Договорные конструкции .

Содержание:

Введение

Актуальность темы. Товарооборот в розничной торговле обеспечивается посредством договора розничной купли-продажи, заключение которого происходит на основании общих правил о купле-продаже и специальных правил о защите прав потребителей, применение которых имеет значительные особенности. Согласно ФЗ РФ "О защите прав потребителей" продавцом выступают предприятие, учреждение, организация или гражданин-предприниматель, реализующие товары по договору купли-продажи, а покупателем (потребителем) - гражданин, который приобретает эти товары. Можно предположить, что в продавцами Закон подразумевает те предприятия и граждан-предпринимателей, для которых продажа товаров является их профессиональной деятельностью, то есть торговой деятельностью (торговым обслуживанием). Во многом это подтверждается утвержденным постановлением Кабинета Министров от 9 февраля 1995 г. порядка занятия торговой деятельностью и правилами торгового обслуживания населения, в п. 1 которого записано, что данный Порядок определяет общие условия занятия торговой деятельностью, основные требования к торговой (торгово-производственной) сети и торгового обслуживания граждан, которые приобретают товары для собственных бытовых нужд, предприятий (их объединений), учреждений, организаций независимо от форм собственности, граждан-предпринимателей и иностранных юридических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность на территории РФ в сфере торговли.

Согласно п. 5 Порядка занятия торговой деятельностью торговая деятельность может осуществляться в сферах розничной и оптовой торговли, а также в торгово-производственной (общественное питание) сфере. Тем самым предусматриваются три разновидности торговой деятельности (торговли). В связи с этим можно сделать вывод, эту не является торговой деятельностью купля-продажа товаров между хозяйствующими субъектами, которые не являются предприятиями розничной или оптовой торговли, поскольку для них она не составляет главную уставную деятельность, а следовательно защите прав покупателя (юридического лица) должно осуществляться по общим правилам гражданского права.

Законодательство четко не определило 1 Понятие "розничная торговля", "розничное торговое предприятие", "договор розничной купли-продажи". В Законе РФ "О защите прав потребителей" эти сроки вообще не применяются (в нем употребляются понятия "торговое предприятие", "торговое обслуживание"). В других законодательных актах употребляются понятия "розничная торговля", "розничная продажа" (например, в Порядке занятия торговой деятельностью и правилах торгового обслуживания населения, в Правилах розничной торговли алкогольными напитками от 30 июля 1996 г.) или "розничные торговые предприятия" (ГК РФ), содержание которых не раскрывается. Это вносит определенную неопределенность в правовом регулировании торговых отношений, затрудняет применение действующего законодательства, ведь признание, например, предприятия торговым влечет за собой несколько иные правовые последствия в случае приобретения у него товаров гражданином, чем признание его неторговых.

Степень разработанности темы исследования. В российской правовой науке в настоящее время отсутствуют монографии, посвященные данной теме. В советский период такие авторы, как Г.Г. Типухян, В.В. Пшеничников, В.В. Шелихов.

Объект и предмет исследования. Объектом исследования выступают общественные отношения, складывающиеся между субъектами» — физическими и юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями при продаже товаров гражданско-правовым способом в рамках заключаемых договоров розничной купли-продажи. Предметом исследования является нормативно-правовое регулирование отношений по передаче в собственность движимых вещей между субъектами купли-продажи (торговли), и возникающие, в случае нарушения гражданских прав покупателей, права на защиту гражданских прав покупателей.

Целью настоящего курсового исследования является осуществление комплексного научного анализа правового регулирования договорных конструкций на основе договора розничной купли-продажи.

В рамках обозначенной цели диссертант ставит следующие задачи:

- провести анализ развития научных взглядов на сущность и особенности договора розничной купли-продажи; - осуществить анализ развития правового регулирования отношений розничной купли-продажи; - изучить взаимодействие норм в комплексном законодательстве, в том числе в законодательстве о розничной купле-продаже; - рассмотреть особенности правового регулирования отдельных видов договора розничной купли-продажи; - выводы.

Гипотеза работы заключается в том, что в ГК РФ допущена неточность так как, строго говоря, ст. 493 ГК связывает момент заключения договора не с оплатой, а с выдачей документа, подтверждающего оплату. Из ст. 493 ГК следует толковать в том смысле, что договор розничной купли-продажи считается заключенным с момента оплаты покупателем товара, которая часто сопровождается выдачей чека.

Методологическая основа исследовании. Общей методологической основой исследования послужил диалектический метод. Наряду с ним применялись такие частно-научные методы, как сравнительно-правовой, формально-логический, технико-юридический, структурно-правовой, метод историко-правового анализа, межотраслевой метод юридических исследований и некоторые другие.

Теоретическую основу исследования составили труды М.М. Агаркова, С.С. Алексеева, С.Н. Братуся, А.К. Безиной, М.И. Брагинского, Н.Г. Вавина, В.В. Витрянского, П.П. Волошина, ФМ. Гавзе, К.А. Граве, В.Л. Грибанова, И.И. Загвязинского и др.

Эмпирической основой исследования являются материалы судебной практики Верховного Суда Российской Федерации, Высшего арбитражного суда Российской Федерации.

Структура работы: введение, тематические главы, заключение, список использованных источников, приложение.

Глава 1 Договорные конструкции розничной купли-продажи как предпринимательского договора

Договор о купле-продаже розничного типа – на данный момент без сомнения самый массовый тип двухсторонних соглашений. Каждый день огромное количество физических и юридических лиц вступают между собой в правоотношения по купле-продаже, не вдаваясь в юридические тонкости опосредующие взаимоотношения двух участников – покупателя и продавца. Именно поэтому затронутый нами тип договора является не только самым распространенным, но и самым проблемным, вызывая нарекания, а то и судебные разбирательства.

1.1 Понятие и значение договора розничной купли-продажи

Определение: по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью (п. 1 ст. 492 ГК РФ) [2].

М.И. Брагинский подверг системному анализу научную литературу по теме розничной купли-продажи трех периодов, дореволюционного, пост революционного (советский период) и пост коммунистического, и поэтому может с уверенностью утверждать, актуальным донный договор был далеко не всегда.

По утверждению автора в дореволюционном периоде понятие договора регулирующего розничный тип купли-продажи отсутствовал как в рамках нормативно-правового регулирования, так собственно и в сфере научного обоснования и аналитических исследований.

Советский период наоборот уделял крайне большое внимание, такому типу договора, постоянно усовершенствуя его конструкцию и нормативно-правовое регулирование, а в научной среде по данному поводу и вовсе было сломано немало копий. Однако нельзя сказать, что советский период был лишен недостатков, напротив, существовал ряд недостатков и довольно серьезных, а именно отсутствие принятого на уровне законодательного органа определения понятия розничной продажи, кроме того существовали «белые пятна» и в самой структуре анализируемых правоотношений, которые постоянно находились на повестке дня всей правовой структуры СССР, начиная с правоведов юристов, заканчивая правительством и законодательными органами. Больше всего спорных вопросов вызывали следующие аспекты нормативно-правового регулирования розницы, как части соглашений о купле-продаже:

- недостаточная проработанность структуры договора; отставание нормативно-правовой проработки оферты с позиции теории при переходе на практику; точка отсчета момента, когда заключен договор и когда право на собственность относительно приобретенной вещи переходит от продавца к покупателю.

Следует упомянуть вопрос, которому удалось всколыхнуть правовую общественность:

- определение перечня критериев договора розницы, которые дали бы возможность выделить данное соглашение из общего ряда договоров о купле-продаже, допустимо отнести участников правоотношения (так сказать субъектный состав), способ и форма посредством которых осуществляется формат расчета и иные моменты. Казалось бы, что с принятием ФЗ Российской Федерации «О защите прав потребителя» и с момента ввода в действие нового Гражданского кодекса многие вопросы были сняты с повестки дня, однако закрыв многие проблемные темы, эти два бесспорно масштабных нормативно-правовых акта породили новую волну вопросов [4].

Имели место быть и до сих пор существуют противоположные мнения касательно природы договора розницы в сере купли-продажи, т.е. к какой типологии его отнести – консенсуальным и/или реальным видам? Не менее важными и дискуссионными остались следующие вопросы: субъект соглашения о розничной купле-продаже в лице оферента, признаки системного характера через, которые можно провести правовой водораздел между розницей в купле-продаже и иными договорами в общей типологии купли-продажи. Подвергнув системному анализу правовую литературу и нормативно-правовые акты по законодательству находящегося на данный момент в силе, приходим к следующим выводам, что наибольший резонанс вызывают нижеперечисленные вопросы:

- защита интересов потребителя в рамках правоотношений по купле-продаже, и в обратную сторону, защита прав и интересов контрагента покупателя, т.е. субъекта именуемого продавцом.

В процессе решения затронутых вопросов столкнулись с так называемой причинно-следственной связью, когда попытка регулирования одного нормативного предписания (условия) порождает процесс возникновения другой проблемы обладающей характером злоупотребления правом. Что в данном случае автор имеет в виду? Для защиты прав и интересов потребителя принят Федеральный Закон. Также есть возможность оспорить действия продавца в судебной и иных инстанциях. Все данные меры направлены на ограждение покупателя от действий продавца, а ведь возможен и иной вариант, злоупотребление покупателя своими правами, кто и что в данном случае защитит права и интересы продавца?

Базируясь на логической обработке данных предоставленных действующим законодательством и практикой (судебной и предпринимательской) автор полагает, что некоторые возникшие из анализа вопросы следовало бы отдельно пропустить через фильтр научно-изыскательных работ:

- защита прав потребителя уравновешенная защитой прав продавца; внедрение новаторских идей в регулирование известных договоров; нормативно-правовое регулирование и продвижение новых типов розничной продажи в виде дистанционной передачи товаров в обмен на бумажный или электронный эквивалент денег. Не менее важным, является продолжение процесса уменьшения количества недочетов в деле регулирования купли-продажи, когда ее участником (субъектом) является не гражданин – покупатель.

Для полноты картины, автором был проведен анализ источников гражданского права советского периода, а именно сводных законодательных актов от 1922, 1961 и 1964 годов, как РСФСР, так и СССР в целом. Посредством проведенного аналитического исследования выявлено, что сравнение института розничной купли-продажи в советские времена не идет ни в какое сравнение с аналогичным на современном этапе. В доказательство приведем некоторое количество умозаключений:

- меньшее, нежели на современном этапе количество норм регулировавших вопросы розничной торговли; полное отсутствие в рамках глав регулировавших вопросы розничной торговли системы дифференциации соглашений; не было в наличие определение термина розничная торговля; недостаточное количество статей, дающее возможность четко выдерживать нормативно-правовые требования по регулированию договора.

Последствием такой правовой политики оказалось недостаточное нормативно-правовое регулирование договора на республиканском уровне, недостаток пришлось разрешать путем внедрения большого количества нормативных актов подзаконного типа, вплоть до внутриведомственных. Все в совокупности не заставило себя ждать, в итоге получили системную дискриминацию более слабой по определению стороны розничной торговли – речь идет о покупателях. Причина в том, что в советский период, все производственные единицы, чем бы они не занимались, принадлежали государственному сектору, поэтому государственные органы издававшие указы защищали интересы своего ведомства. Кроме того, существовавшие нормативно-правовые акты, регулировавшие соглашения о розничной торговли были не только малочисленны, но и носили декларативный характер, причиной тому было отсутствие практических инструментов не только введения актов в силу, но и их исполнение на местах [6, с. 468].

А.А. Гончаров провел исследования взаимной зависимости нормативно-правового регулирования от содержания отношений их регулирующих, в результате пришел к выводу, что законодательная система о купли-продажи в формате розницы содержит в себе правоотношения обслуживающие интересы физических и юридических лиц в сфере розничной купле-продаже. Продолжением правоотношений розничного типа купле-продаже, являются действия в сфере розничного типа торговле, а также взаимно пересекающиеся отношения идентичные по типологии. Правоотношения, касающиеся сферы купли-продажи розничного характера, имеющие своим предметом законодательство, регулирующее розничную куплю-продажу, классифицировались на две группы:

- частные правоотношения в сфере купли-продажи розничного типа, участник (субъекты) процесса контрагент и покупатель; публичные правоотношения в деле о купле-продаже, складывающиеся между двумя субъектами – контрагенты покупателя с одной стороны и лицами (физическими и/или юридическими) представляющие интересы и действующие от лица публичных органов, т.е. органов государственной власти.

В свою очередь вышеперечисленные типологии правоотношений в сфере купли-продажи розничного типа также подразделяются на подвиды:

- отношения купли-продажи ризничного типа с частной основой. Договорные правоотношения – имеют место быть между двумя сторонами продавцом и покупателем. Внедоговорные правоотношения – отношения, которые возникают между субъектами купли-продажи, характеризующиеся тем, что права и обязанности не вытекают из самого содержания соглашения, а носят параллельный характер. Участниками таких процессов являются лицо уполномоченной организации, импортер, изготовитель какого-либо материального субстрата и соответственно сам покупатель.

В результате сложилась ситуация когда наличие выходящих за рамки отношений по розничной продаже привели к тому, что пришлось вводить систему отдельного регулирования. В перечне отличительных особенностей исследуемой договорной конструкции числятся: основа гражданско-правовая, императивный тип подавляющего большинства норм, комплексность законодательства. Анализ договорной конструкции выявил наличие принципа комплексности законодательства, что под этим термином понимается? Средоточие нормативно-правовых актов отраслевого и дополнительного нормативно-правового регулирования, которое в едином ансамбле цивилизует процесс осуществления правоотношений в рамках розничной купли-продажи. Цель указанного типа взаимодействия концентрируется в области адекватной политики в сфере нормативно-правовой базы учитывающей предмет и объект, которые они в свою очередь подвергают упорядочиванию [7, с. 407].

1.2 Договор розничной купли-продажи как один из разновидностей договора купли-продажи

Розничная купля-продажа является наиболее распространенным видом договора купли-продажи, поскольку имеет целью удовлетворение потребительских нужд населения.

Договор розничной купли-продажи представляет собой один из разновидностей договора купли-продажи, регулируемого главой 30 "Купля-продажа" Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) [3].

Наличие специфических норм, присущих только договору розничной купли-продажи, выделяет этот договор в самостоятельную гражданско-правовую сделку, правовые основы которой установлены параграфом 2 "Розничная купля-продажа" главы 30 "Купля-продажа" ГК РФ.

Товарооборот в системе купли-продажи обеспечивается посредством договора розничной купли-продажи, заключение которого происходит на основании общих правил о купле-продаже и специальных правил о защите прав потребителей, применение которых имеет значительные особенности.

Договорные отношения о купле-продаже считается одним из перечня древнейших правоотношений, т.е. с самой продолжительной историей нормативного регулирования, по приблизительным данным начитывает около 4 тысяч лет.

По современным меркам, а также по данным В.В. Залевского договорная конструкция встречается чаще всех остальных соглашений имеющих место быть в гражданском законодательстве, причина полнее объективна – масштабность охвата и универсальный характер предметов и объектов, подпадающих под его действие, основой чего является обмен товарно-денежного типа.

Интересующий нас договор подпадает под нормативно-правовое управление предусмотренное главой 23-й Гражданского Кодекса, с этой самой главы, начинается часть вторая Гражданского кодекса, введенная в действие первого марта 1998 года (распространение ст. начинается с 415 и заканчивается 504-ой).

Если в советском гражданском законодательстве поставка энергоносителей и поставка вообще относились к самостоятельным типам соглашений, то со вступлением в силу нового кодекса они подпадают под регулирование договора о купле-продаже.

В дополнение к уже существующему списку договоров было добавлено еще несколько типовых соглашений имеющих общую правовую природу с купле-продажей, к ним относят соглашение о возмездной передаче предприятия и розничную купле-продажу. При детальном изучении судебной практики по линии статистического учета предмета и объекта исковых заявлений наиболее часто возникают споры относительно признания недействительными состоявшихся сделок относительно недвижимого имущества (дома, квартиры). Однако по факту покупки не кондиции в торговой сети обращения кране малочисленные. С одной стороны – это прямое указание на слабое знание своих возможностей и прав, с другой стороны незначительность сумму несоответствующая затраченному времени, а с другой стороны – низкий профессионализм работников судебной сферы в технических и иных вопросах.

Статья 415 Гражданского кодекса раскрывает понятие договора купли-продажи: по возникшему соглашению, одна сторона (далее продавец) берет на себя обязательство вручить товар противоположной стороне (далее покупатель), а покупатель в свою очередь берет на себя обязательства внести оплату за товар и принять его [3].

Перечень черт делающих договор купли-продажи отличительным от сходных с ним договорных конструкций: отношения направленные на смену собственника, отношения, базирующиеся на принципе возмездных действий.

Субъекты правоотношения регулирующего договор о купле-продаже товара и/или иных объектов – продавец и его контрагент покупатель. Гражданское законодательство определяет, что в роли субъектов договора могут выступать как физические, так и юридические лица, действующим лицом с особым статусом может также быть и государство в лице своих органов, и организации с международным статусом.

Не смотря на наличие больших и обширных правомочий со стороны субъектов договора, их возможности могут быть ограничены нормами соглашения о купле-продаже, т.к. нормы предусматривают ограничение по типу товара, возрасту покупателя и продавца и т.д.

Самым распространенным видом деятельности государства и государственных структур в области купли-продажи является предоставление права через торги на приобретение ценных бумаг, а также некоторого имущества, единичного и комплексного характера (приватизация домов, квартир, предприятий и т.д.). Распространение правомочий физического лица в сфере купли-продажи регулируется их общей и специальной право и дееспособностью. Наличие или же наоборот отсутствие статуса предпринимателя.

Правоотношения, опосредованные нормами о розничном типе купли-продажи относится к общей типологии соглашений о купле-продаже, упоминание об этом мы можем обнаружить в пункте 5-ом ст. 454-ой ГК РФ [8, с. 355].

В научно-исследовательской работе В.В. Витрянского автором выделены некоторые количество отличительных черт, посредством которых можно сделать следующий вывод:

- специфическая черта, которая указывает на аспект, отличающий продавца от иных сходных по действию лиц в гражданском праве – этим лицом исключительно может быть лишь юридическое лицо, классифицируемое как организация с коммерческой деятельностью. Стоит напомнить, что коммерческая организация – это организация со статусом предпринимателя, чья деятельность направлена на извлечение прибыли.

С точки зрения объективного анализа и практики гражданского права (судебной и предпринимательской) В.В. Витрянский допустил ошибку, и причина в следующем:

- во-первых, следует обратиться к Гражданскому кодексу и взять на заметку, что данным нормативно-правовым актом в роли продавца предусмотрен более обобщающий термин «лицо занимающееся деятельностью предпринимательского характера» (см. пункт 1 ст. 492-я ГК РФ) [3].

Предпринимательской считают деятельность, - которая осуществляется на самостоятельной основе, распространение рисковых последствий замыкается на предпринимателе, его цель регулярное получение материального профита, источником которого является услуги, предусмотренные гражданским правом виды работ, использование имущества (аренда и т.п.). Следует также добавить, что предпринимателем является то лицо, которое таковым зарегистрировано в реестре (п. 1 ст. 2 ГК РФ).

Ссылаясь на пункт 1-ый ст. 50-й и пункт 1-ый ст. 23-й Гражданского кодекса предпринимательство имеют право практиковать индивидуальные предприниматели и юридические лица (организации коммерческого типа). Из сказанного следует вывод, что в роли продавца имеет место быть не только организации, но и отдельные физические лица, фактически граждане зарегистрированные таковыми.

В связи с выявленными недостатками их решено было вывести за рамки путь принятия Федерального Закона «О защите прав потребителей», в нем внесены изменения в категорию потребитель. Итак, термины продавец и изготовитель изменению не подверглись, модифицированы были лица выполняющие функции изготовителя и продавца, их стали именовать «уполномоченные организации» [4].

- во-вторых, группа товаров, выделяющаяся среди иных товаров не техническими и иными особенностями, а целевым использованием. Подразумеваются товары, которые приобретаются для личного пользования, семейных нужд и домашнего хозяйства, проще говоря, товары, приобретая которые лицо не намерено применить в предпринимательской сфере. В связи с приведенным выше материалом приходит на ум единственный вывод, о том, что розничная торговля отличается тем, что не имеет ни прямого, ни косвенного отношения к предпринимательской, направленную на извлечение профита деятельность. Она рассчитана на погашение личных, и лично-групповых потребностей в рамках частной жизни и частного хозяйства.

В дополнение к сказанному приведем довольно распространенное среди цивилистов мнение, что если одной стороной является предприниматель в лице физического и/или юридического лица, то контрагентом всегда выступает гражданин, физическое лицо индивидуализирующего типа, приобретающего что-либо для личного потребления без цели извлечения прибыли.

Розничная покупка и продажа представляет собой по признаку соглашение, относящееся к публичным правоотношениям договорного типа. Публичность договора означает, что если у продавца есть некий товар, который в свою очередь интересует некоего покупателя, то первый не имеет право отказать второму в его передаче на возмездной основе.

Розничная купля и продажа обладают несомненным достоинством с позиции канцелярских требований и оформлений, т.е. при его заключении не требуется заполнения бланков, применение печатей, подписи и т.д., что требуют иные договорные конструкцию. Объяснение сего процесса лежит в области особенности возникающих отношений (скоротечность) и формой, посредством которой происходит оплата и ее фиксация через талон, чек и т.п. [6, с. 489].

Разногласия по поводу внешнего процесса оформления договора о розничной купле и продаже товара (товаров):

- мнение Т.Л. Левшиной. Договор оформляется посредством устного соглашения, когда покупатель обнаруживает востребованную им вещь, а продавец устно соглашается с его передачей за материальное вознаграждение (уплата товара). В противоположность представленной позиции В.В. Брагинский сослался на практику, которая гласит, что устное оформление сделки, скорее является исключением из правил, нежели правилом, т.к. большая часть сделок имеют письменное оформление, в том числе и часть отношений по розничной торговле. Сказанное не является императивным требование, указывающим на то, что гражданское законодательство требует письменного оформления. Дело в том, что кассовый чек не является письменным удостоверением сделки.

Подтверждением состоявшейся сделки может быть кроме чека и ему подобных документов также и свидетельские показания. Однако вернемся к самой сделки, и причине по которой ее считают устной, итак это казус когда срабатывает единовременный эффект одновременной покупки и оплаты товара, т.е. и получение имущества и его оплата происходят в один и тот же момент. Такие отношения происходят посредством конклюдентных действий или с молчаливого согласия сторон, поэтому соглашение и носит характер консенсуального (соглашательство).

Чек, получаемый покупателем от продавца, не есть удостоверение сделки, а доказательство соблюдения правил торговли [13, с. 307].

Глава 2 Особенности договорных конструкций заключения договора розничной купли–продажи предпринимателями дистанционно

Вопрос о необходимость принятия мер по предупреждению и профилактике нарушений при дистанционной продаже товаров вынесен на обсуждение консультативного совета при управлении, членами которого являются представители Правительства области, администрации г. Пензы, общественные организации по защите прав потребителей. Принято решение о проведении мониторинга предприятий, занимающихся продажей товаров дистанционным способом, для выработки предложений и совместных действий с целью устранения нарушений законодательства.

2.1 Значение и роль договора дистанционной розничной купли-продажи

По данным В.В. Ровного в последние годы в России получила развитие такая форма торговой деятельности, как дистанционная торговля; Несмотря на сравнительно непродолжительную историю, данная форма уже имеет достаточно широкое распространение. Для нее характерны свои отличительные признаки и особенности организации продажи товаров.

Основой для возникновения дистанционной торгов является почтово-каталожная (или каталожная) торговля. Продажа товаров посредством каталогов обусловлена возможностью направления оферты в виде каталога потенциальному покупателю, находящемуся вне стационарного- места продажи товаров, и передачи товаров посредством доставки заказанного товара почтовым оператором- курьерской службой. Общий принцип реализации товаров при дистанционной торговле заключается в возможности реализации товаров потенциальным; покупателям, находящимся не в месте нахождения продавца.

Развитие как почтово-каталожной торговли - так и дистанционной торговли сопряжено с такими факторами, как совершенствование систем доставки товаров; научный и технический; прогресс, социально-экономические процессы, происходящие в обществе в целом.

Началом массовой торговли по каталогам и доставкой товаров почтой принято считать XIX. век. Именно в это время развитие железнодорожного транспорта, возможность печати каталогов - позволило, в/совокупности с социально-экономическими, и; географическими факторами, дать импульс развитию почтово-каталожной торговли. С началом активного использования информационных технологий в конце XX в. расширились возможности по предложению товаров потенциальным покупателям. Теперь помимо традиционного каталога информация о товарах может предоставляться на различных носителях, по различным каналам коммуникации. Изменились и сами каталоги, они стали: интерактивными, потенциальные покупатели кроме традиционного каталога могут получить информацию о товарах и услугах посредством Интернета, телевидения, мобильного телефона.

Дистанционная торговля как отдельная форма торговой деятельности с развитием информационных технологий получила возможность использовать различные формы торговли, отличающихся друг от друга способом доведения до потенциального - покупателя информации о товаре, его потребительских свойствах. В свою очередь, каждая из форм дистанционной торговли является отдельным видом коммерческой деятельности с присущими ей процессами организации торговли.

Нормативно-правовое регулирование дистанционной торговли в России как отдельной формы торговой деятельности имеет сравнительно недавнюю историю: Началом ее можно считать внесение в ФЗ; «О защите: прав потребителей» ст. 26, а в дальнейшем - внесение дополнений в ст. 497 ТК РФ и принятие Правил продажи товаров дистанционным способом.

Система нормативно-правового регулирования дистанционной торговли в настоящее время» состоит из общих норм, определяющих: правовое положение участников дистанционной торговли, обязательственные отношения; между - сторонами в рамках заключаемых договоров розничной купли-продажи, защиты прав потребителей при продаже товаров дистанционным способом, а так же специальных норм определяющих: порядок продажи товаров дистанционным способом, нормативно - правовое регулирование отдельных видов деятельности связанных с продажей товаров дистанционным способом.

Новизна В.В. Ровного торговли, как отдельной формы торговой деятельности, наличие различных форм дистанционной торговли, требующих в некоторых случаях специального нормативно-правового регулирования, необходимость более детального регулирования процесса заключения и исполнения договоров розничной купли-продажи в сфере дистанционной торговли в совокупности с законодательством, регламентирующим механизм организации продаж, защиты прав потребителей предполагает более детальное теоретическое осмысление отношений, складывающихся между субъектами дистанционной» торговли, а также совершенствование ее нормативно-правого регулирования [16, с. 14].

2.2 Содержание договора дистанционной розничной купли-продажи

В.П. Мозолин напоминает, что в отличие от общего правила, когда реклама, содержащая существенные: условия договора, признается публичной офертой, при дистанционной торговле наличие существенных условий в рекламе не позволяет отожествить такое предложение с публичной офертой. При торговле дистанционным способом отсутствие у покупателя возможности непосредственно ознакомиться с товаром или его образцом в месте продажи требует доведения до покупателя согласно потребительскому законодательству информации о доставке товара, условиях приобретения и: сроке действия предложения. Отсутствие в направляемом продавцом предложении указанной информации делает невозможным соответствующий выбор, заказан доставку товара.

Основаниями выделения договора розничной купли-продажи при продаже товаров дистанционным способом в отдельный вид договора являются: предложение товара в его описании, представленное на фотоснимках, содержащихся в каталогах, проспектах, буклетах и т.п., а также место исполнения договора, всегда находящееся вне стационарного размещения продавца.

Момент заключения договора розничной купли-продажи в сфере дистанционной торговли связан с получением продавцом акцепта покупателя, либо, если договором розничной купли-продажи предусмотрена предварительная оплата, акцепт, соединенный с оплатой стоимости товара. К отношениям по розничной купле-продаже товаров дистанционным способом не применимо специальное правило момента заключения договора, установленное для договоров розничной купли-продажи и связанное с выдачей продавцом кассового, или товарного чека, или документа, подтверждающего оплату товара.

Условие о доставке товара продавцом покупателю является существенным условием договора розничной купли-продажи в сфере дистанционной торговли. В отсутствие данного условия» договор розничной купли-продажи считается незаключенным.

Момент перехода права собственности при продаже товаров дистанционным способом ставится в зависимость от формы оплаты стоимости товара, указанной продавцом в заключаемом договоре розничной купли-продажи. Указание в договоре розничной купли-продажи условия о предварительной оплата или оплате «наложенным» платежом предполагает переход права собственности от продавца к покупателю в момент передачи товара, а включение в договор розничной купли-продажи условия» о последующей оплате переход права собственности в момент оплаты стоимости за переданный товар.

Совокупность особых признаков и черт, присущих договору розничной купли-продажи в сфере дистанционной торговли при его заключении и исполнении (специфические способ и момент заключения, особенности существенных условий и перехода права собственности на товар, наличие условий; относящихся к другим видам договоров розничной купли-продажи), дает основание считать его самостоятельной разновидностью договора розничной купли-продажи.

Возможность отказаться от товара в любое время до его передачи, а после передачи - в течение семи дней, или в трехмесячный срок, если продавец в момент доставки товара не предоставил информацию о порядке и сроках возврата-, товара надлежащего качества - являются специальными мерами оперативного воздействия, отказного» характера; связанными: с расторжением договора или отказом от ненадлежащего исполнения обязательств со стороны продавца.

В целях создания дополнительных гарантий охраны прав потребителей в сфере, дистанционной; торговли при заключении договоров; розничной купли-продажи;, одною из сторон которых выступают физические лица, обоснована, необходимость создания саморегулируемой организации» участников рынка дистанционной торговли [14, с. 419].

В качестве практических рекомендаций по совершенствованию нормативно-правового регулирования - дистанционной торговли представляется необходимым: в ст.ст. 20 и 21 Федерального закона «О защите прав потребителей» установить для дистанционной торговли строго определенные сроки устранения недостатков и замены товара ненадлежащего качества; статью 16 Федерального закона «О защите прав потребителей» дополнить пунктом, запрещающим продавцу предлагать покупателю товары путем принятия участия в различного рода маркетинговых акциях с указанием на состоявшийся факт выигранного последним приза. Предусмотреть ответственность за проведение таких акций;

- внести дополнения и изменения в положения п.п. 8, 9, 19, 20, 23 Правил продажи товаров дистанционным способом;

- дополнить положения п.п. 8, 9 Правил продажи товаров дистанционным способом информацией о факте использования товара или устранения в нем недостатков;

- в п. 19 указать на возможность замены обусловленного договором товара на другой товар до заключения договора розничной купли-продажи при наличии предварительного уведомления со стороны продавца и соответствующего согласия со стороны покупателя;

- в п. 20 исключить в качестве одного из моментов заключения договора розничной купли-продажи момент, связанный с выдачей продавцом кассового или товарного чека, а также иного документа, подтверждающего оплату товара;

- в п. 23 определить максимальный срок выполнения обязательств по доставке товаров с одновременным исключением неопределенного срока («разумный срок») и изложить данный пункт Правил в следующей редакции: «Продавец обязан передать товар покупателю в порядке и сроки, которые установлены в договоре, но не более 30 дней с момента получения намерения продавца. Обязательство, не исполненное в сроки, установленные в договоре, продавец должен выполнить в новые сроки, согласованные между сторонами, но не позднее 15 дней с момента уведомления покупателя».

Выводы и предложения диссертанта базируются на результатах проведенного им анализа действующих нормативно-правовых актов, регулирующих взаимоотношения между субъектами дистанционной торговли в России и в странах Евросоюза, практики делового оборота по организации и продаже товаров дистанционным способом на территории Российской Федерации, а также практики защиты прав потребителей и правоприменительной практики при нарушении гражданских прав субъектов дистанционной торговли [10, с. 365].

Договор розничной купли-продажи может быть заключен на основании ознакомления потребителя с предложенным продавцом описанием товара посредством каталогов, проспектов, буклетов, фотоснимков, средств связи (телевизионной, почтовой, радиосвязи и других) или иными исключающими возможность непосредственного ознакомления покупателя с товаром либо образцом товара способами при заключении договора дистанционной купли-продажи.

Появление разновидностей розничной купли-продажи и необходимость их дополнительного правового регулирования обусловлены особенностями объектов продажи, положением участников договора, средствами защиты прав и интересов сторон и способами исполнения обязательства по передаче товара. Однако какой-либо единый критерий разграничения отдельных видов договора купли-продажи в науке отсутствует. В законодательстве также не проведено строго очерченных границ между ними.

С развитием в мире средств связи (видеотелефон, телевидение, электронная почта, Интернет и др.) на рынке, в том числе российском, появилось множество ранее неизвестных способов продвижения и продажи товаров, таких как, например, продажи через телемагазины, Интернет и видеотелефон. Суть таких продаж в том, что договоры заключаются сторонами на расстоянии (заочно) с помощью средств связи. Такие договоры по данным А.П. Сергеева получили название «договоров дистанционной купли-продажи».

В международной практике договор дистанционной купли-продажи получил нормативное закрепление в девяностые годы двадцатого века. Поворотным моментом для дистанционной продажи в российском законодательстве стал 2007 год, когда были внесены изменения в Гражданский кодекс Российской Федерации и Закон «О защите прав потребителей». Однако включение данных статей в нормы законодательства не только не упорядочило данные отношения, но и внесло путаницу в правоприменительную практику.

В Гражданском кодексе РФ при формулировании законодательства о дистанционном способе приобретения товара и определении места этого договора в системе иных договоров розничной купли-продажи правила о нем помещены в статью, посвященную купле-продаже товаров по образцам. Однако нормы были сформулированы таким образом, что без проведения теоретического исследования невозможно определить, рассматривает ли законодатель этот договор как вид договора купли-продажи по образцам, или как вид договора розничной купли-продажи, или как особый способ заключения договора. В литературе также нет единства во мнениях о то, какой признак должен быть положен в основу выделения договора дистанционной розничной купли-продажи из массы других договоров розничной купли-продажи. Вопросы вызывают способы заключения договора, много нерешенных проблем связано с предоставлением информации о товаре и т. п. Все эти вопросы требуют не только теоретического рассмотрения, но и - как результат - совершенствования законодательства. [17, с. 354].

Заключение

Договором купли-продажи традиционно начинается изложение отдельных видов обязательств в гражданских кодексах как республик бывшего СССР, так и государств СНГ в настоящее время. Исходя из деления обязательств на договорные и внедоговорные (деликтные), из договоров купли-продажи возникают, соответственно, договорные обязательства по передаче имущества в собственность или в иное вещное право. Под иным вещным правом имеются в виду право хозяйственного ведения государственного предприятия и право оперативного управления казенного государственного предприятия, а также учреждений, в том числе как государственных, так и не государственных. Предметом рассматриваемых видов обязательств является отчуждение имущества или имущественного права, то есть смена собственника (обладателя иного вещного права). Иначе говоря, предметом указанных обязательств являются имущество или имущественные права, передаваемые от одного собственника другому собственнику или обладателю права хозяйственного ведения (оперативного управления). В качестве имущества выступают физические, или телесные вещи, обладающие как индивидуально-определенными, так и родовыми признаками и допущенные к гражданскому обороту. Для обозначения предмета обязательств по передаче имущества в собственность или в иное вещное право новое гражданское законодательство применяет универсальный термин «товар».

Товарооборот в розничной торговле обеспечивается посредством договора розничной купли-продажи, заключение которого происходит на основании общих правил о купле-продаже и специальных правил о защите прав потребителей, применение которых имеет значительные особенности. Согласно ФЗ РФ "О защите прав потребителей" продавцом выступают предприятие, учреждение, организация или гражданин-предприниматель, реализующие товары по договору купли-продажи, а покупателем (потребителем) - гражданин, который приобретает эти товары. Можно предположить, что в продавцами Закон подразумевает те предприятия и граждан-предпринимателей, для которых продажа товаров является их профессиональной деятельностью, то есть торговой деятельностью (торговым обслуживанием). Во многом это подтверждается утвержденным постановлением Кабинета Министров от 9 февраля 1995 г. порядка занятия торговой деятельностью и правилами торгового обслуживания населения, в п. 1 которого записано, что данный Порядок определяет общие условия занятия торговой деятельностью, основные требования к торговой (торгово-производственной) сети и торгового обслуживания граждан, которые приобретают товары для собственных бытовых нужд, предприятий (их объединений), учреждений, организаций независимо от форм собственности, граждан-предпринимателей и иностранных юридических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность на территории РФ в сфере торговли.

Согласно п. 5 Порядка занятия торговой деятельностью торговая деятельность может осуществляться в сферах розничной и оптовой торговли, а также в торгово-производственной (общественное питание) сфере. Тем самым предусматриваются три разновидности торговой деятельности (торговли). В связи с этим можно сделать вывод, эту не является торговой деятельностью купля-продажа товаров между хозяйствующими субъектами, которые не являются предприятиями розничной или оптовой торговли, поскольку для них она не составляет главную уставную деятельность, а следовательно защите прав покупателя (юридического лица) должно осуществляться по общим правилам гражданского права.

Законодательство четко не определило 1 Понятие "розничная торговля", "розничное торговое предприятие", "договор розничной купли-продажи". В Законе РФ "О защите прав потребителей" эти сроки вообще не применяются (в нем употребляются понятия "торговое предприятие", "торговое обслуживание"). В других законодательных актах употребляются понятия "розничная торговля", "розничная продажа" (например, в Порядке занятия торговой деятельностью и правилах торгового обслуживания населения, в Правилах розничной торговли алкогольными напитками от 30 июля 1996 г.) или "розничные торговые предприятия" (ГК РФ), содержание которых не раскрывается. Это вносит определенную неопределенность в правовом регулировании торговых отношений, затрудняет применение действующего законодательства, ведь признание, например, предприятия торговым влечет за собой несколько иные правовые последствия в случае приобретения у него товаров гражданином, чем признание его неторговых.

Список использованных источников

	Конституция Российской Федерации от 12.12.1993 г. с изм. 30.12.2008 г. // Российская газета, № 237, 25.12.1993
	Гражданский кодекс Российской Федерации (часть I): Кодекс от 30.11.1994 г. № 51-ФЗ с изм. и доп. от 11.01.2016 г. № 8-ФЗ// Российская газета, № 238-239, 08.12.1994 г.
	Гражданский кодекс Российской Федерации (часть II): Кодекс от 26.01.1996 г. № 14-ФЗ с изм. и доп. от 18.07.2016 г. № 216-ФЗ// Российская газета, № 23, 24, 25, 07, 08.01.1996 г.
	Закон о защите прав потребителей: федеральный закон от 07.02.1992 г. № 2300-1 от 25.11.2006 N 193-ФЗ// Российская газета, № 136, 07.02.1992
	Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации: Федеральный закон Российской Федерации от 28.12.2009 г. N 381-ФЗ // Российская газета, № 5077, 30.12.2009 г.
	Брагинский, М.И. Договорное право. – М.: Статут, 2014. – 846 с.
	Гончаров, А.А. Гражданское право. Общая и Особенная части. – М.: КНОРУС, 2014. – 704 с.
	Залесский, В.В. Гражданское право.– М.: ЮНИТИ-ДАНА, Закон и право, 2012. – 703 с.
	Калпин, А.Г. Гражданское право – М.: Юристъ, 2012. – 536 с.
	Карпович, В.Д. Постатейный комментарий части второй Гражданского кодекса РФ для предпринимателей. - М.: Фонд правовая культура, 2015.-741с.
	Кибак, Г.А. Гражданское право: Особенная часть. - Кишинэу: CEP USM, 2014. – 504 с.
	Лаптев, В.В. О предпринимательском законодательстве [Текст]: Хозяйство и право. – М.: Фонд «Правовая культура», 2015. - ISSN 0134-2398. 2015.- № 5. - с. 17-26
	Левшина, Т.Л. Гражданское право России. -М.: НОРМА, 2015.- 478с.
	Мозолин, В.П. Гражданское право. – М.: Юристъ, 2015. – 719 с.
	Оглоблина, О.М. Аренда и купля-продажа недвижимости: практическое пособие - М.: Юринформцентр, 2013.- 614 с
	Ровный, В.В. Элементы договора купли-продажи// Журнал российского права. - М.: Норма, 2009. - ISSN 1605-6590. 2009, № 4. - с. 12-19
	Сергеев, А.П. Учебник по гражданскому праву. - М.: Проспект, 2015. – 674 с.
	О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей: Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28.06.2012 г. N 17 г. Москва // Российская газета, № 5829, 11.07.2012 г.

Приложение 1

Рисунок 1 – договор розничной купли-продажи