10; Российская юридическая энциклопедия/ Под ред. А.Я. Сухарева. М.: Наука, 1999. - С.607 и др.

28. Тарбагаева Е.Б. Организация и деятельность нотариата в РФ: Учебное пособие. – СПб: Издат. Дом С-Петерб. гос. ун-та, 2006. – 272 с.

29. Терехов Е.В. История развития и становления нотариата // Актуальные проблемы политики и права. Межвузовский сборник научных статей. Пенза: Информ.- изд. центр ПГУ, 2012. Вып. 8. С. 93.

30. Ушаков А. А. Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате (постатейный). Издание четвертое, переработанное и дополненное. – М.: Деловой двор, 2016. – 299 с.

31. Черемных И.Г. Российский нотариат: прошлое, настоящее, будущее. – М.: Юридическая литература, 1999. – 432с.

32. Черемных И.Г. Теоретические основы независимого нотариата России. М.: Изд. Дом «Буквовед», 2006. – 256 с.

33. Черников А.Е. Правовая природа нотариата в современной России // Управление общественными и экономическими системами. - 2009. - № 1.- С. 5-9.

34. Юридический энциклопедический словарь / Под ред. М.Н. Марченко. М.: Проспект, 2008. – 816 с.

35. Ярков В.В. Нотариальное право. – М.: ВолтерсКлувер, 2017. – 408 с.