Международное частное право в нотариальной деятельности (Основные правовые модели развития нотариата в России и зарубежных государствах)

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

Деятельностью человека всегда приобретает особенности той сферы, в которой она производится. Поэтому на сегодняшний день существует большое количество различных отраслей, где каждый из нас может применить свои знания и умения. В данном случае большое значение для общества имеет юридическая деятельность. Ведь она касается практически всех социальных отношений. Если обратить внимание на законодательство, то оно, по сути, регламентирует практически любые действия человека, если не учитывать наиболее банальные аспекты. Покупка машины, продажа недвижимости, обращение в суд, покупки в магазине – абсолютно по всем этим вопросам существуют нормативные акты. Таким образом, юридическая деятельность играет значимую роль. При этом она существует в разных интерпретациях. На сегодняшний день можно говорить о наличие в нашем государстве деятельности правоохранительной, судебной, адвокатской и т. п. Но наиболее тесно с обществом «контактируют» представители нотариата. Эта интересная отрасль юриспруденции имеет характерные особенности и собственную историю становления, о чем будет рассказано в курсовой работе.

Сегодня в России деятельность нотариусов достаточно развита. Это происходит в силу постепенной эволюции общественных отношений, которые все больше приближаются к мировым тенденциям. Система нотариата в данном случае играет первостепенную роль в процессе регулирования социальных коммуникаций гражданского вида. Однако упомянутый вид деятельности нельзя охарактеризовать с одной лишь позиции. То есть понятие нотариата многогранно и имеет несколько значений. Конечно, наиболее важной является законодательная трактовка. Таким образом, нотариат – это система взаимосвязанных органов и работающих в них должностных лиц, которые наделены полномочиями реализовать специальные, нотариальные действия. Они, в свою очередь, осуществляются с целью обеспечения защиты интересов и прав граждан РФ.

Исходя из выше изложенного мы выбрали тему курсовой работы «Международное частное право в нотариальной деятельности»

Цель исследования: изучить и проанализировать нотариат России и зарубежных странах.

Предмет исследования: процесс деятельности нотариата в России и зарубежных станах.

Объект исследования: нотариат в России и зарубежных странах.

Для достижения цели мы установили следующие задачи:

1. проанализировать исторические аспекты нотариальной деятельности в России и зарубежных странах;
2. выявить основные модели нотариальной деятельности в России и зарубежных странах.

Теоретическая значимость: источниками для написания курсовой работы послужили исторические справки, литература и правовые акты.

Практическая значимость: информация курсовой работы может быть использована для практических занятии.

Структура курсовой работы: работа состоит из введения, двух глав, заключения и списка литературы.

ГЛАВА 1. ОСНОВНЫЕ ПРАВОВЫЕ МОДЕЛИ РАЗВИТИЯ НОТАРИАТА В РОССИИ И ЗАРУБЕЖНЫХ ГОСУДАРСТВАХ

Понятие нотариата в России и в зарубежных странах

Понятие нотариата имеет несколько трактовок. Мы проанализировали основную, законодательную. Однако нотариат – это сложное явление. Его можно также представить в следующих интерпретациях, а именно: - как законодательную отрасль, регулирующую соответствующую деятельность; - как специфический обучающий курс, целью которого является исследование основных моментов нотариальной деятельности для подготовки квалифицированных нотариусов. Как мы видим, данное понятие имеет несколько трактовок, каждая из которых характеризует его по-своему. Но стоит отметить, что нотариат имеет длительную историю развития на территории Российской Федерации. Становление нотариата. Все существующие на сегодняшний день органы власти в Российской Федерации имеют свою историю развития. Система нотариата не является исключением. Однако ученые не имеют единого взгляда на проблематику зарождения данной системы органов. Например, до XVI столетия нет никаких данных о существовании нотариата. После этой временной отметки некоторые сведения начинают появляться. При этом данный момент зарождения вполне логичен. Ведь, начиная с XVI века, Россия расширяет свои торговые обороты и находит новые рынки сбыта. Уже в те времена устные сделки перестают быть нормой.

Заменой им становятся письменные контракты, имеющие юридическую силу. Дальнейшее развитие системы распространилось практически на все обязательственные отношения. При этом нотариат обретает определенного рода юридический регламент. К примеру, в конце XVII века Петром I были приняты меры, нацеленные на создание правовых основ совершения тех или иных сделок.

То есть создается первая нормативная база нотариата. Дальнейшее развитие этой юридической отрасли припадает на период существования СССР и независимости Российской Федерации.

Законодательный регламент нотариата в современной РФ.

Любая деятельность должна основываться на ряде определенных актов, то есть необходимо надлежащее правовое регулирование. Лишь в этом случае мы можем говорить о правомерности и законности той или иной деятельности. В данном случае нотариат – это целая система юридических действий, которая наиболее тесно касается повседневной жизнедеятельности людей. Поэтому данного рода деятельность просто обязана иметь соответствующий правовой регламент.

Законодательство о нотариате существует в России на сегодняшний день. Оно представлено в виде иерархичной структуры различных актов, таких как:

Конституция Российской Федерации.

Налоговый кодекс РФ.

Гражданский кодекс Российской Федерации.

Основы законодательства о нотариате.

Различного рода подзаконные нормативные акты.

Данный перечень представляет правовое регулирование в целом. Но ключевым актом является основы законодательства о нотариате. Характеристика основного акта Российский нотариат действует на основе положений соответствующего законодательного документа. В нем указаны основные аспекты функционирования упомянутой системы органов. Основы о нотариате устанавливают правовой статус данной деятельности, права и обязанности её представителей, их финансовое обеспечение, режим контроля над ними и т. п. То есть этот акт является кодифицированным сводом юридических правил нотариальной деятельности. Его существование во многом облегчает правовое регулирование.

В большинстве случаев люди не понимают всех особенностей существующей системы органов и полномочий её представителей. При этом деятельность нотариата состоит из ряда определенных действий, которые может реализовать специальный субъект. Весь перечень полномочий имеет четкий правовой регламент.

В данном случае законодательные основы о нотариате дают следующий список видов конкретных действий. К ним относятся следующие, например:

- все действия, направленные на правовое удостоверение сделок;

- действия по удостоверению прав и фактов бесспорного характера;

- охрана имущества входящего в наследственную массу;

- фактическое выполнение обязательств бесспорного характера;

- обеспечение доказательств в случае судебного разбирательства;

- действия, связанные с хранением документов.

Вся указанная деятельность могут осуществляться нотариусами, которые имеют собственный правовой статус.

Российские представители нотариата

В системе любых органов существуют свои служащие. Они являются представителями той или иной деятельности. При этом служащие имеют определенный юридический статус, который определяет их полномочия, права и обязанности. Закон о нотариате дает исчерпывающее количество сведений о личности и должности соответствующего лица, то есть нотариуса. Например, в соответствии со статьей 2 основ законодательства, упомянутую должность может занимать человек, отвечающий следующим требованиям, а именно:

- имеющий высшее образование юридического профиля;

- имеющий юридический стаж (не менее пяти лет);

- возраст лица должен составлять не менее двадцати пяти лет;

- он должен сдать экзамен на свою квалификацию. При этом закон о нотариате имеет ряд огранивающих норм. В соответствии с ними, представителями системы не могут быть граждане иностранных государств, лица с судимостью, ограниченно дееспособные, недееспособные и т. п. Права и обязанности нотариусов Большую роль при анализе правового режима представителей соответствующей системы органов играют их фактические возможности. Права и обязанности нотариусов представлены все в том же законодательном акте

– Основах законодательства о нотариате. Его положения показывают реальные возможности представителей системы и его фактически обязательства перед обществом и государством. Таким образом, согласно своим правам нотариус может:

- совершать все действия, которые предписаны ему законодательством;

- требовать от лиц физических и юридических все необходимые документы с целью дальнейшей реализации нотариальных действий;

- создавать проекты конкретных сделок, документов иного рода; В противовес возможностям на нотариуса распространяется ряд обязанностей, например:

- содействовать в защите всем юридическим и физическим лицам, а также реализовать их права;

- обеспечивать нотариальную тайну;

- отказывать в нотариальной помощи, если на то есть законодательные основания;

- содействовать налоговым органам. Как мы видим, правовой статус нотариусов достаточно обширный.

Помимо прав и обязанностей, он также содержит в себе ряд некоторых ограничений. Нормы, закрепляющие их, показывают те конкретные действия, совершать которые нотариус не вправе.

Таковыми являются:

- занятие предпринимательской деятельностью;

- посредничество в процессе заключения договоров;

- осуществление нотариальных действий на собственное имя или имена родственников;

- совершение противоречащих закону нотариальных действий.

На сегодняшний день в Российской Федерации существует две основные разновидности рассматриваемой в статье системы органов. Нотариат делится на государственный и частный.

Первый вид характеризуется тем, что он является органом государственного типа. Все свои действия такие нотариусы совершают от имени РФ. Частный сектор выполняет такие же функции, то есть нет различия в самой деятельности. Исключением является тот факт, что частные органы нотариата работают сами на себя, а не на государство. Те не менее статус представителей как частной, так и государственной системы ведомств абсолютно одинаков.

Англосаксонский нотариат. Следует отметить, что в разных странах принцип деятельности тех или иных органов существенно отличается. Хорошим примером являются государства континентальной и англосаксонской правовой семьи. В них контраст деятельности органов проявляется наиболее явно. Например, англосаксонский нотариат – это уникальная и отличная от Российской система ведомств. Её главной особенностью является тот факт, что вся деятельность основывается на судебном прецеденте. Большое значение отдается свидетельству реальных лиц. Это во многом уменьшает роль письменных документов. Помимо того, в странах общего права очень часто смешиваются нотариальные и адвокатские функции. Заключение Итак, мы рассмотрели понятие, особенности и виды российского нотариата. Эта необходимая система органов имеет множество аспектов, которые все еще нуждаются в переработке и развитии. Но, невзирая на это, нотариат современной России действует достаточно эффективно и помогает многим лицам в тех или иных вопросах

1.2 Системы нотариата в зарубежных странах

В мире существует два типа основных систем нотариата – латинский и англосаксонский. Организационные формы нотариата в различных странах могут существенно различаться. Особенности нотариата в разных странах определяются в первую очередь тем, какая его юридическая природа, государственная или общественная, доминирует.

История развития нотариата в России и зарубежных странах позволяет сделать вывод о его тесной связи с общественным строем и уровнем развития законодательства, главным образом гражданского. Как свидетельствуют исторические источники, услугами нотариата пользовались в государствах Древнего Востока и в Римской империи.^[1] Например, в Древнем Вавилоне с возникновением частной собственности и развитием гражданского оборота закреплению приобретаемых прав служили свидетели, которые в случае необходимости были обязаны по памяти воспроизвести условия сделки. Свидетель был основным лицом, оказывавшим нотариальные услуги, пока не утвердился обычай совершать сделки в письменной форме. Тогда свидетель привлекался для подтверждения не содержания сделки, а факта совершения сделки.

Впервые историю нотариата подробно описал в 1875 г. Н. Ляпидевский. Он относил возникновение собственно нотариата к Древнему Риму, где появились особого рода писцы – табеллионы, которые не состояли на государственной службе, а осуществляли под контролем государства за

определенную плату юридическое оформление соглашений и договоров, а в дальнейшем их регистрацию в судебных органах.^[2] В учреждении табеллионов лежит зарождение социального института, который в эпоху средневековья в Италии получил название нотариата.

С развитием института частной собственности в период раннего средневековья в Западной Европе происходит изменение функций нотариата: теперь сделки не просто фиксировались, но и оформляемым актам придавалась особая юридическая сила3 . Начиная с IX в. в Европе по мере

развития товарных отношений и существенного увеличения гражданского оборота с целью уменьшения количества незаконных и оспоримых сделок государство стало назначать для обязательного участия на стадии заключения наиболее значимых договоров беспристрастного и юридически грамотного нотариуса. Нотариусы состояли при судах, регистрировали соглашения, выполняли обязанности судебных секретарей. В силу этого нотариусы нередко назначались на судебные должности.^[3] Следовательно, в этот период нотариус являлся государственным служащим. В средневековье получил свое развитие и так называемый церковный нотариат, причина существования которого – не только религиозность тогдашнего общества, но и то, что церковь выступала одним из самых крупных землевладельцев. Создав институт нотариата как учреждение, которое отвечало потребностям церкви, она постепенно распространила свое влияние и на область гражданских отношений, стала оказывать услуги населению и назначать нотариусов для совершения сделок простых мирян. Однако с усилением светской власти к XV в. церковный нотариат перестал существовать. Таким образом, с момента своего появления нотариат развивался в нескольких на* правлениях: первое – государственный нотариат; второе – свободный нотариат; третье – церковный нотариат. Следует отметить, что первые два направления в развитии нотариата сохранились и в наше время. На современном этапе в мире появилось большое разнообразие типов нотариатов. Несмотря на это, представляется, что все они могут быть классифицированы в рамках двух основных правовых систем – романогерманской и англосаксонской.^[4]

В странах Западной Европы функционирование нотариата имело свои особенности, связанные с разными путями и условиями исторического развития той или иной страны, а также особенностями ее правовой системы. Специалисты в области теории права вполне правомерно объединяют правовые системы стран континентальной Европы в одну правовую романогерманскую семью, однако она состоит из национальных правовых систем европейских стран. Рене Давид называет эту систему более точно – семья романогерманских правовых систем, указывая тем самым не только на единство, но и на разнообразие правовых систем европейских государств, входящих в одну правовую семью.^[5] Это означает, что между правовыми системами, относящимися к романогерманской семье, имеется немало различий. Эти различия касаются и нотариата, включая правовое положение нотариуса. В одних странах, как уже говорилось, нотариус – государственный чинов ник, в других – это лицо свободной профессии. Несмотря на общие черты национальных нотариатов латинского типа, положение нотариуса в конкретных государствах может также разниться. Однако это не исключает возможной систематизации. Например, в Европе существует три основных модели латинского нотариата: немецкая, французская и смешанная.^[6] Процесс сближения можно проследить на примере нотариата. В Англии, так же как и в Германии, нотариусы являлись государственными чиновниками. Здесь наравне с нотариусами нотариальные действия могут совершать судьи, так же как и во Франции. Для этой страны, в отличие от других европейских государств, характер* на возможность совмещения деятельности нотариуса с деятельностью адвоката. Во Франции для развития нотариата было характерно отделение спорной (судебной) юрисдикции от бесспорной, каковой являлась нотариальная форма защиты права. Нотариусы здесь имели собственную корпоративную организацию, которая возглавлялась советом. Функции совета состояли в защите интересов нотариусов и регулировании их отношений с клиентами. Надзор за деятельностью нотариусов во Франции осуществляли совет и судебные органы. Акты, совершаемые нотариусом, носили правовой характер, приравнивались к судебным решениям и подлежали обязательному исполнению. Во Франции в конце XIX в. нотариусы назначались главой государства. Длительное время они проходили практику, в течение шести лет занимались в конторе опытного нотариуса. Юридическое образование для нотариуса не было обязательным, несколько лет работы под руководством нотариуса позволяло кандидату овладеть профессией в совершенстве. Французские нотариусы свидетельствовали все акты и договоры в отношении физических лиц, составляли описи, свидетельства, совершали публичные продажи. Привлекательность нотариального акта состояла в том, что он имел безусловную юридическую силу, исполнялся без судебного приказа.^[7]

В современной Германии деятельность нотариата регламентируется Законом от 24 февраля 1961 г. «О нотариальной деятельности».^[8] Согласно этому закону, правовой статус нотариуса в Германии сходен с правовым статусом нотариуса во Франции. Нотариус в Германии – это независимый носитель публичной должности по засвидетельствованию правовых событий и иных задач в области предварительного правосудия (параграф 1 Закона). Профессия нотариуса не является промыслом. В Германии традиционно сложились два типа нотариусов: 1. во -первых, классический нотариус, занимающийся только нотариальной практикой; 2. Во -вторых, нотариус-адвокат, совмещающий две профессии.^[9]

ГЛАВА 2. СОВЕРШЕНИЕ НОТАРИАЛЬНЫХ ДЕЙСТВИИ С ИНОСТРАННЫМИ ЭЛЕМЕНТАМИ

2.1. Применение нотариусом норм иностранного права

Необходимость в совершении нотариального действия с участием иностранного элемента с каждым днем возрастает. После падения «железного занавеса», увеличения темпов экономического развития и, как следствие, увеличения количества международных контактов, вопрос о совершении нотариальных действий с иностранным элементом приобрел крайнюю актуальность. В связи с возросшим количеством заключаемых браков с иностранцами, а также регистрации брака российских граждан за рубежом, количество иностранных документов, используемых при совершении нотариальных действий, существенно увеличилось. Наиболее распространенными нотариальными действиями для российских граждан являются удостоверение односторонних сделок (доверенностей, согласий), необходимых для совершения юридических действий за границей Российской Федерации. Множество вопросов при со- вершении нотариальных действий с участием иностранцев в Рос- сии также возникает, если взглянуть на данную проблему с другой стороны, а именно, с позиции иностранного гражданина или под- данного1.

Присутствие в правоотношении иностранного элемента при- дает ему специфические черты, в том числе в вопросах правового регулирования. Основными источниками права, которыми должен руководствоваться нотариус при совершении нотариальных действий с иностранным элементом, являются следующие правовые акты:^[10]

– Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, гл. XXI «Применение нотариусом норм иностранного права. Международные договоры»; – разд. VI Гражданского кодекса Российской Федерации (ч. 3)

«Международное частное право»;

– Федеральный закон «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»;

– Федеральный закон «Консульский устав Российской Федерации». Кроме того, имеется целый ряд конвенций, в частности, Конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов от 05 октября 1961 г.,

Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 г. (далее также именуемая – «Минская конвенция») и более 40 международных договоров о правовой помощи, которые устанавливают режим взаимных отношений между Российской Федерацией и иностранным государством, например: Договор между СССР и Чехословацкой Социалистической Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, подписанный в г. Москве 12 августа 1982 г.,

1.Федеральный закон от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2002. № 30. Ст. 3032.

2 Федеральный закон от 5 июля 2010 г. № 154-ФЗ «Консульский устав Российской Федерации» // СЗ РФ. 2010. № 28. Ст.3554.

3 Конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов» (заключена в г. Гааге 05 октября 1961 г., вступила в силу с 24 января 1965 г. для Российской Федерации данный документ вступил в силу с 31 мая 1992 г.) // Бюллетень международных договоров / Администрация Президента Российской Федерации. – М.: Юридическая литература, 1993. № 6.

4 Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (заключена в г. Минске 22 января 1993 г., вступила в силу 19 мая 1994 г., для Российской Федерации – 10 декабря 1994 г.), с изм. от 28 марта 1997 г. // СЗ РФ. 1995. № 17. Ст. 1472. 5 Договор между СССР и Чехословацкой Социалистической Республикой о правовой по- мощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (подписан в г. Москве 12 августа 1982 г., вступил в силу 4 июня 1983 г.) // Ведомости ВС СССР. 1983. № 29.

2.2. Совершение нотариальных действий с иностранным элементом

Республикой Кипр о правовой помощи по гражданским и уголовным делам, подписанный в г. Москве 19 января 1984 г.1 В первую очередь следует определить, в каких формах может присутствовать «иностранный элемент» при совершении нотариального действия. Само понятие «иностранный элемент» не дает четкого представления о своей принадлежности к какой-либо конкретной правовой категории.

При подготовке к совершению нотариального действия нотариус обязан провести оценку правоотношения, в рамках которого необходимо совершить нотариальное действие, в том числе проверить наличие признаков, свидетельствующих о наличии «иностранного элемента». Такими признаками, в соответствии с п. 1 ст. 1186 ГК РФ, является:

1)наличие иностранного гражданства (подданства) физического лица, совершающего нотариальное действие 2;

2)наличие факта регистрации юридического лица по месту нахождения за границей Российской Федерации;

3)нахождение объекта гражданских прав за границей. Перечень признаков, позволяющих определить наличие иностранного элемента в правоотношении, не является исчерпывающим. Дополнить указанный выше перечень допустимо следующими признаками:

1) наличие факта проживания участника (или участников) правоотношения за рубежом;

2) представление документов, изготовленных за границей Российской Федерации уполномоченными органами или организациями иностранного государства. Как известно, любое правоотношение состоит из трех^[11] необходимых элементов:

• субъекта правоотношения;

• объекта правоотношения и

• содержания правоотношения (субъективные права и обязанности сторон правоотношения и их фактическое (реальное) поведение). Проверяя наличие иностранной составляющей в правоотношении, нотариусу следует проанализировать каждый элемент в от- дельности. Следуя принципам диспозитивности и добросовестности участников гражданского оборота, информацию, которая помогла бы нотариусу определить наличие иностранного элемента, можно получить, прежде всего, от субъектов правоотношения, в том числе об их персональных данных, месте жительства, их желании совершить нотариальное действие. Главное для нотариуса – установить взаимосвязь между волей и волеизъявлением иностранца.

Совершая нотариальное действие при наличии в правоотношении иностранного элемента, нотариус должен решить ряд стоящих перед ним задач:

1) квалифицировать материальное правоотношение и выбрать применяемую норму права;

2) определить правовой статус иностранного гражданина или иностранной организаций (проверить наличие правоспособности и дееспособности);

3) определить содержание и правовой статус иностранных документов, которые подлежат применению при совершении нотариального действия. После того как нотариус определил наличие иностранного элемента в любой форме своего проявления, необходимо решить вопрос о праве, подлежащем применению, руководствуясь коллизионными нормами международного частного права.

Коллизионные нормы международного частного права представляют собой инструмент для определения конкретного национального правопорядка, который будет регулировать отношение по существу. Согласно устоявшимся представлениям коллизионная норма состоит из двух элементов: объёма и привязки. Объём указывает на круг отношений, которые подлежат воздействию со стороны коллизионной нормы, а привязка содержит указание на признаки определения применимого права.

Наиболее часто употребляемыми в мировой практике формулами прикрепления являются:

• личный закон физического лица (Lex personalis)

• личный закон юридического лица (Lex societatis)

• закон места нахождения вещи (Lex rei sitae)

• принцип автономии воли (Lex voluntatis)

• закон места заключения договора (Lex loci contractus)

• Закон места исполнения договора (Lex loci solutionis)

• Закон места совершения правонарушения (Lex loci delicti)

• Закон суда рассмотрения дела (Lex fori)

• Закон флага судна (Lex banderae) На практике следует учитывать, что в силу ч. 4 ст. 15 Консти- туции Российской Федерации общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры^[12] Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора. Следовательно, нормы международного договора имеют приоритет по сравнению с внутренними источниками и нотариус при выборе применимого права должен отдавать предпочтение коллизионным нормам и правилам, содержащимся в международном договоре России с соответствующим государством.

После определения правового порядка, подлежащего применению, возникает необходимость решения вопроса о непосредственном применении нормы иностранного права. Основным правилом применения норм иностранного права является их применение таким образом, как они применяются в стране своего происхождения, то есть в соответствии с официальным толкованием, практикой применения и доктриной (ст. 1191 ГК РФ).

В результате выбора применимого материального права на основе коллизионных норм возможны два варианта:

1) российская коллизионная норма указывает на российское материальное право как на применимое к отношению с иностранным элементом;

2) российская коллизионная норма указывает на нормы иностранного права как компетентные регулировать отношения сторон нотариального акта1. Например, отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства, если иное не предусмотрено ст. 1224 ГК РФ. В частности, в абз. 2 п. 1 ст. 1224 ГК РФ сказано, что наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество, а наследование недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, – по российскому праву. Если коллизионная норма указывает на применение норм иностранного правового порядка (норм иностранного права), то нотариусу предстоит установить содержание иностранного права и практику его применения в соответствующем государстве для того, чтобы обеспечить реализацию возложенных на него публично-правовых функций. Подтверждением сказанному служит положение ч. 1 ст. 104 Основ, гласящее, что нотариус, в соответствии с законодательством Российской Федерации, международными договорами, применяет нормы иностранного права. Данная норма призвана обеспечить соответствие норм законодательства Российской Федерации о нотариате с правовыми нормами, содержащимися в международных актах, касающимися вопроса выбора права, – коллизионных норм.

Определяя возможность применения нормы иностранного права, законодатель не дает ответа на вопрос о способах установления содержания иностранной правовой нормы.

В своей деятельности нотариус беспристрастен и независим, поэтому, во главу угла необходимо поставить активную роль нотариуса при определении содержания иностранной правовой нормы, выражающуюся в возможности направления, в соответствии со ст. 15 Основ, запросов об истребовании сведений, необходимых для совершения нотариального действия, в уполномоченные государственные учреждения, а также в неофициальные инстанции (структуры Международного союза Латинского нотариата, нотариусам иностранного государства и т. д.).^[13]

В целях установления содержания норм иностранного права нотариус может обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснением в Министерство юстиции Российской Федерации и иные компетентные органы или организации в Российской Федерации и за границей либо привлечь экспертов. Лица, заинтересованные в совершении нотариального действия, также могут представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своей правовой позиции. При этом следует понимать, что информация, полученная из неофициальных источников, не может быть положена в основу при совершении нотариального действия или послужить причиной отказа в совершении нотариального действия. Такая информация носит исключительно справочный характер.

Существует два основных (А) и одно факультативное (Б) обстоятельство, которые могут ограничить действие коллизионного механизма регулирования:

А. 1. Оговорка о публичном порядке;

А. 2. Указание нормы непосредственного применения; Б. Невозможность установления содержания норм иностранного права. В соответствии со ст. 1193 ГК РФ норма иностранного права, подлежащая применению в соответствии с правилами гражданского законодательства, не применяется в тех случаях, когда последствия ее применения явно противоречат основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации с учетом характера отношений, осложненных иностранным элементом. В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма российского права. Следует отметить, что применение оговорки о публичном порядке носит исключительный характер и не должно применяться нотариусами повсеместно, облегчая процесс совершения нотариального действия на основе российского права. Отказ в применении нормы иностранного права не может быть также основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы Российской Федерации. Нормы непосредственного применения – это императивные нормы законодательства Российской Федерации, которые вследствие указания в самих императивных нормах или ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота, регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права (ст. 1192 ГК РФ). Наличие императивной нормы предоставляет возможность нотариусу не применять коллизионную норму в своей деятельности. Нормы непосредственного применения отличаются от оговорки о публичном порядке тем, что применяются не в случаях нарушения основ правопорядка Российской Федерации, а при необходимости защиты особого интереса (например, за- щита слабой стороны договорного отношения – потребителя или интересов России при торговле продукцией военного назначения), а также тем, что регулируют отношение по существу, а не только блокируют возможность применения коллизионного механизма регулирования.

Ч. 3 ст. 1191 ГК РФ предоставляет возможность нотариусу применить российское право в тех случаях, когда установить содержание норм иностранного права в разумный срок (период времени, обычно необходимый для совершения соответствующего действия) не представилось возможным.

2.3. Использование в нотариальной процедуре иностранные документы

Существуют три правовых режима признания юридической действительности иностранных актов на территории России, в том числе - для нотариального производства. Речь идет:

1) о консульской легализации;

2) об апостилировании;

3) об освобождении от формальностей.

1. Консульская легализация. Документы, происходящие из-за границы и предназначенные для использования в России, должны быть легализованы российским консулом на территории соответствующего иностранного государства (см. Инструкцию о консульской легализации, утвержденную МИД СССР 6 июля 1984 г.). При этом консул принимает к легализации документы и акты, удостоверенные властями консульского округа или исходящие от этих властей, образцы подписей и печатей должностных лиц которых он имеет. Таким образом, документ должен быть предварительно удостоверен компетентным органом иностранного государства (Министерством иностранных дел, Министерством юстиции или др.) и только затем передается на легализацию российскому консулу.

Кроме того, официальный документ иностранного происхождения может быть легализован в России консулом государства, где он был совершен. Такие документы также подлежат дополнительному удостоверению в Департаменте консульской службы МИДа России.

2. Апостилирование. В случае если государство происхождения иностранного официального документа является участником Гаагской конвенции 1961 г., отменяющей требование легализации*(116), то единственной формальностью, необходимой для признания его действительности, является проставление компетентными органами иностранного государства специального штампа - апостиля.

Однако простого наличия апостиля на иностранном документе недостаточно для признания действительности последнего. Необходимо, чтобы сам апостиль являлся действительным.

Для установления действительности апостилирования и, следовательно, действительности самого иностранного документа, нотариусу необходимо: Убедиться в соответствии формы и содержания апостиля требованиям, предъявляемым Гаагской конвенцией 1961 г.

Проверить компетенцию соответствующего органа или должностного лица иностранного государства. В отношении формы и содержания апостиля нотариусу при их оценке следует напрямую руководствоваться текстом конвенции и прилагаемым к ней образцом апостиля. Для проверки полномочий органа или должностного лица иностранного государства на проставление апостиля следует обращаться на официальный сайт Гаагской конференции по международному частному праву, содержащий официальные тексты всех Гаагских конвенций на английском и французском языках и актуальные сведения о ратификациях и сделанных государствами при этом заявлениях.

Освобождение от легализации. Не требуется легализации или проставления апостиля в отношении иностранных официальных документов, происходящих из государств, с которыми Россия заключила соответствующие двусторонние соглашения, или из стран-участниц Минской конвенции. Тем не менее, такое освобождение не предоставляется автоматически и зависит, как правило, от природы документа. Поэтому необходимо в каждом случае использования иностранных документов в нотариальном производстве анализировать текст соответствующего международного соглашения России для определения, на какие именно юридические акты распространяется освобождение от легализации.

При этом особое внимание следует уделять понятию официального документа, которое может толковаться неоднозначно в разных государствах и разными международными соглашениями.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Таким образом, в данной курсовой работе мы рассмотрели международное частное право в нотариальной деятельности, проанализировали источники, таким оброзом по выше изложенному можно сделать следующий вывод.

Нотариат охватывает широкое поле юридической деятельности, при этом сохраняя особые черты правовой структуры. В некотором роде такие конторы выполняют функцию связующего звена между разными субъектами юридической сферы, оптимизируя процессы разрешения конфликтных ситуаций и позволяя эффективнее защищать интересы граждан. В то же время функции российского нотариата имеют ограничения, обусловленные нормативными актами, которые, в свою очередь, происходят из Конституции. Помимо этого, деятельность нотариата в широком понимании регулируется принципами юридической надежности, безопасности, непредвзятости и правовой этики. Также наблюдаются признаки разграничения института на два направления, которые представляют частные и государственные конторы. Несмотря на схожие черты, есть значительное отличие в подходах к организации контор двух типов. Так, частные нотариусы обеспечивают свою деятельность на базе своих личных финансовых возможностей, что избавляет государство от необходимости денежного обеспечения, в сущности, одной из своих главных задач – гарантии правовой безопасности граждан.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

1. Аргунов В.Н. Нотариальные услуги населению. М.: Юр. лит., 2011. с. 5.
2. Договор между СССР и Республикой Кипр о правовой помощи по гражданским и уголовным делам (подписан в г. Москве 19 января 1984 г., вступил в силу с 26 марта 1987 г.) // Ведомости ВС СССР. 1987. №15. Ст. 199. 2 Согласно ст. 2 Федерального закона от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», иностранный гражданин - это физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее доказательства наличия гражданства (подданства) иностранного государства; аналогичное определение содержится в ст. 3 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 62-ФЗ «О гражданстве в Российской Федерации».
3. Давид Р., Жоффре Спинози К. Основные правовые системы современности. М.: Межд. отн., 1999. с. 214
4. Ляпидевский Н. История нотариата. М.: Б. и., 1875. с. 124
5. Мерлотти М. Единые стандарты нотариальной деятельности в Европе // Нотариальный вестник. 2015. № 1. с. 48–50
6. Министерства юстиции РФ. 1998. № 1. с. 110–113.
7. Медведев И.Г. Международное частное право и нотариальная деятельность. М., 2016 с. 238-239
8. Подробнее об этом см.: Давид Р., Жоффре Спинози К. Основные правовые системы современности. М., 1999.с. 244
9. Стешенко Л.А., Шамба Т.М. Нотариат в Российской Федерации. М.: Норма, 2002. с. 211.
10. Скрипилев Е. Слово «нотариус» латинского происхождения // Российская юстиция. 2016. № 5. с. 6
11. Федеральный вестник законов I. Германия. с. 97.

1. Аргунов В.Н. Нотариальные услуги населению. М.: Юр. лит., 2011. с. 5. ↑

2. Ляпидевский Н. История нотариата. М.: Б. и., 1875. С. 51 ↑

3. Стешенко Л.А., Шамба Т.М. Нотариат в Российской Федерации. М.: Норма, 2002. с. 11. ↑

4. Подробнее об этом см.: Давид Р., Жоффре Спинози К. Основные правовые системы современности. М., 1999.с. 44 ↑

5. Давид Р., Жоффре Спинози К. Основные правовые системы современности. М.: Межд. отн., 1999. с. 21 ↑

6. Мерлотти М. Единые стандарты нотариальной деятельности в Европе // Нотариальный вестник. 2015. № 1. С. 48–50 ↑

7. Скрипилев Е. Слово «нотариус» латинского происхождения // Российская юстиция. 2014. № 5. с.6 ↑

8. Федеральный вестник законов I. Германия. с. 97, ↑

9. Сумин A.M. Правовое регулирование нотариата в Германии // Бюллетень Министерства юстиции РФ. 1998. № 1. с. 110–113. ↑

10. Медведев И.Г. Международное частное право и нотариальная деятельность. М., 2016 с. 238-239 ↑

11. Договор между СССР и Республикой Кипр о правовой помощи по гражданским и уголовным делам (подписан в г. Москве 19 января 1984 г., вступил в силу с 26 марта 1987 г.) // Ведомости ВС СССР. 1987. №15. Ст. 199. 2 Согласно ст. 2 Федерального закона от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», иностранный гражданин - это физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее доказательства наличия гражданства (подданства) иностранного государства; аналогичное определение содержится в ст. 3 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 62-ФЗ «О гражданстве в Российской Федерации». ↑

12. Медведев И.Г. Указ. соч. с. 3. ↑

13. 1 Медведев И.Г. Указ. соч. с 30–31. ↑