Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Международное частное право в нотариальной деятельности

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

Нотариус в современной российской действительности, представляя собой неотъемлемую часть правоохранительных органов, осуществляет функции правозащитного характера в сфере обеспечения прав и законных интересов всех сторон гражданского оборота. С одной стороны, нотариус выступает как уполномоченный представитель государства, выполняя публичные функции и действуя от лица и во исполнение требований органов государственного механизма, а с другой, - нотариус, несет некий образ «свободной профессии», то есть – независимое звено в юриспруденции, что и придает равенство интересам и правам граждан и государства.

Сегодня роль нотариата в осуществлении и защите гражданских и семейных прав бесспорна. Особую актуальность данные вопросы приобретают в тех случаях, когда правоотношения осложнены иностранным элементом и требуется «включение» механизмов международной правовой помощи. Международные договоры Российской Федерации, гражданское и семейное законодательство, законодательство о нотариате детально регулируют данную сферу правоотношений.

Поэтому реформирование правового регулирования отечественного нотариата, повышение престижа нотариальной профессии, а также стремление отечественного нотариата войти в международное нотариальное сообщество требует изучения и заимствования положительного опыта правового регулирования, организации и деятельности нотариата зарубежных стран, тем более, что анализ информации о состоянии регулирования нотариальной деятельности в других странах способствует более глубокому пониманию тенденций развития нормативного регулирования национальной нотариальной системы.

Тем самым актуальность данного исследования не вызывает сомнения.

Объектом исследования являются общественные отношения, складывающиеся по поводу нотариальной деятельности в международном частном праве.

Предмет исследования – нормативно-правовое регулирование понятия и порядка приватизации.

Цель и задачи исследования. Целью исследования является комплексное изучение вопросов правового регулирования нотариальной деятельности в международном частном праве на основе анализа норм отечественного и зарубежного законодательства, практики их применения, научных теорий в этой сфере.

Достижению поставленной цели исследования способствуют решения следующих задач:

рассмотреть становление и развитие нотариата латинского типа;
определить правовой статус нотариуса в РФ;
проанализировать нотариальные модели в международном частном праве;
рассмотреть нотариальную форма сделок в странах континентальной правовой системы;
провести анализ актуальных вопросов российского нотариата.

Методологической основой исследования являются общенаучные методы познания общественных явлений с использованием специальных и частно-научных методов: исторического, системно-структурного анализа, сравнительного правоведения, формально-юридический, структурно-функциональный и другие.

Структура и содержание работы обусловлены целями и задачами исследования. Исследование состоит из введения, трех глав, включающих пять параграфов, заключения, библиографического списка использованных нормативных актов и литературы.

1. ИСТОРИЯ И СОВРЕМЕННОСТЬ СТАТУСА НОТАРИАТА

1.1 Становление и развитие нотариата латинского типа

Нотариат, успешно существующий и функционирующий в странах романо-германской правовой семьи, принято считать латинским, поскольку его история начинает свое формирование еще со времен с римского частного права. Модель Российского нотариата базируется, как и большая часть моделей нотариата государств континентальной Европы, на этом типе. Для целей выявления основных характеристик, этапов развития латинского нотариата в России, которые сложились за длительное время, следует провести анализ историко-правового опыта. Итак, период античности, по мнению французских нотариусов Ж.-Ф. Пиепу и Ж. Ягра: «…история нотариата совпадает с историей доказательств, когда доказательство устное уступило место доказательству письменному», в связи с этим в указанный период отмечалась важность такой государственной должности, как писарь, который осуществлял ведение книг записей знати [15, с. 29].

Необходимость в лицах, могущих составлять юридически грамотные документы, возникла еще в Древнем Египте (около 3 тыс. лет до н.э.) и в Древнем Вавилоне (1750-е гг. до н.э.), где они были известны, как scribae (книжник, писец) [12, с.52].

Писцы имели обязанности по переписыванию документов, изданных государством, по записыванию различный публичных разбирательств, по фиксированию сообщений, как имеющих официальный статус, так и личный характер, в том числе завещания, обращения и др. Каждое значимое событие Древнего Вавилона было «на виду» у песцов, которые являлись представителями сословия древней бюрократии. Древний Рим характеризовал лиц умевших писать и вести записи как «note», откуда и произошло само слово «нотариус»[4, с. 37]. Именно Римлянами была разработана система нотариата, которая в последствии распространилась на всю территорию земель, где у них была.

Республиканская Римская империя определяла несколько категорий лиц, занимающихся оформлением документов правового значения [12, с. 60]:

государственные служащие, которые имели обязанности по созданию документов публичного характера, по ведению общественных счетов, а также по выдаче копий и выписок из указанной документации. Вместе с тем, в круг их обязанностей входило ведение судебного журнала по судебным разбирательствам;
«частные служащие» - полностью свободные люди, занимающиеся выполнением секретарских обязанностей на возмездной основе для богатых граждан;
табеллионы – не относящиеся к государственным служащим граждане, которые на возмездной основе составляли юридические, в том числе судебные документы, под надзором государственной власти.

Именно в деятельности осуществляемой табеллионами усматриваются черты современного нотариата. В XII веке деятельность табеллионов была «переименована» в нотариат, и была принята европейскими государствами как основа для развития современного нотариального права.

Один из известных исследователей нотариата Джанинно Феррари усматривал разновидность деятельности табеллионов, в числе которой удостоверение о передаче двора с пахотной землей и другими угодьями, документы о назначении на должность номика (преподавателя в юридической школе), грамота на священство, прошение на имя императора, свидетельские удостоверения, брачные контракты, акт о признании состоявшегося обручения утратившим силу, образцы завещания, документы об усыновлении, об отпуске на волю, о продаже раба и животного, образец клятвенного обещания богомилов и др.[9, с. 126]

Рассматривая через призму времени деятельность табеллионов тогда и нотариата сейчас, стоит сказать, что у табеллионов имелись свои конторы, где они занимались составлением различных правовых документов, которые в целях придания более значимого публичного статуса и исключения споров об их подлинности вносились табеллионами в судебные протоколы [12, с. 63].

В период падения Римской империи институируется «церковный нотариат», который был образован церковью, во главе с Папой Римским, принявшей на себя большую часть государственных функций [9]. Оказывая влияние на правовые аспекты деятельности государства, церковь, не ограничилась тем, что нотариальными актами были зафиксированы символ веры, канонические правила, послания пап, патриархов и др., постепенно вводила этот институт в светскую жизнь государства, назначая нотариусов для мирян, которые конкурировали с табеллионами.

В VIII веке нотариусы уже являлись государственной должностью, которая утверждалась представителями духовной власти.

По распоряжению Императора Карла Великого для каждого епископа назначались нотариусы, которые присутствовали при беседах епископов с народом, вели записи таких бесед и составляли различные акты церковных дел, в том числе по осуществлению сделок от имени церкви и предоставляли в суд документы о дарении чего-либо церкви в целях придания им публичного значения [9, с. 124].

В эпоху средних веков во Франции нотариусы по началу выполняли роль секретарей суда, составлявших документы в области судопроизводства, но вскоре они сопровождали удостоверение соглашений, являясь представителем государства. Ближе к 1304 г. по королевскому указу с целью фиксации личностей, совершающих сделку, их имущественного положения, размера платы за совершения нотариусами действий был создан реестр [5, 32].

В это время к функциям нотариусов по удостоверению сделок добавилась еще одна, выражающаяся в обеспечении доказательств в суде. Современный облик институт нотариата приобрел с момента принятия Закона эпохи Наполеона от 25 вантоза XI г., который включил в себя некоторые элементы римского права, закрепил верховенство письменных доказательств и определил основную задачу нотариальной деятельности в составлении аутентичных актов [8, с. 94].

Закон 25 вантоза является первым нормативным актом, который:

сформулировал признаки латинского нотариата;
стал базой для развития института нотариата в Европейских странах, поскольку идея нотариуса в качестве лица, обладающего публично-правовыми полномочиями от имени государства на создание актов, которые имеют особую доказательственную и исполнительную силу, получила развитие в законах о нотариате многих государств.

В каждой из стран Западной Европы нотариат имел свои специфические особенности становления и развития, основу такой специфики составили различные социально-экономические причины.

Во Франции исторической особенностью нотариата стало разделение нотариата и суда. Указанные органы выполняли присущие только им формы защиты права. Нотариальные акты были равнозначны судебному решению и обязательны для исполнения.

В Германии ситуация была полностью противоположной: нотариальные действия могли быть совершены и нотариусами, и судьями. Германский нотариус подчинялся судебным органам, что ограничивало его компетенцию. Это не были люди свободной профессии, как во Франции, потому что они являлись государственными служащими и получали жалованье из казны государства

В историческом плане некоторый интерес латинской модели российского нотариата можно усмотреть во время воплощения реформ Александра II, а именно Положения о нотариальной части от 14.04.1866 г., которым регламентировался порядок ведения нотариальной деятельности до событий 1917 г. [19, с. 200], что свидетельствует о качественном нормативно-правовом акте, приспособленном к социально-экономическому периоду того времени, а также об анализе образцов регулирования нотариальной деятельности Франции, Австрии, Баварии.

Положения о нотариальной части от 14.04.1866 г. (далее - Положение) в ст. 17 закрепляло нормы о том, что нотариус – с одной стороны государственный служащий, которому присваивался 8 чин по должности (жалования и пенсии от государства не предусматривались), а с другой – свободный профессионал, осуществляющий деятельность по удостоверению сделок на возмездной основе [8, с. 211].

Также Положением было закреплено, что за оказанные услуги нотариус взимал плату, которая определялась согласно тарифу, в целях обеспечения исполнения обязательств, которые могли возникнуть вследствие неправильных действий нотариуса, он обязан был при назначении на должность внести залог, нотариусы могли осуществлять деятельность только в пределах своего нотариального округа. Согласно ст. 65 Положения круг действий нотариусов был определен достаточно четко: совершение актов, выдача выписок из актовых книг, копий актов, удостоверение актов, разного рода протестов и т.д., принятие на хранение от частных лиц документов. Нотариусы имели право совершать любые акты, кроме актов состояния, служебных и межевых, а также свидетельствовать документы.

В России в конце XIX в., несмотря на широкий спектр нотариальных действий, связанных с оформлением отношений гражданского оборота, наравне с нотариусами действовали иные государственные должностные лица [4, с. 33]:

биржевые маклеры и нотариусы, корабельные маклеры;
узкоспециализированные маклеры: судоходных расправ, государственного коммерческого банка, частные, слуг и рабочих людей, цеховые, ремесленных управ, Кронштадтского общества вольных матросов;
магистраты, ратуши, думы, таможенные чиновники, становые приставы, торговые словесные суды, которые выполняли функции нотариуса или маклера при их отсутствии.

К 1904 г. был готов проект Положения о нотариате в новой редакции, с учетом развивающихся экономических отношений, но принять нормативный акт с поправками так и не удалось, поскольку в 1917 г. произошли изменения политико - экономического государственного устройства, выражающиеся в том числе в прекращении института частной собственности. Соответственно нотариат, как взаимосвязанный элемент утратил свою силу, его функции стали выполняться судьями, органами юстиции и т.д.

Начиная с 4 октября 1922 г. вступило в силу Положение о государственном нотариате РСФСР, принятое СНК РСФСР, в соответствии с которым в последующем начали образовываться государственные нотариальные конторы. Нотариат был учрежден как государственный орган, а нотариус признавался должностным лицом, уполномоченным совершать нотариальные действия [8, с. 95].

Изменения роли и места нотариата в России произошли после реформ конца 80-х - начала 90-х гг. XX в., когда приватизировалось недвижимое имущество и происходило возрождение частной собственности, что вызвало необходимость в развитии институтов, направленных на защиту участников гражданского оборота. Так, в 1993 г. приняты «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате [3] - закон, созданный по канонам латинского нотариата. Подытоживая сказанное, стоит отметить, что свое формирование латинский нотариат начал еще со времен существования древних государств.

В России важным этапом создания действующего сегодня института нотариата стало время правления Александра II, которым был издан первый нормативно-правовой акт, регулирующий нотариальную деятельность. При чем этот акт отражал основные черты нотариата латинского типа.

Начиная с той эпохи древности можно проследить основные черты, присущие этому типу нотариата, которые также нашли отражения в нормативных актах о деятельности нотариусов в России:

нотариус регулирует отношения гражданского оборота, с целью защиты его участников;
нотариус, как уполномоченное государством лицо, создающее юридические акты, выражающие волеизъявления одной или нескольких сторон;
нотариальные акты обладают особой доказательственной (исполнительной) силой;
нотариус осуществляет свою деятельность от имени государства, но в больших из рассмотренных нами периодов не является государственным органом;
одним из принципов деятельности нотариуса является принцип платности, возмездности оказываемых услуг.

Таким образом, в каждой из стран Западной Европы нотариат имел свои особенности становления и развития, но тесное взаимодействие национальных нотариальных систем в Западной Европе привело к формированию некой единой системы организации нотариата и единообразному осуществлению ими нотариальных действий, получившей впоследствии наименование «латинский тип нотариата.

Нотариусы стран, которые входят в единую систему нотариата латинского типа, осуществляют свою деятельность в рамках предоставленной им национальным законодателем компетенции, а взаимодействие между ними осуществляется на основе норм международного частного права государства.

1.2 Правовой статус нотариуса в РФ

Нотариат призван обеспечивать в соответствии с Конституцией РФ[1], Конституциями республик в составе Российской Федерации, Основами законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. с последующими изменениями и дополнениями (далее - Основы о нотариате)[3] защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами и другими уполномоченными на то должностными лицами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени государства.

В первую очередь обращаем внимание на нормативный правовой акт с трудно определяемым местом в системе нормативных правовых актов - «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» от 11 февраля 1993 г. [3], в который в последующем вносились изменения и дополнения.

В ст. 35 фактически приведен неисчерпывающий обширнейший перечень полномочий нотариуса[3]: «Нотариусы совершают следующие нотариальные действия: удостоверяют сделки; выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов; налагают и снимают запрещения отчуждения имущества; свидетельствуют верность копий документов и выписок из них; свидетельствуют подлинность подписи на документах; свидетельствуют верность перевода документов с одного языка на другой; удостоверяют факт нахождения гражданина в живых; удостоверяют факт нахождения гражданина в определенном месте; удостоверяют тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии; удостоверяют время предъявления документов; передают заявления и (или) иные документы физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам; принимают в депозит денежные суммы и ценные бумаги; совершают исполнительные надписи; совершают протесты векселей; предъявляют чеки к платежу и удостоверяют неоплату чеков; принимают на хранение документы; совершают морские протесты; обеспечивают доказательства; удостоверяют сведения о лицах в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации; регистрируют уведомления о залоге движимого имущества; выдают выписки из реестра уведомлений о залоге движимого имущества; выдают дубликаты нотариальных свидетельств, исполнительных надписей и дубликаты документов, выражающих содержание нотариально удостоверенных сделок; удостоверяют равнозначность электронного документа документу на бумажном носителе; удостоверяют равнозначность документа на бумажном носителе электронному документу; удостоверяют тождественность собственноручной подписи инвалида по зрению с факсимильным воспроизведением его собственноручной подписи; выдают свидетельства о праве на наследство; принимают меры по охране наследственного имущества; удостоверяют решения органов управления юридических лиц; представляют документы на государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей; вносят сведения в реестр списков участников обществ с ограниченной ответственностью единой информационной системы нотариата; выдают выписки из реестра списков участников обществ с ограниченной ответственностью единой информационной системы нотариата; удостоверяют факт возникновения права собственности на объекты недвижимого имущества в силу приобретательной давности. И в этой же статье закреплено еще одно положение: «Законодательными актами Российской Федерации могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия», что не может не вызывать возражений. Под термином «законодательные акты» можно понимать любой действующий нормативный правовой акт, а таковых более полутора миллионов[10]

Как видно из материалов дела и установлено в судебном заседании, в производстве нотариуса Бейского нотариального округа находится наследственное дело № к имуществу ФИО2, умершего ДД.ММ.ГГГГ.

ДД.ММ.ГГГГ ФИО1, как наследник первой очереди по закону ФИО2, обратился к нотариусу Бейского нотариального округа Республики Хакасия Струкову О.С. с заявлением о принятии наследства по закону в рамках наследственного дела №.

Впоследствии ДД.ММ.ГГГГ от ФИО1 и Крейсманн JI.A. Парфентьеву В.Г. выдана доверенность сроком на <ЛЕТ>, удостоверенная специалистом 1 категории администрации < > сельсовета Бейского района Республики Хакасия ФИО3, зарегистрированная в реестре за №, на представление интересов первых у нотариусов, с правом подавать от имени доверителей любые заявления, расписываться за них и совершать все действия, связанные с выполнением этого поручения.

ДД.ММ.ГГГГ Парфентьев В.Г. обратился к нотариусу Струкову О.С. с целью ознакомления с материалами вышеуказанного наследственного дела, для чего представил вышеназванную доверенность, паспорт <ГРАЖДАНСТВО> и в устной форме изложил ходатайство об ознакомлении с материалами наследственного дела к имуществу умершего ФИО2 Указанный факт подтвержден и не оспаривался нотариусом Струкову О.С.

Между тем, в ознакомлении с материалами наследственного дела нотариусом Струкову О.С. было отказано по тем основания, что представленная доверенность не соответствует требованиям действующего законодательства.

Доводы нотариуса Струкову О.С. и ее представителя Алексеевой С.Б. о том, что доверенность, с которой Парфентьев В.Г. обратился к первой для ознакомления с материалами наследственного дела совершена ненадлежащим лицом, а именно специалистом Кирбинского сельсовета ФИО3, не являющимся должностным лицом, суд считает необоснованными, так как в судебном заседании установлено, что на момент совершения вышеуказанной доверенности ФИО3 исполняла обязанности главы администрации Кирбинского сельсовета.

При таких обстоятельствах фактический отказ нотариуса Струкову О.С. в предоставлении для ознакомления материалов наследственного дела представителю наследника ФИО1 Парфентьеву В.Г. является незаконным, а заявленные требования в указанной части подлежат удовлетворению [23].

Нотариусом в Российской Федерации может быть гражданин Российской Федерации:

1) получивший высшее юридическое образование в имеющей государственную аккредитацию образовательной организации высшего образования;

2) имеющий стаж работы по юридической специальности не менее чем 5 лет;

3) достигший возраста 25 лет, но не старше 75 лет;

4) сдавший квалификационный экзамен. Ограничения в отношении претендентов на должность нотариуса установлены в части 2 статьи 2 Основ о нотариате. Нотариус вправе иметь помощника, стажера. Нотариальные палаты ежегодно определяют количество стажеров, необходимых в данной нотариальной палате [16, с.38].

Нотариальные действия - это юридически значимые действия, совершаемые нотариусами, должностными лицами местных органов исполнительной власти (при отсутствии нотариуса в данной местности), уполномоченными должностными лицами консульских учреждений.

В соответствии с положения главы 7.1 Основ о нотариате с 1 января 2015г. нотариусы обязаны вносить в единую информационную систему нотариата сведения[3]:

1) о совершении нотариальных действий при их регистрации в реестре нотариальных действий единой информационной системы нотариата;

2) об открытии наследства при поступлении заявлений, являющихся основанием для заведения наследственного дела;

3) об уведомлениях о залоге движимого имущества при их регистрации в реестре уведомлений о залоге движимого имущества;

4) иные сведения в соответствии с ч.2 ст. 34.2 Основ о нотариате, если их внесение не возложено на нотариальные палаты[3].

Ограничения в отношении претендентов на должность нотариуса установлены в части 2 статьи 2 Основ о нотариате. Нотариус вправе иметь помощника, стажера. Нотариальные палаты ежегодно определяют количество стажеров, необходимых в данной нотариальной палате. Нотариальные действия - это юридически значимые действия, совершаемые нотариусами, должностными лицами местных органов исполнительной власти (при отсутствии нотариуса в данной местности), уполномоченными должностными лицами консульских учреждений.

1) о совершении нотариальных действий при их регистрации в реестре нотариальных действий единой информационной системы нотариата

4) иные сведения в соответствии с ч.2 ст. 34.2 Основ о нотариате, если их внесение не возложено на нотариальные палаты. В настоящий момент существует ряд актуальных проблем, стоящих перед государством и обществом, в решении которых нотариат может выступать эффективным механизмом[3].

Важнейшим достижением для нотариального сообщества стало развитие электронного документооборота. Созданная Федеральной нотариальной палатой Единая информационная система нотариата позволила создать публичный реестр уведомлений о залоге движимого имущества, который стал востребованным инструментом регулирования залоговых отношений [20].

В настоящее время все нотариусы России имеют электронную подпись. Одним из важнейших факторов, стимулирующих граждан и предпринимателей обращаться к нотариусу, является многоуровневая система обеспечения имущественной ответственности нотариуса. В случае, если по вине нотариуса гражданам или юридическим лицам был причинен ущерб, то он в полной мере возмещается за счет личного и коллективного страхования ответственности нотариусов.

Кроме того, с января 2016 года вступил в силу Кодекс профессиональной этики нотариусов в Российской Федерации, который решает вопросы дисциплинарной ответственности нотариуса и является еще одним аргументом в пользу развития нотариата как института с высокой степенью ответственности. Взяв на себя серьезные функции, нотариат взял и серьезную ответственность, которая сейчас прописана не только в Основах законодательства Российской Федерации о нотариате, но и в Кодексе профессиональной этики нотариусов в РФ/

Таким образом, изложенное позволяет нам высказать несколько суждений о правовом статусе нотариуса.

Во-первых, деятельность нотариуса представляет исчерпывающий перечень действий, регламентированных в специально предусмотренном нормативном правовом акте, по юридической силе приравненном к федеральному закону Российской Федерации.

В-вторых, во вновь принятом Федеральном законе РФ «О должности нотариуса в Российской Федерации» закрепить главу, в которой предусмотреть исчерпывающий перечень полномочий.

2. АНАЛИЗ АНГЛО-АМЕРИКАНСКОЙ И ЛАТИНСКОЙ НОТАРИАЛЬНЫХ СИСТЕМ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ

2.1 Нотариальные модели в международном частном праве

В англосаксонской правовой системе не существует института «официального документа» как веского доказательства в судебных разбирательствах и административных процессах. В исследованиях письменных доказательств главное значение имеют свидетельские показания, используемые как средство доказывания. А вот нотариальная и прочая письменная документация не играет особой роли.

В государствах общего права юридические консультации предоставляют «свободные юридические профессии», прежде всего, адвокаты, которые не обязаны сохранять беспристрастность, а призваны представлять интересы своего клиента. Нотариус играет второстепенную, то есть не столь значительную роль, которая по сути сводится к освидетельствованию копий и подписей.

Англосаксонская правовая система характеризуется наличием notary public (публичного нотариуса – Соединенные Штаты Америки, Великобритания), наделенного полномочием (зачастую лишь временно) свидетельствовать простые процессы. Это могут быть лица без юридического образования, например, владелец аптечного магазина (drugstore), секретарь адвоката (secretary down stairs), парикмахер, продавец из табачного киоска и др [17].

Нотариального удостоверения такого, как существует в государствах континентальной правовой семьи, здесь нет. Доверенность составляется в простой письменной форме (допустима также устная форма). Но участие юриста является обязательным условием: lawyer (США), notary public или solicitor (Англия).

Основной группой профессиональных юристов в Соединенных Штатах являются адвокаты. Они не выполняют публичные функции, а действуют как представители конкретной стороны. Нотариусы наделены только удостоверительными функциями. В Великобритании допустимо смешивание нотариальных с адвокатскими функциями (солиситор).

В Соединенных Штатах организация деятельности нотариусов и ее порядок подвластны законодательству штатов. Нотариальными функциями наделены 2 категории лиц [17]:

нотариусы, назначаемые законодательными органами штата или высшими должностными лицами штата;
комиссионеры по вопросам определения факта.

Основой современной модели латинского нотариата признан французский Закон о принципах организации нотариата от 1803-го г. (Закон об организации нотариата – Закон вантоза) [14]. Данный закон убрал разные категории лиц, обладающих правом составления официальных документов, и включил категорию должностного лица fonctionnaires publics: вместе с должностными лицами, разрешающими споры, для общественного спокойствия требуется наличие и прочих должностных лиц, которые: извещают стороны о значении договорных обязательств, придают им характер аутентичного акта и силу судебного решения, не допускают конфликтов.

Определенные Законом вантоза принципы актуальны для многих государств в мире. Главные начала в латинском нотариате [14]:

нотариус является публичным должностным лицом, наделенным полномочиями государства, реализующим их от его имени и под его контролем;
нотариус выступает лицом свободной юридической профессии, который сам организует свою деятельность, наделен имущественной ответственностью за причиненные убытки;
главная функция нотариуса – придать частным соглашениям аутентичный характер, особую доказательственную и исполнительную силу, защиту публичного интереса;
нотариус за выполнение нотариальных актов вознаграждается нотариальным тарифом, размер и порядок оплаты которого устанавливает государство;
нотариусы могут объединяться в коллективные органы: нотариальные палаты, исполняющие административные, а также контрольные функции.

В немецкой модели прослеживается небольшая активность нотариуса на любом из этапов нотариального производства. По сути, нотариус только разрабатывает документ и потом его удостоверяет. Нотариус не имеет важного значения при подготавливании нотариального действия, а именно, предоставлении консультаций и проведении переговоров, получении необходимой документации. Нотариат в России по своей структуре схож с немецкой моделью.

В правовой системе Германии имеется Федеральное положение о нотариате от 1961-го г[11].

В немецкой модели нотариус признается носителем публичной должности и органом предупредительного правосудия.

Профессия адвоката-нотариуса разнится с основной профессией нотариуса: для адвоката-нотариуса данная должность является побочной работой.

Типичными признаками статуса нотариуса в ФРГ является следующее [16]:

нотариат выступает органом предупредительного правосудия. Официальная документация, заверенная нотариусом, обладает большой доказательной силой по сравнению с документами, подписанными частными лицами;
нотариус разрабатывает следующие виды документов: договор купли-продажи недвижимости, договор дарения, брачный договор, завещание и договор о наследстве, отчуждение долей в деле, продажа предприятий. В компетенцию нотариуса входит свидетельствование подлинности подписи и верности копий [14];
нотариус обладает правом выдачи подлежащих исполнению документов. Исполнение данного документа возможно без судебного вмешательства;
нотариус осуществляет государственные полномочия, в частности, он наделяется компетенцией, которая по действующему правовому порядку должна быть оформлена государством;
независимость и беспристрастность нотариуса;
обязанность хранить тайну: оглашение секретной информации в судебном процессе допускается только в случае, если все участники процедуры разрешают нотариусу открыть тайну;
нотариус несет ответственность в случае нарушения служебного долга, обязательно страхование гражданской ответственности всех нотариусов;
должность нотариуса доступна исключительно для немецких граждан, которые согласно Закону о судьях пригодны к должности судьи. Такие люди должны быть «полными» юристами [13].

Во французской модели предусматривается инициативность нотариуса от момента обращения за его услугами заинтересованного лица. Нотариус вместе со своими помощниками берет на себя абсолютно все хлопоты клиента, начиная со сбора необходимой документации, проведения переговоров, составления документации и вплоть до регистрации нотариального акта в компетентных органах [13].

Нотариус занимается оформлением сделок, которым необходимо придать аутентичную юридическую форму. Под аутентичностью французы подразумевают удостоверение нотариусом подлинности актов/соглашений. Аутентичный акт признается абсолютно достоверным в той части соглашения, которое он содержит. В французской системе гражданского оборота первостепенное значение отдается письменному доказательству нежели свидетельским показаниям, которые могут применяться, но их использование ограничено законом.

Смешанная модель характерна для Нидерланд, Швейцарии [13].

В Законе о нотариате Испании (от 1962-го г.) сказано, что нотариус является назначенным государством служащим, призванным удостоверять согласно действующим законам договоры и прочие юридически значимые документы.

Прежде чем начать выполнять свои обязанности, нотариус обязан уплатить страховой взнос, который поступает в государственную казну в качестве залога. Нотариус отвечает за собственную деятельность всем имеющимся имуществом, если суммы залога не будет хватать для покрытия ущерба, нанесенного клиентской стороне из-за ошибок нотариуса [10].

Ни у одного из нотариусов нет права удостоверения сделок в свою пользу либо сделок, одним из участников в которых выступает родственник, находящийся в 4-й родственной степени по крови либо 2-й родственной степени по браку. Никакой нотариальный документ, никакой реестр либо журнал не может быть изъят из помещения нотариальной конторы даже, если это постановил суд или вышестоящая инстанция, кроме транспортировки документов в помещение архива либо при форс-мажорных обстоятельствах.

Большой авторитет имеется у Международного союза Латинского нотариата, основанного в 1948-м г. в качестве объединения нотариатов латинской модели. Он представляет собой международную неправительственную организацию, международную корпорацию национальных нотариатов. В 2005-м г. Союз был переименован в Международный союз нотариата (МСН).

Члены МСН – это нотариаты государств в целом, а также нотариаты административно-территориальных субъектов отдельных стран.

Одной из проблем, которые разрабатываются в МСН, являются трудности взаимоотношений нотариуса и государства. В связи с этим МСН сформулированы следующие постулаты:

Латинский нотариус в качестве особого субъекта права, который сочетает частные и публичные начала, выполняет налоговый и административный контроль от государственного имени [11]. Деятельность нотариуса подчиняется таким принципам, как равенство, законность, справедливость, пропорциональность регулирующего воздействия, рациональность, своевременность, достоверность, определенность[17].

Главным и естественным предназначением нотариуса является придание действительного, неоспоримого характера юридическим действиям субъектов-участников гражданского оборота, подготавливание безупречной правовой документации и предоставление советов каждому, кто в них нуждается.

Незаменимость нотариусов при защите человеческих прав делает обязательным их участие в складывающихся социальных отношениях: соглашениях при участии частных и публичных субъектов, признаниях своей недееспособности, решениях об искусственном поддержании жизненных сил и уважении человеческого достоинства в момент смерти. Нотариус также участвует в обеспечении безопасности новых технологий и равного к ним доступа [18].

В качестве носителя публичных полномочий, специально наделенного правительством на создание актов особенной юридической и доказательственной силы, нотариус гарантирует целостность удостоверяемого акта, его законную силу, эффективность и неизменность во временном периоде. Беспристрастность, независимость и недискриминация всегда должны восприниматься в качестве неотъемлемых и незаменимых ценностей нотариальной профессии.

МСН предложил ввести понятие европейского нотариуса.

Нотариус является беспристрастным специалистом, наделенным государством полномочиями для осуществления контроля за соблюдением интересов страны в юридических правоотношениях между частными лицами.

Нотариус является высококвалифицированным и бесстрастным юристом, который через удостоверяемый им акт обеспечивает юридическую безопасность всех заинтересованных участников. Его цель – предупредить появление конфликтов и ситуаций, идущих вразрез с законом. Он в соответствии с правовыми нормами государств сообщества и государственного законодательства является компаньоном государства.

Помимо МСН, в формировании и развитии международного нотариального права большое значение имеют иные международные неправительственные объединения. К ним относится Конференция нотариатов Европейского Союза, Международная комиссия по гражданскому состоянию.

На Конференции нотариатов Европейского Союза в 1995-м году был принят Этический кодекс нотариусов Европы. Он выступает наглядным проявлением воли нотариусов, гарантирующих гражданам ЕС при оформлении прав и сделок, которые выходят за национальные границы, такую же правовую защищенность, что и внутри государства. Европейским комиссаром по вопросам личных свобод, безопасности и правосудия было заявлено, что нотариально удостоверенный акт – это средство, при помощи которого право получает полное обеспечение на свое осуществление. Задача ЕС – обеспечить повсеместное признание нотариально удостоверенных актов и облегчить их осуществление [22].

Этический кодекс нотариусов Европы дает определение некоторым понятиям сферы МЧП [21].

Под транснациональной операцией понимается любая операция со ссылкой на другую страну, например, в отношении места нахождения имущества, которое выступает предметом сделки, гражданства одной из сторон или ее места жительства/проведения нотариального удостоверения.

Нотариус страны пребывания либо национальный нотариус – это тот, кто обладает полномочиями совершать нотариальные действия по месту собственного нахождения согласно законодательству своего государства.

Нотариус страны происхождения либо иностранный нотариус – это нотариус другой страны, являющейся членом ЕС, отличающейся от той, в которой проводятся нотариальные действия.

В оформлении транснациональных операций нотариус полагается на нормы права государства происхождения, нормы права государства пребывания и нормы, закрепленные в настоящем Кодексе.

В 1950-м г. на 2-м конгрессе Международного союза Латинского нотариата предложили идею создания национальных реестров завещаний. Первую действующую систему регистрации завещаний создали в Квебеке в 1961-м г. Завещательный реестр действует при нотариальной палате. В Законе о нотариате определен порядок его ведения. С 1999-го г. начала действовать электронная система регистрации завещаний в реестре и система информационного поиска [17].

В Конвенции о создании системы регистрации завещаний (от 1972-го г.) установлен в правоотношениях между странами-участницами универсальный режим регистрации завещаний и обмена информацией. Конвенция была разработана и воплощена в рамках Совета Европы [14].

Предусмотрено создание национальных систем, которые позволяют завещателю регистрировать завещание и не допустить ситуаций, когда о нем ничего не будет известно в другой стране (например, по месту нахождения наследственного имущества). В каждой стране действует орган, наделенный компетенцией передавать другим странам данные о записях в реестре завещаний, принимать и передавать запросы от органов, действующих в иных странах. Благодаря системе обмена информацией о завещаниях, основанное на национальных реестрах, облегчается регулирование наследования по завещанию на международном уровне.

Таким образом, в настоящее время в мире существует две основных системы нотариата — латинского и англосаксонского типа.

Англосаксонская правовая модель основана преимущественно на судебном прецеденте, в силу чего основное внимание уделяется свидетельским показаниям как средству доказывания, в том числе и при исследовании письменных доказательств. Нотариус в правовой системе и нотариальные, как и иные письменные, документы не играют той роли, какая отведена им в странах латинского нотариата.

Латинский же нотариат можно определить как форму организации нотариальной деятельности (тип нотариата), предполагающую передачу полномочий государства по удостоверению бесспорных прав и фактов нотариусам, организующим свою работу в качестве лиц «свободной юридической профессии», выполняющих данную функцию профессионально и под свою ответственность. На латинский нотариат возлагаются обязанности по консультированию сторон, проверке законности удостоверяемой сделки, ведению и хранению архива. Контрольными полномочиями в отношении нотариата обладают государственные органы (обычно органы юстиции) и организации нотариального самоуправления (обычно нотариальные палаты), членство в которых обязательно для нотариусов. В латинском нотариате также обосновывается выделение ряда более узких моделей нотариата.

По нашему мнению, выделение иных типов нотариата не является рациональным, так как это станет лишь смешением признанных характеристик латинского и англо-саксонского нотариата, что только укрепит дискуссии среди ученых и создаст нагромождения в науке

2.2 Нотариальная форма сделок в странах континентальной правовой системы

В мире существует две принципиально различные системы организации нотариата, основанные на двух основных правовых системах: романо–германской (Россия, Германия, Франция, Италия и др.) и англосаксонской (США, Англия и т.д.) – латинского и англосаксонского типов. В странах континентальной правовой традиции, в частности в Германии нотариус играет большую роль, особенно при совершении сделок с недвижимостью (купля – продажа, дарение, договор займа, обеспеченного залогом недвижимости). Латинский нотариат базируется на римском праве, для него характерно применение только письменного закона [17,с.62], нотариально – оформленные документы обладают высокой доказательственной силой и публичным признанием.

Такой тип нотариата признается большинством членами ВТО, как наиболее экономичной и эффективной для общества, развивающегося в условиях сохранения правового равновесия. Современная модель нотариата – это модель активного нотариата. Понятие «латинский нотариат», как отмечают исследователи, является синонимом понятия «либеральный» или «независимый нотариат», в отличие от «государственного» [18, с.28].

По словам советника Международного союза латинского нотариата М. Мерлотти сущность латинского нотариата состоит в том, что являясь либерализованным, он снимает тяжёлую и большую ответственность с государства, обеспечивает гражданам большую юридическую безопасность. Нотариус в латинском нотариате – независимый представитель государства, от его имени наделенный полномочиями совершать нотариальные действия, несущий личную ответственность за их совершение [21, с. 440].

Институт нотариата является связующим звеном между гражданским обществом и государством, так как существует и действует на основании частных и публичных сфер, обладает специфической дуалистической природой.

В Германии функции нотариусов и предъявляемые к ним требования гораздо выше, чем в странах общего права. При удостоверении сделок, нотариусы обладают следующими функциями:

проверочная (контрольная) функция, обеспечивает правомерность поведения участников оборота;
удостоверительная функция, придает особый правовой характер действиям участников оборота;
обеспечение правовой безопасности, осуществляемая путем разъяснений, советов, предупреждения;
фискальная функция, проявляемая в содействии государственным органам.

Под сделкой германский законодатель понимает, как отдельное волеизъявление, так и совокупный правовой состав, в котором частное волеизъявление проявляется составной частью. Нотариальная форма сделки (как в России, так и в Германии) является наиболее сложным способом оформления волеизъявления сторон. В соответствии с §126 (3) ГГУ письменная форма сделки заменяется нотариальным удостоверением. Заметим, что § 128 ГГУ устанавливает, что если нотариальное удостоверение необходимо в силу закона, возможно удостоверение сначала оферты, а затем акцепта [11]. Германское законодательство предусматривает несколько разновидностей нотариальной формы и предписывает большое количество ситуаций. В Германском праве используется сложная терминология, которая не дает понять совсем точно конкретное действие.

В Германии нотариальное удостоверение предполагает две разновидности [25]. Происходит разграничение на Beglaubigung («нотариальное заверение») и Beurkundung («нотариальное удостоверение»). В последнем случае, нотариус проверяет текст документа на его юридическую природу, здесь нотариус выполняет роль советника по правовым вопросам. В первом случае происходит соответствие лица и его подписи под документом. Такая разновидность подразумевает «заверение копии документа» и «заверение подписи» [6, c. 59].

Германское право четко закрепляет в законе случаи, когда сделка должна быть удостоверена в нотариальной форме [7, c. 69 - 82], например, договор о приобретении земельного участка (абз. 3 §211b ГГУ); обещание совершить дарение в будущем (предл. 1 абз. 1 §518 ГГУ) – однако для российского права предусмотрена простая письменная форма; распоряжение наследственной доли (§2033 ГГУ); договор о покупке наследственной массы (§2371 ГГУ), иные случаи в частности договора корпоративного характера [26, c. 60].

Относительно наследственного права, в Германии завещание разделяют на собственноручное (ненотариальное) и публичное (нотариальное). Отличаются и процедура составления завещания. Так при наследодатель при совершении завещания устно сообщает нотариусу свою последнюю волю или передает письменный текст с заявлением о том, что в тексте изложена последняя воля. После смерти наследодателя завещание вскрывается и оглашается в суде [11, c. 48]. Официальное хранение – участковый суд, но может оно хранится и у определенного лица, которое обязано, в случае получения информации о смерти наследодателя, передать завещание в суд [11].

Однако для российского права нотариально удостоверенное завещание должно быть написано завещателем или записано с его слов нотариусом. Возможно применение технических средств для записи своей воли. Хранится завещание у нотариуса (общее правило). Законодательство РФ закрепляет виды завещания: закрытое, завещание, составленное в чрезвычайных обстоятельствах, завещательные распоряжения правами на денежные средства в банках [2].

В Германии процедура удостоверения регламентирована Законом «Об удостоверении актов» (Beurkundungsgesetz) от 28 августа 1969 г [24]. Заинтересованные лица заявляют о своей воле в присутствии нотариуса, она оформляется в письменном виде после разъяснений нотариусом сущности процедуры, после документ зачитывается и собственноручно подписывается нотариусом и участниками. При разъяснении нотариус должен выявить волю и цель сторон, объяснить правовые последствия и сформулировать достигнутое соглашение.

Оригинал документа остается у нотариуса [6, c. 35]. Нотариально – удостоверенный документ представляет собой публичным, обеспечивает полное доказательство удостоверяемого факта или волеизъявления [28]. Немецкий законодатель к вопросу о проверке дееспособности граждан и правоспособности юридических лиц подошел более гибко. Упомянутый Закон «Об удостоверении актов» регламентирует, что в случае если обратившееся лицо не имеет необходимой дееспособности, в удостоверении может быть отказано. Такое действие возможно только при наличии твердой убежденности нотариуса. Все свои сомнения фиксируется в протоколе, составляемое при выражение воли заинтересованного лица. Подобная запись в дальнейшем может служить определенным доказательством, что лицо в момент обращения не мог руководить своими действиями.

Процедура удостоверения сделок в ФРГ в большей мере защищает участников оборота, чем в РФ. В первую очередь это проявляется в фиксации воли сторон, которая по правилам BeurkG отражается в: договоре, подписанном сторонами и протоколе, где содержится много сведений о самой процедуре удостоверения. Несоблюдение требования о форме сделки влечет признания ее недействительной (оспоримой или ничтожной). Германское и российское право предусматривают возможность «оздоровления» формы сделки. Так, например, п.1 ст.165 ГК РФ закрепляет положение, в соответствии с которым: в случае, если одна сторона сделки, требующую нотариального удостоверения частично или полностью исполнила сделку, а другая сторона уклоняется от такого удостоверения, суд по требованию исполнившей стороны может признать сделку действительной и последующее нотариальное удостоверение не требуется.

В германском праве, например, предл. 2 абз. 1 § 311b ГГУ предусматривает возможность неудостоверенный договор о продаже земельного участка считать действительным, в случае соблюдения специальной процедуры регистрации в поземельной книге и передачи прав собственности. Анализ специфики нотариальной формы сделки по российскому и германскому праву необходим, прежде всего для развития международных экономических обменов. Как российское, так и германское законодательство в настоящее время юридическую судьбу сделки ставят в зависимость от соблюдения ряда формальностей, особое место при которых занимает именно действия, совершаемые нотариусами. Однако процессуальное право ФРГ различает доказательственную силу частных и публичных документов. Внутренний публичный документ представляет собой выражение воли в письменной форме, надлежащим образом оформленное лицом, исполняющим публичные функции (нотариусом) или публичным учреждением, в пределах компетенции на территории Германии [27, c. 266,269].

В отношении нотариально удостоверенных документов устанавливается презумпция достоверности, согласно которой сторона считавшая их недостоверными, должна доказать это. Что касается частного документа, то в случае его оспаривания необходимо чтобы сторона его представившая сможет подтвердить его подлинность. Полагаю это целесообразным, нотариальный документ должен иметь больше твердости и достоверности, так как его подпись гарантируется уполномоченным лицом. Таким образом, придание сделке нотариальной формы зависит от материально – правовых и от процессуальных правил. Нотариус, подчиняясь правилам по удостоверению сделок, придает необходимую форму фактам, наделяя их юридическим свойством. Выполняя публичные функции, его деятельность таким образом является публичной как со стороны частного права, так и с публичного, что подчеркивает его двуединую сущность [22, c.11].

Такой публично – правовой статус пользуется абсолютным доверием со стороны общества и власти. Для большинства стран Европейского союза нотариат и нотариальная форма сделок является базовым элементом развития рынка недвижимости. В странах романо - германской системы права нотариус действует от имени государства, осуществляя государственно - регулятивные функции в имущественных отношениях физических и юридических лиц.

Важное практическое значение для нотариусов в области унификации коллизионного права имеют ряд международных конвенций, которые были подготовлены в результате работы Гаагской конференции по международному частному праву. Определенное значение для нотариальной деятельности имеет Гаагская конвенция от 05 октября 1961г. отменяющая требование легализации иностранных официальных документов, в которой участвует более 132 стран, в частности Россия, Германия и США.

Таким образом, при выборе применяемого права нотариус должен отдавать предпочтение коллизионным нормам и положениям, закрепленных в международном договоре, заключенного между этими странами.

Подводя итог, отметим, что нотариальная форма сделки в странах континентального права направлена на повышенную защиту личных неимущественных и имущественных прав, а также на обеспечение правовыми мерами правопорядка в государстве.

3. АКТУАЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ РОССИЙСКОГО НОТАРИАТА

Реформирование правового регулирования отечественного нотариата, Повышение престижа нотариальной профессии, а также стремление отечественного нотариата войти в международное нотариальное сообщество требует изучения и заимствования положительного опыта правового регулирования, организации и деятельности нотариата зарубежных стран, тем более, что анализ информации о состоянии регулирования нотариальной деятельности в других странах способствует более глубокому пониманию тенденций развития нормативного регулирования национальной нотариальной системы.

В процессе заимствования зарубежного опыта правового регулирования нотариальной деятельности особое внимание следует акцентировать на опыте тех постсоциалистических, особенно близких нам по своему сходству экономических, социальных и политических процессов стран, где процессы реформирования нотариальных систем уже начались и продолжаются, при этом законодателю необходимо учитывать как положительный опыт реформирования, так и отрицательные практические последствия проведения реформ указанных зарубежных государств.

В первую очередь важно предоставить нотариусам доступ не только к базам Росреестра, но и к информационной системе органов ЗАГС, тем более что в Закон об актах гражданского состояния уже внесены изменения, позволяющие нам запрашивать в электронной форме сведения из ЗАГСа и одновременно обязывающие ЗАГС оперативно эти сведения предоставлять. Но пока система только настраивается, и переходный период установлен до 2021 г. До этого времени базы данных будут наполняться. А значит, в полной мере мы, а равно и обращающиеся к нам граждане воспользоваться ими еще не могут.

В некоторых иных правопорядках, например в Казахстане, нотариус при обращении к нему гражданина вводит в Единую информационную систему нотариата данные этого человека и сразу получает всю информацию о нем: дату и место рождения, семейное положение, наличие детей, менял ли он фамилию. А если появится окошечко с информацией о том, что человек умер, то нотариус поймет, что кто-то пришел с поддельным паспортом. Паспортные данные и то, что паспорт не утрачен, не потерян, тоже отображаются в Единой информационной системе нотариата. У нас такая система пока только в перспективе, Федеральная нотариальная палата активно работает в этом направлении.

Наши нотариусы также должны быть допущены к информационным базам органов публичной власти в полной мере – именно для того, чтобы создать ту самую среду доверия. Другое дело, что за рубежом решить эту задачу проще – там эти базы находятся в едином подчинении министерства юстиции.

А у нас ведомственная подчиненность ЗАГСа и Росреестра, например, разная, соответственно, информационные системы тоже разные. Это порождает определенные технические сложности для получения информации нотариусами, но мы ищем пути их преодоления.

Организация работы нотариуса в России скорее напоминает германскую модель, потому что функция советчика – это функция адвоката. Адвокат, являясь представителем одной из сторон в сделке, действительно должен рассказать все варианты развития событий и предупредить, что вот этот путь приведет к одним последствиям, а вон тот – к другим.

У нотариуса функция иная. Он должен выяснить действительную волю. Классический и часто встречающийся пример – объяснение различий в правовых последствиях договора дарения и завещания. Если к нам приходит человек, особенно в возрасте, и заявляет о намерении подарить кому-то квартиру, то мы долго выспрашиваем, понимает ли он, что тем самым лишается имущества здесь и сейчас, не получая взамен вообще ничего. Как правило, после этого восемь из десяти обратившихся осознают, что они хотели совсем другого, – часто речь идет о завещании. Но в редких случаях человек остается при своем мнении: например, у него есть, где жить, и он решил осчастливить свою дочку/внучку/сына/внука. Поэтому задача нотариуса – выяснить, что хочет человек, и если он задает нам вопросы, то, конечно, мы должны быть компетентны в любой области права.

Учитывая тождество общественных, политических и экономических процессов в отдельных государствах СНГ хочется уделить внимание анализу состояния государственно-правового регулирования нотариальной деятельности в указанных странах, и в частности, в Кыргызской Республике и Российской Федерации. Так, в частности, нотариальная деятельность в Кыргызской Республике регулируется Законом КР от 30 мая 1998 года № 70 «О нотариате», в соответствии со ст. 2 которого, «нотариат представляет собой систему государственных органов, должностных лиц и частных нотариусов, на которых возложена обязанность обеспечивать в соответствии с Конституцией Кыргызской Республики, Законом и другими нормативными правовыми актами Кыргызской Республики защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусом предусмотренных законодательством Кыргызской Республики нотариальных действий от имени Кыргызской Республики» [16].

Главной отличительной чертой правового положения нотариуса в Кыргызской Республики, следует считать разделение нотариусов, в соотвветсивии с положениями ст. 4 указанного Закона «О нотариате» на государственных и частных. В соответствии, с положениями ст. 4 Закона Кыргызской Республики «О нотариате», частным нотариусом может быть гражданин Кыргызской Республики, имеющий высшее юридическое образование, стаж по юридической специальности не менее трех лет, прошедший шестимесячную стажировку у государственного или частного нотариуса, сдавший квалификационный экзамен, имеющий лицензию на право занятия частной нотариальной деятельностью. Тогда как, все в той же статье 4, подчеркивается, что «государственный нотариус является государственным служащим». Надо отметить, что указанные положения ст. 4 Закона КР «О нотариате» свидетельствуют о некоторых различиях правового положения «государственного» и «частного» нотариусов, так как лица, получая назначение на должность государственного нотариуса, фактически освобождаются от [21]:

необходимого трехлетнего юридического стажа;
прохождения стажировки;
сдачи квалификационного экзамена;
получения лицензии.

Данное положение, представляется нам, несколько, спорным с точки зрения наличия равных прав у государственных и частных нотариусов в Кыргызской Республике.

Кроме закрепления на законодательном уровне деятельности нотариусов от имени государства, в отличие от казахстанского законодательства о нотариате, определено также, что нотариальная деятельность не преследует цель получения прибыли.

Одной из самых актуальных проблем развития нотариата в Российской Федерации можно назвать значительное ограничение компетенции нотариальных органов – в свое время Гражданским кодексом РФ была установлена простая письменная форма для договоров с недвижимостью, тем самым уменьшилось удостоверение таких договоров нотариусами.

Авторы нововведений считали, что это упростит процедуру заключения сделок, предоставит участникам обращения большую свободу в выборе формы интересов граждан и юридических лиц. Эта точка зрения оказалась ошибочной, о чем свидетельствует анализ многочисленных публикаций. Ограничение компетенции нотариусов и отсутствие продуманной концепции урегулирования вопросов государственного контроля за деятельностью нотариусов привели к тенденции снижения роли нотариата в российском обществе, формировании негативного отношения к нотариату, некоторые ученые выражают сомнения относительно перспектив дальнейшего существования нотариата вообще.

Таким образом, сравнивая состояние регулирования нотариальной деятельности, можно прийти к невозможности однозначного вывода о более прогрессивном развитии регулирования в Российской Федерации.

Здесь, хотелось бы отметить состояние правового регулирования нотариата в Казахстане. Скорее казахстанский вариант развития нотариата представляется как, более взвешенным и эффективным. Но при этом, в процессе реформирования казахстанской национальной модели нотариата, необходимо учитывать, как позитивный, так и негативный опыт других стран.

Таким образом, из этого, в свою очередь, что вполне логично, вытекает необходимость определенного управления и контроля со стороны государства – определение соответствующими законодательными актами территориальной зоны деятельности нотариусов, обеспечения оптимизации нотариальных услуг и осуществления предотвращения монополизации, что осуществляется, как правило, при помощи установления определенных требований для допуска к профессии нотариуса и количества должностей на той или иной территории, а также установлением определенных тарифов для оплаты совершенных действий и т.п.

По вопросу заимствования достижений зарубежного опыта для национального законодательства о нотариате должна соблюдаться взвешенность, а также учитываться совместимость реципируемых норм с реалиями национальной правовой системы.

Реформирование правового регулирования нотариата, должно иметь целью, прежде всего, более эффективное осуществление функций защиты прав и интересов граждан и юридических лиц, а также совершенствование контроля со стороны государства в области гражданско-правовых отношений.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Итак, в каждой из стран Западной Европы нотариат имел свои особенности становления и развития, но тесное взаимодействие национальных нотариальных систем в Западной Европе привело к формированию некой единой системы организации нотариата и единообразному осуществлению ими нотариальных действий, получившей впоследствии наименование «латинский тип нотариата.

Правовой статус нотариуса в РФ включает исчерпывающий перечень действий, регламентированных в специально предусмотренном нормативном правовом акте, по юридической силе приравненном к федеральному закону Российской Федерации.

В настоящее время в мире существует две основных системы нотариата - латинского и англосаксонского типа.

Нотариальная форма сделки в странах континентального права направлена на повышенную защиту личных неимущественных и имущественных прав, а также на обеспечение правовыми мерами правопорядка в государстве.

Поэтому предлагаем законодательное изменение во вновь принятом Федеральном законе РФ «О должности нотариуса в Российской Федерации» следует закрепить главу, в которой предусмотреть исчерпывающий перечень полномочий

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ)// Собрание законодательства РФ. 04.08.2014. N 31. Ст. 4398.

Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26. 11. 2001 г. № 146 - ФЗ // Собр. законодательства Российской Федерации. – 2001. – № 49. – Ст. 4552.

Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1) // Ведомости СНД и ВС РФ. – 11.03.1993. – N 10. – Ст. 357.

Абушенко Д.Б., Брановицкий К.Л., Воложанин В.П., Гражданский процесс: учебник для студентов высших юридических учебных заведений // 10е изд., перераб. и доп. М.: Статут, – 2017. – 702 с
Анев В., Еременко А., Самбур С. Свет истины: к истокам духовности в нотариате // Нотариальный Вестникъ. – 2014. – № 3. – С. 2 - 10
Арсланов К.М. Формальные требования к сделкам по законодательству России и Германии // Ученые записки Казанского университета. Серия Гуманитарные науки. – № 4. – Том 156. – С.59.
Батюк В.И., Галузо В.Н. Допустим ли мониторинг по отношению к законодательству и правоприменению в Российской Федерации? // Право и государство: теория и практика. – 2014. – № 3. – С. 146-152
Бегичев А.В. Нотариат: учебник для бакалавров. М.: Проспект, – 2018. – 288 с
Бутенев В.И. История возникновения и развития нотариата за рубежом и в России // Право и государство: теория и практика. – 2016. – № 5. – С. 122 - 126
Возможно ли комплексное правоприменение при отсутствии официальной систематизации в Российской Федерации? // Государство и право. –2018. – № 6. – С. 76-81.
Гражданское уложение Германии: Пер. с нем. / Науч. ред. А.Л. Маковский. – М., 2014. – 712 c.
Еременко А.А. От античности к средневековью: нотариальный акт в контексте формирования доминанта европейской цивилизации // История государства и права, – 2015. – № 24. – С. 58-67
Квитко А.Ф. Основные правовые модели развития нотариата в зарубежных государствах // Новый юридический журнал. 2016. №2. С. 162 – 174. 3
Мизинцев Е.Н. О типах и моделях современного нотариата // Нотариус. – 2015. – №3. – С. 37-44.
Пиепу Ж.-Ф., Ягр Ж. Профессиональное нотариальное право. М., – 2014. – 178 с
Романовская О.В. Модернизация законодательства о нотариате // Судья. – 2014. – № 7. – С.37-42.

Саидов А.Х. Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности): Учебник / Под ред. В.А. Туманова. – М.: Юристъ, 2015. – 448 с.

Скурлатов А.В. У либерального нотариата есть будущее / А.В. Скурлатов // Нотариус. – 2017. – № 6. – С. 27 - 30.

Терехов Е.В. История развития и становления нотариата // Актуальные проблемы политики и права. Межвузовский сборник научных статей. Пенза: Информ.-изд. центр ПГУ, – 2016. –Вып. 8. – С. 93 – 99
Федотова А. У нотариуса своя задача // ЭЖ-Юрист. - 2016. - № 44. - С. 15-16.

Щекочихин П.А. Нотариат в системе публичного управления: к вопросу о месте и роли / П.Ф. Щекочихин // Административное и муниципальное право. – 2015. – № 5. – С. 439 – 443.

Яковлев В.Ф. Давайте объединим усилия… Нотариат, государственная власть и гражданское общество: современное состояния и перспективы. / В.Ф. Яковлев // Материалы Всероссийской научно - практической конференции. 15–16 февраля 2007 г. – М.: ФРПК, 2007. – С. 10 – 12.

Решение № М-450/2013 2-453/2013 2-453/2013Г 2-453/2013~М-450/2013 от 26 сентября 2013 г. [Электронный ресурс]// https://sudact.ru/regular/doc/yDOj8Wyxx6mK/ (дата обращения: 10.12.2019)
Beurkundungsgesetz: Kommentar / hrsg. von Klaus Lerch. 4. Aufl. : Schmidt, 2011. – XXII. – 550 s.

Bohrer M. Notarielle Form, Beurkundung und elektronischer Rechtsverkehr // Deutsche Notar - Zeitschrift. – 2008. – S. 39–60.

Kanzleiter, Rainer. Die notarielle Beurkundung als ein Weg zum "richtigen Vertrag" // Deutsche Notarzeitschrift. - 2001 (Sonderheft). – S. 69 – 82.
Musielak H. - J. Grundkurs ZPO. 7. Aufl. Munchen: Verlag C.H. Beck, 2004.

Milzer, L. Die notarielle Eigenurkunde // Notar. 2013. – S. 35 – 44.