Проблемы и перспективы правового регулирования нотариата

Содержание:

Введение

В Конституции Российской Федерации определена концепция становления правового государства, в рамках которой совершенствуется механизм правового регулирования общественных отношений, повышается роль многих традиционных институтов и правовых форм в жизни формирующегося гражданского общества, к числу которых можно отнести и нотариат.

Нотариат, путем правомерного и своевременного совершения нотариальных действий, укрепляет и придает публичную достоверность гражданско-правовым отношениям. В случаях предусмотренных нормами гражданского законодательства, нотариальные действия выступают в качестве юридических фактов гражданского права и имеют конститутивное значение для имущественных правоотношений, и прежде, всего отношений собственности. О значении юридических процедур в гражданском обороте высказывался Г. Гегель: «Собственность покоится на договоре и на формальностях, делающих ее доказательной и правомерной».

Цель курсовой работы – проанализировать нотариальные действия.

Для достижения данной цели необходимо решить следующие задачи:

- изучить нотариальные действия, совершаемые нотариусами и уполномоченными должностными лицами;

- рассмотреть порядок совершения нотариальных действий;

- исследовать проблемы и перспективы правового регулирования нотариата.

В процессе подготовки курсовой работы были использованы труды российских и зарубежных ученых: В.Н. Аргунова, М.В. Антокольской,А. Бегичева, М.И. Брагинского, Венгерова, Р.И. Виноградовой, В.В. Витрянского, Н.С. Вольмана, Г. Гегеля, С. Гемеса, Ю.И. Гревцова, Л.А. Грось, В.И. Данилина, О.С. Иоффе, З.А. Искендерова, Ковалевой, М.И. Корина, О.А. Красавчикова, Л .Я. Лесницкой,Покровского, В.Н. Протасова, И.М. Резниченко, С.И. Реутова, И.В. Решетниковой.

Основная часть

1. Общая характеристика нотариальных действий

Нотариальные действия, совершаемее нотариусами и уполномоченными должностными лицами

 Перечень всех нотариальных действий, совершаемых нотариусами и уполномоченными должностными лицами, законодатель разделил на группы. Так, выделяются нотариальные действия, совершаемые:

  — нотариусами, занимающимися частной практикой (ст.35);

  — нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах (ст.36);

  — должностными лицами органов исполнительной власти (ст.37);

  — должностными лицами консульских учреждений Российской Федерации (ст.38 Основ законодательства о нотариате).

  Рассмотрим вопросы совершения нотариальных действий более подробно.

  Согласно ст.35 Основ законодательства о нотариате нотариусы, занимающиеся частной практикой, совершают следующие нотариальные действия: удостоверяют сделки; выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов; налагают и снимают запрещения отчуждения имущества; свидетельствуют верность копий документов и выписок из них; свидетельствуют подлинность подписи на документах; свидетельствуют верность перевода документов с одного языка на другой; удостоверяют факт нахождения гражданина в живых; удостоверяют факт нахождения гражданина в определенном месте; удостоверяют тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии; удостоверяют время предъявления документов; передают заявления физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам; принимают в депозит денежные суммы и ценные бумаги; совершают исполнительные надписи; совершают протесты векселей; предъявляют чеки к платежу и удостоверяют неоплату чеков; принимают на хранение документы; совершают морские протесты; обеспечивают доказательства.

Законодательными актами Российской Федерации могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия.

Таким образом, частный нотариус удостоверяет сделки, то есть удостоверяет действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Нотариус удостоверяет сделки, для которых законодательством Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации установлена обязательная нотариальная форма. По желанию сторон нотариус может удостоверить и другие сделки.

Нотариус по совместному письменному заявлению супругов выдает одному из них или обоим супругам свидетельство о праве собственности на долю в общем имуществе, нажитом во время брака. Свидетельство о праве на недвижимость выдается нотариусом по месту нахождения этого имущества. Нотариус налагает запрет, то есть не позволяет, не допускает продажу, залог и всякое отчуждение имущества.

Нотариус свидетельствует верность копий (копия представляет собой дословное повторение оригинала) документов, выданных юридическими лицами, а также гражданами, при условии, что эти документы не противоречат законодательным актам Российской Федерации, и выписок из них. Верность выписок может быть засвидетельствована только тогда, когда в документе, из которого дается выписка, содержатся решения нескольких отдельных, не связанных между собой вопросов. Выписка должна воспроизводить полный текст части документа по определенному вопросу.

Свидетельствование подлинности подписей на документах возможно лишь в том случае, если содержание документа не противоречит законодательству Российской Федерации. Свидетельствуя подлинность подписи, нотариус не удостоверяет фактов, изложенных в документе, а лишь подтверждает, что подпись сделана определенным лицом.

Нотариус может засвидетельствовать верность перевода с одного языка на другой, если сам в совершенстве владеет иностранным языком, на котором составлен документ, и именно с этого языка сделан перевод. Если же нотариус не владеет соответствующим языком, то перевод может быть сделан переводчиком, подлинность подписи которого свидетельствует нотариус.

При удостоверении факта нахождения гражданина в живых нотариус сличает представленные документы с лицом, к нему обратившимся. При этом нотариус уточняет, для каких целей необходимо удостоверение данного факта.

Удостоверение факта нахождения гражданина в определенном месте удостоверяется по просьбе гражданина. Уточняется причина удостоверения данного факта, и если она имеет юридическое значение, то нотариус удостоверяет такой факт. Аналогичным образом удостоверяется тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографической карточке.

По просьбе гражданина нотариус удостоверяет время предъявления документа, указывает его с точностью до минуты.

Нотариус передает заявления граждан, юридических лиц другим гражданам, юридическим лицам лично под расписку или пересылает по почте с обратным уведомлением. Заявления могут быть переданы с использованием технических средств (телефакс, компьютерные сети и т. п.). По просьбе лица, передавшего заявление, ему выдается свидетельство о передаче заявления.

Нотариус принимает от должника в депозит денежные суммы и ценные бумаги для передачи их кредитору, извещая об этом последнего, и по его требованию выдает ему причитающуюся сумму.

Для взыскания денежных сумм или истребования имущества от должника нотариус совершает исполнительные надписи на документах, устанавливающих задолженность.

Нотариус принимает на хранение документы по описи, один экземпляр описи остается у нотариуса, другой выдается лицу, сдавшему документы на хранение, последнему выдается об этом свидетельство.

Нотариус принимает в целях обеспечения доказательств для защиты прав и законных интересов судовладельца заявления капитана судна о происшествии, имевшем место в период плавания или стоянки судна, которое может явиться основанием для предъявления к судовладельцу имущественных требований.

По просьбе заинтересованного лица нотариус обеспечивает доказательства в случае возникновения дела в суде или административном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным.

Как следует из ст.36 Основ законодательства о нотариате, нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, совершают нотариальные действия, предусмотренные статьей 35 Основ, то есть, рассмотренные выше, а также выдают свидетельства о праве на наследство и принимают меры к охране наследственного имущества.

При отсутствии в нотариальном округе государственной нотариальной конторы совершение названных нотариальных действий поручается совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты одному из нотариусов, занимающихся частной практикой.

Свидетельство о праве собственности в случае смерти одного из супругов выдается государственной нотариальной конторой, в компетенцию которой входит оформление наследственных прав.

Таким образом, законодатель возложил ведение наследственных дел, выдачу свидетельства о праве на наследство, принятие мер к охране наследственного имущества на нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах. Такое требование вызвано рядом причин.

Во-первых, все архивные документы находятся в государственных нотариальных конторах и ранее составленные завещания хранятся здесь. Также здесь имеется возможность для хранения вновь поступающих документов.

Во-вторых, там, где много нотариусов, может возникнуть много проблем для наследников – кому из нотариусов следует подать документы для вступления в наследство, или к какому нотариусу следует обратиться с тем, чтобы была обеспечена охрана наследственного имущества.

В-третьих, нотариат становился на ноги, в большинстве случаев не имея помещений для совершения нотариальных действий. Нотариусам порой приходилось менять много мест, прежде чем они могли выкупить или арендовать помещение. Чтобы избежать в этом вопросе недоразумений, законодатель оставил наследственные дела за нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах.

В ряде регионов государственные нотариальные конторы вообще отсутствуют, поскольку все ранее работающие в государственных нотариальных конторах перешли на частную практику. В этой связи органы юстиции совместно с нотариальной палатой поручают ведение наследственных дел одному их нотариусов, занимающихся частной практикой. Здесь, конечно, допущен законодательный промах, поскольку в крупных городах, где нет государственных нотариусов, один частнопрактикующий нотариус не сможет вести все наследственные дела. Практика выработала различные критерии работы с наследственными делами. В ряде городов, где нет государственных нотариусов, органы юстиции совместно с нотариальной палатой, используя административно-территориальное деление, закрепили ведение наследственных дел за нотариусами, занимающимися частной практикой, работающими в помещениях государственных нотариальных контор. За ними закреплен район обслуживания, ранее обслуживаемый государственными нотариусами. В других городах, например, в городе Астрахани, все частнопрактикующие нотариусы ведут наследственные дела по строго установленным районам и в строго установленном помещении. Таким образом, нотариус один раз в неделю ведет прием граждан по наследственным делам и выдает свидетельство о наследстве.

Законодатель также определил, что свидетельство о праве собственности пережившему супругу выдается той государственной нотариальной конторой, в компетенцию которой входит оформление наследственных дел.

В соответствии со ст.37 Основ законодательства о нотариате, в случае отсутствия в населенном пункте нотариуса должностные лица органов исполнительной власти, уполномоченные совершать нотариальные действия, совершают следующие нотариальные действия: удостоверяют завещания; удостоверяют доверенности; принимают меры к охране наследственного имущества; свидетельствуют верность копий документов и выписок из них; свидетельствуют подлинность подписи на документах.

Законодательными актами Российской Федерации на указанных в настоящей статье должностных лиц может быть возложено совершение и иных нотариальных действий.

То есть, наряду с нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах, и нотариусами, занимающимися частной практикой, нотариальные действия совершают должностные лица органов исполнительной власти. Круг их действий ограничен. Привлечение к совершению нотариальных действий органов исполнительной власти вызвано тем, что далеко не в каждом населенном пункте имеется нотариус.

Должностные лица органов исполнительной власти удостоверяют завещания, которые представляют собой распоряжение гражданином имуществом, принадлежащим ему на праве собственности, на случай смерти, сделанное в установленном законом порядке. Завещание должно быть составлено письменно, с указанием места и времени его составления, собственноручно подписано завещателем и нотариально удостоверено. Каждый гражданин может оставить по завещанию все свое имущество или часть его одному или нескольким лицам, как входящим, так и не входящим в круг наследников по закону, а также государственным, негосударственным и общественным организациям.

Должностные лица органов исполнительной власти удостоверяют доверенности, то есть письменное полномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами. Доверенность – это односторонняя сделка, фиксирующая полномочия доверенного лица, действия которого на основе доверенности создают права и обязанности непосредственно для доверителя.

Должностные лица органов исполнительной власти по поручению нотариуса принимают меры к охране наследственного имущества, когда такая охрана является необходимой в интересах наследников, государства, отказополучателей или кредиторов. Охрана наследственного имущества обеспечивается до принятия наследства всеми наследниками, а если оно не принято – до истечения срока, установленного для принятия наследства. При наличии в составе наследства имущества, требующего управления (жилой дом и т. п.), а также в случае предъявления иска кредиторами наследователя до принятия наследства всеми наследниками, назначается хранитель имущества.

Согласно ст.38 Основ законодательства о нотариате, должностные лица консульских учреждений Российской Федерации совершают следующие нотариальные действия: удостоверяют сделки, кроме договоров об отчуждении недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации; принимают меры к охране наследственного имущества; выдают свидетельства о праве на наследство; выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов; свидетельствуют верность копий документов и выписок из них; свидетельствуют подлинность подписи на документах; свидетельствуют верность перевода документов с одного языка на другой; удостоверяют факт нахождения гражданина в живых; удостоверяют факт нахождения гражданина в определенном месте; удостоверяют тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии; удостоверяют время предъявления документов; принимают в депозит денежные суммы и ценные бумаги; совершают исполнительные надписи; принимают на хранение документы; обеспечивают доказательства; совершают морские протесты.

Законодательными актами Российской Федерации могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия, совершаемые должностными лицами консульских учреждений Российской Федерации.

Порядок совершения нотариальных действий

Наследование по завещанию - это урегулированный законом порядок посмертного правопреемства, основанного на завещании наследодателя. Решающим фактором этого порядка является завещание, которое в совокупности с другими обстоятельствами (открытие наследства, наличие наследства и др.) признается основанием такого наследования. Наследование по завещанию противостоит наследованию по закону как порядку посмертного правопреемства при отсутствии завещания или вопреки завещанию. 

При удостоверении завещания нотариус должен установить личность завещателя на основании паспорта или другого документа (военный билет для военнослужащих, вид на жительство или национальный паспорт с отметкой о регистрации в органах внутренних дел и др.), а также выяснить его дееспособность.

Текст завещания может быть написан самим завещателем либо нотариусом со слов завещателя. На практике завещание, как правило, составляется нотариусом, что позволяет не прибегать дополнительно к помощи юриста. Для нотариально удостоверенного завещания не требуется, чтобы текст был написан собственноручно, допускается использование в этих целях технических средств - пишущих машинок, электронно-вычислительных машин. 

Завещатель должен прочитать текст завещания до его подписания, чтобы удостовериться в правильности записи завещания с его слов нотариусом. Если по каким-то причинам (слепота, неграмотность и т.д.) завещатель не может лично прочитать завещание, то его текст оглашается нотариусом. На завещании делается надпись об оглашении текста и о причинах, по которым завещатель не смог лично прочитать завещание. 
Завещатель должен собственноручно в присутствии нотариуса подписать завещание, тем самым подтвердив, что текст завещания соответствует его воле (ст. 44 ОЗоН). 

Присутствие нотариуса обязательно при подписании завещания не завещателем, а по его просьбе - другим лицом (рукоприкладчиком). Участие рукоприкладчика допускается только в тех случаях, когда завещатель не может лично подписать завещание в силу физических недостатков, тяжелой болезни или неграмотности. О причинах, по которым завещатель не смог собственноручно подписать завещание, должна быть сделана запись в завещании. Кроме того, в завещании должны быть указаны сведения и о личности рукоприкладчика (фамилия, имя, отчество и место жительства). 
* Кандидат юридических наук, доцент. 

Нотариус, выполняя функцию удостоверения завещания, совершает следующие действия: разъясняет завещателю законодательство о наследовании; консультирует относительно содержания завещания; устанавливает личность завещателя, проверяет его дееспособность; учиняет следующую удостоверительную надпись: «Завещание подписано гражданином в моем присутствии. Личность завещателя установлена, дееспособность проверена»; заносит завещание в реестр нотариальных действий; хранит завещание в архиве нотариальной конторы; в случае утраты второго экземпляра завещания выдает дубликат. 

Свобода завещания ограничивается правилами об обязательной доле в наследстве (ст. 1149 ГК). Завещатель должен иметь это в виду при составлении завещания, чтобы его последняя воля могла быть исполнена в полном объеме. В связи с этим на нотариуса возлагается обязанность разъяснить завещателю суть ст. 1149 ГК и сделать об этом отметку на завещании. Поскольку завещание — это односторонняя сделка, не требуется согласия или участия в совершении завещания каких-либо других лиц, например наследников. Завещатель вправе в любое время изменить или отменить сделанное им завещание. Удостоверяя завещание, нотариус совершает действие, которое является юридическим фактом в сложном юридическом составе наряду с волеизъявлением самого завещателя. 

Как правило, отсутствие нотариального удостоверения не придает распоряжению гражданина своим имуществом на случай смерти силы завещания. Совершая такое нотариальное действие, нотариус придает необходимую юридическую силу этой односторонней сделке. 
Хранение завещания — это сопутствующий юридический факт, способствующий нормальному развитию гражданских правоотношений, основанных на завещании. Полагаем, что необходимо ввести норму, в соответствии с которой завещания, приравненные к нотариальным, должны быть переданы в течение определенного срока нотариусу, на территории деятельности которого завещание было составлено. Следует законодательно определить срок, в течение которого и будут переданы завещания на хранения. На нотариуса следует возложить обязанности: занести данное завещание в нотариальный реестр (алфавитную книгу учета завещаний); ознакомиться с содержанием завещания. И в случаях, если есть противоречие действующему законодательству в целом или в части, необходимо вызывать завещателя для разъяснения ему допущенных ошибок, делающих завещание полностью или частично недействительным. 

Возвращаясь к действиям нотариуса, удостоверяющего завещание, следует отметить, что он обязан разъяснить завещателю, что у наследника, указанного в завещании, есть право отказаться от принятия наследства в пользу других наследников по завещанию или по закону (ст. 1158 ГК РФ). 
При этом нет абсолютной гарантии того, что отказ не будет совершен в пользу лица, нежелательного наследодателю. Для разрешения подобного рода проблемы существует институт подназначения наследника. 
Кроме того, нотариусу следует разъяснить завещателю право возложить на наследника по завещанию исполнение какого-либо обязательства (завещательный отказ) в пользу одного или нескольких лиц — отказополучателей, причем и входящих, и не входящих в число наследников по закону (ст. 1137 ГК РФ). Разумеется, исполнение завещательного отказа ограничивается пределом действительной стоимости перешедшего к наследнику имущества за вычетом падающей на него части долгов наследодателя. Если же наследник по завещанию, на которого возложено исполнение завещательного отказа, имеет право на обязательную долю в наследстве, то он исполняет завещательный отказ в пределах стоимости наследственного имущества, превышающей размер его обязательной доли. 
Наиболее распространенным нотариальным действием, направленным на подтверждение прав наследников, является выдача свидетельства о праве на наследство. 

Такое нотариальное действие, как удостоверение завещаний, носит конститутивный характер для возникновения наследственных отношений, поскольку несоблюдение нотариальной формы завещания лишает его юридической силы; выдача свидетельства о праве на наследство ничего не прибавляет к субъективным правам наследников, поскольку лишь официально их подтверждает, и пожалуй, прекращает наследственные правоотношения. Ст. 1153 ГК РФ предусмотрено, что наследники, призванные к наследству, обращаются к нотариусу по месту открытия наследства с заявлением выдать свидетельство о праве на наследство. 
Получение свидетельства о праве на наследство является правом каждого из наследников, но не обязанностью. Практически свидетельство требуется в случае приобретения по наследству права на имущество, состоящее на специальном учете государственных органов. Чтобы в данных регистрации недвижимости, автомашин, мотоциклов и тому подобного имущества отразить изменение субъекта права собственности вследствие перехода последнего по наследству, необходимо представить свидетельство нотариуса. Подобное свидетельство необходимо также при наследовании вклада в банке, независимо от того сделано вкладчиком-наследодателем особое завещательное распоряжение или нет.

Выдавая свидетельства о праве на наследство, нотариусу необходимо выяснить круг наследников, что иной раз требует активных мер, решить вопрос о праве, когда имеется несколько претендентов на наследство либо конкурируют наследники по завещанию и по закону, правильно определить состав наследственной массы, поскольку в наследство могут входить жилой дом, квартира, расположенные в одной местности, дача — в другой, автомашина, иное имущество специального учета и т. д. 
Свидетельство о праве на наследство выдается нотариусом по месту открытия наследства. Место открытия наследства должно быть подтверждено лицами, обращающимися к нотариусу. Оно может быть доказано справкой ЖЭУ, КЭЧ и т.п., в таком случае действия этих органов признаются юридическими фактами необходимыми для нормального развития наследственных отношений. 

При неизвестности места жительства справками этих же органов может подтверждаться место нахождения имущества наследодателя. 
Получая заявление о принятии наследства, нотариус прежде всего должен проверить правильное определение заявителем места подачи заявления. Все поступающие по данному наследству документы сосредоточиваются в одном деле. В нем же хранятся данные о выдаче свидетельства или об отказе от него. С принятием к своему производству заявления о выдаче свидетельства начинается активная деятельность нотариуса, всестороннее выяснение фактов, имеющих отношение к установлению лиц, обладающих правом на наследство. 

Законом предусмотрена также возможность произвести вызов наследников путем помещения публичного извещения или сообщения об этом в печати. Однако нотариусы прибегают к такой возможности исключительно редко. В ряде случаев нотариус знакомится с обстоятельствами данного наследственного дела еще задолго до получения заявления о выдаче наследства. Это происходит, когда на основании сообщений граждан, организаций либо по своей инициативе нотариус принимает меры к охране наследственного имущества. 
В соответствии с п. 1 ст. 1163 ГК РФ установлен общий срок выдачи свидетельства о праве на наследство, определяемый днем открытия наследства и не ограниченный во времени. Свидетельство может быть выдано по заявлению наследников в любое время. Однако устанавливается начальный момент, с которого возникает право на получение свидетельства о праве на наследство. По общему правилу свидетельство о праве на наследство выдается не ранее истечения 6 месяцев со дня открытия наследства, если иное не предусмотрено нормами ГК. 
При выдаче свидетельства о праве на наследство по завещанию обязательно истребуется, кроме документа о смерти наследодателя, подлинный экземпляр нотариально удостоверенного завещания, а при его утрате - дубликат. Главный вопрос заключается в том, нет ли лиц, имеющих право на обязательную долю в наследстве. 

Совершение данного нотариального действия оканчивается составлением документа -свидетельства о праве на наследство, которое подтверждает имущественные права наследников. Этот документ должен быть оформлен нотариусом в строгом соответствии с требованиями законодательства. В нем необходимо указать, в каких долях возникло право па наследство при множественности наследников. Если доли равны, то в свидетельстве так и указывается: «в равных долях»; если доли не равны, то в свидетельстве указывается, в каких именно долях наследует каждый из наследников(«.названные наследники наследуют указанное в настоящем свидетельстве имущество в следующих долях:...», дальше перечисляются наследники с указанием доли, принадлежащей каждому). 

Если в составе наследства есть большое число предметов домашней обстановки, то необязательно их перечислять в свидетельстве, достаточно приложить к свидетельству опись, составленную нотариусом. 
При наследовании по завещанию в тех случаях, когда весь состав наследственного имущества в завещании перечислен и не изменился, в тексте свидетельства имущество может не указываться. При выдаче свидетельств о праве на наследство в нотариальной практике существуют не разрешенные пока законодательно такие вопросы, как отсутствие права на продление срока для принятия наследства у лиц, для которых право наследования возникает вследствие непринятия наследства другими наследниками и которые пожелают воспользоваться этим правом к концу трехмесячного срока, установленного п. 2 ст. 1154 ГК РФ, выдача свидетельства о праве на наследство ранее шестимесячного срока по п. 2 ст. 1163 ГК РФ, отказ в выдаче свидетельства о праве на наследство лицам, не подтвердившим в судебном порядке факт нахождения на иждивении наследодателя, при наличии согласия остальных наследников. 

2 Проблемы и перспективы правового регулирования нотариальных действий

Произошедшие и готовящиеся изменения российского законодательства направлены на усиление роли нотариата в гражданском обороте. Предполагается, что нотариус будет оказывать комплексную юридическую помощь заинтересованным в том лицам, осуществляя сбор документов, их проверку, создание нотариального акта, обладающего особой доказательственной и исполнительной силой. Предполагается, что нотариус будет сам собирать все необходимые документы, сопровождать сделку на этапе подготовки, заключения, исполнения сделки, включая ее регистрацию и проведение расчетов сторон. В связи с этим будет повышен уровень имущественных гарантий безопасности нотариальной деятельности, усилится профессиональный контроль со стороны нотариальных палат. 
Вместе с тем, законопроект до сих пор находится в стадии принятия, а действующие Основы, несмотря на многочисленные их изменения, не могут в полной мере гарантировать защиту интересов участников нотариального действия, а также нотариуса. 

Анализ некоторых проблем правового регулировании правил совершения нотариальных действий позволит предложить возможные пути разрешения создавшейся правовой неопределенности. Основы, применяя термин «нотариальное действие», не раскрывают его понятия. В проекте ФЗ «О нотариате и нотариальной деятельности в РФ», подготовленного Министерством юстиции РФ, предлагается следующая формулировка данного термина: «нотариальное действие - совокупность действий, необходимых и достаточных для подготовки, удостоверения и выдачи или засвидетельствования нотариального акта». 

Позиция разработчиков законопроекта представляется правильной, т.к. возникают ситуации, когда какой-либо закон предусматривает новое нотариальное действие, а порядок его совершения отсутствует (к примеру, у нотариуса нет конкретной формы удостоверительной надписи и т.п.). Полагаем, что в отсутствие установленного порядка нотариальное действие практически совершено быть не может, даже если и предусмотрено федеральным законом. Конечно, такое положение не должно являться препятствием для реализации прав субъектов гражданских правоотношений, но и нотариус не должен совершать нотариальные действия на основе "сходных правил". И сможет ли суд контролировать 
правильность совершения действия, осуществленного "вне правил"? 
Вместе с тем, представляется, что понятие нотариального действия следует уточнить. 

В доктрине нотариальное действие рассматривается, во-первых, как содержание процедуры нотариальной деятельности (динамическое понятие нотариального действия) и, во-вторых, как результат нотариального производства, как юридический факт (статическое понятие нотариального действия). Более правильным, полагаем, нотариальное действие должно пониматься с учетом объединения эти понятий, что позволит отличать его от других действий, например, отложения либо приостановления нотариального действия. 

Предлагается следующее определение понятия нотариального действия. Под нотариальным действием следует понимать действие, предусмотренное федеральным законом, совершенное от имени Российской Федерации определенным, установленным в федеральном законе кругом лиц (а в дальнейшем только нотариусами), осуществленное в рамках специальной процедуры -нотариального производства, в соответствии с нормами материального права, реализуемыми в данном действии и оплаченное нотариальным тарифом (госпошлиной).

Наделяя нотариуса полномочиями по совершению нотариальных действий от имени РФ, государство наделило нотариуса и определенными правами. Статья 15 Основ предоставляет нотариусам право истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы (в том числе содержащие персональные данные), необходимые для совершения нотариальных действий. 

Однако данные положения не корреспондирует с обязанностью других органов и должностных лиц, граждан по предоставлению нотариусам сведений, необходимых для совершения нотариального действия. Указанное делает рассматриваемые положения Основ декларативными, приводящими к 
необоснованным затратам времени и сил участниками нотариальных действий по самостоятельному сбору необходимых документов. 
Проект ФЗ «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации», подготовленный Министерством юстиции РФ (далее Проект Минюста), закрепил данную обязанность и установил срок ее исполнения не позднее 10 дней с момента получения требования об их предоставлении, а также предусмотрел ответственность виновных лиц в случае неисполнения обязанности. 

Представляется, что нет никаких препятствий, до принятия Закона «О нотариате и нотариальной деятельности», для внесения в действующие Основы отдельной статьи, закрепляющей обязанность физических, юридических лиц, а также должностных лиц органов государственной власти и местного самоуправления предоставлять по требованию нотариуса необходимые сведения и документы, связанные с совершением нотариального действия, предусмотрев ответственность за уклонение от такой обязанности. 

Одно из правил нотариальных действий обязывает нотариуса или лицо, его за мещающее, на стадии возбуждения нотариального производства выяснить дееспособность лица, обратившегося за совершением нотариального действия (ст. 43 Основ), т.е. установить способность граждан своими действиями при обретать гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их. 

Однако в действующем законодательстве не только отсутствует механизм установления нотариусами дееспособности, но даже не предусмотрены правовые основания выполнения ряда необходимых для этого действий. 

Так, у нотариуса нет законных оснований делать запросы в медицинские учреждения, обращаться за помощью к специалистам-психиатрам, поскольку указанные сведения являются врачебной тайной. Вместе с тем, нотариальная деятельность также основана на принципе нотариальной тайны, что выгодно отличает ее от деятельности других органов бесспорной гражданской юрисдикции.

Представляется, что такое право должно быть законодательно закреплено и не противоречит современному состоянию законодательства о нотариате. Указанное, позволит свидетельствовать нотариальные действия, которые будут обладать высокой степенью доказательственной силы, что будет способствовать снижению количества судебных споров. К тому же, до принятия нового закона «О нотариате и нотариальной деятельности» механизм взаимодействия данных органов уже будет отлажен. 
В соответствии с Основами, в случае возникновения у нотариуса сомнений, в психическом здоровье обратившегося к нему лица, он вправе отложить совершение нотариального действия и направить в суд запрос о том, был ли данный гражданин лишен или ограничен в дееспособности. Однако реализовать данное право на практике весьма проблематично по следующим основаниям. 

Заявление о признании гражданина недееспособным рассматривается в суде по месту жительства этого лица, а если гражданин помещен в психиатрическое или психоневрологическое учреждение - по месту нахождения этого учреждения. В последующем гражданин может неоднократно поменять место жительства, о чем он не обязан сообщать нотариусу. Из чего следует, что решение суда о признании гражданина недееспособным может быть вынесено любым судом РФ.

Представляется необходимым создание электронной базы данных, позволяющей нотариусу быстро проверить дееспособность гражданина на предмет нахождения его на учете в психоневрологическом, наркологическом диспансерах, лечебных учреждениях, обращениях в поликлинику на момент совершения нотариального действия, для выяснения психофизического состояния лица, обратившегося за совершением нотариального действия. 
Это имеет значение и свете существенного расширения возможности использования в нотариальной деятельности электронных технологий. Так, заинтересованное в совершении нотариального действия лицо может обратиться к нотариусу в электронной форме. Такое обращение должно быть подписано квалифицированной электронной подписью (ст.44.2 Основ). 
В соответствии со статьей 47 Основ «нотариус не вправе совершать нотариальные действия на свое имя и от своего имени, на имя и от имени своих супругов, их и своих родственников (родителей, детей, внуков)». 
Законопроект правомерно, более конкретно определяет круг лиц на имя и от имени, которых нотариус не вправе совершать нотариальные действия (часть 2 статьи 11), а именно: 

- уточняет содержание фразы «их и своих родственников (родителей, детей, внуков)» и дополняет его - это супруги детей, родственники по прямой восходящей и нисходящей линии, полнородные и неполнородные братья и сестра, дети супруга, его родственники по прямой восходящей и нисходящей линии, полнородные и неполнородные братья и сестра; 

- включает в их число лиц, опекуном или попечителем которых он является и лиц, с которыми нотариус состоит в отношениях общей собственности. 

Еще одним пробелом в действующем законодательстве является отсутствие фиксации совершения нотариального действия путем протоколирования и ведения аудио и видеозаписи. Ведение протоколов нотариальных действий, аудио и видеозаписи, обусловлено необходимостью фиксации тех обстоятельств, которые невозможно отразить в тексте самого нотариального акта. При этом следует заметить, что в случае оспаривания совершенного нотариального действия в суде данные средства могут служить доказательствами по делу. Для этого необходимо законодательное регулирование порядка составления протоколов нотариальных действий и ведения аудио и видеозаписи, определения в каких случаях должен и может вестись протокол нотариального действия аудио и видеозапись, процедурные правила ведения, форма и содержание. Представляется, что фиксация нотариальных действий связанных со сделками с движимым и недвижимым имуществом, договоры займа между гражданами, удостоверения завещаний с помощью составления протоколов нотариальных действий и ведения аудио и видеозаписи должна быть обязательной, в остальных случаях факультативной: т.е. по желанию участников нотариального действия. 
Правила совершения нотариальных действий обязывают нотариуса их регистрировать в реестре. Без внесения записи о нотариальном действии в соответствующий реестр, нотариальное действие не может быть признано совершенным и соответственно не порождает установленных законом последствий. 

Как положительный момент, следует отметить, что все нотариальные действия, совершенные нотариусом, кроме обязательной регистрации в реестре нотариальных действий, будет также вноситься в Единый реестр нотариальных действий (ЕРНД). ЕРНД войдет в состав Единой информационной системой нотариата -автоматизированная информационная система, принадлежащая на праве собственности Федеральной нотариальной палате и предназначенная для комплексной автоматизации процессов сбора, обработки сведений о нотариальной деятельности и обеспечения всех видов информационного взаимодействия (обмена). В Единую информационную систему нотариата подлежат включению сведения, в том числе в форме электронных документов, о совершении нотариальных действий. 

Единый реестр нотариальных действий будет включать в себя реестры: 1) удостоверенных завещаний и уведомлений об отмене завещаний; 2) удостоверенных доверенностей и уведомлений об отмене доверенностей; 3) открытых наследственных дел; 4) удостоверенных брачных договоров; 5) уведомлений о залоге движимого имущества. 
В период с 1 июля 2014 года до перехода к регистрации всех совершаемых нотариальных действий в электронной форме нотариусы вносят в реестр нотариальных действий единой информационной системы нотариата сведения о совершении нотариальных действий по удостоверению доверенностей, завещаний, брачных договоров, их изменению, расторжению или отмене. 

Не позднее 1 января 2018 года нотариусами, работающими в государственной нотариальной конторе, и нотариусами, занимающимися частной практикой, должен быть осуществлен переход к регистрации всех совершаемых нотариальных действий в электронной форме в реестре нотариальных действий единой информационной системы нотариата. 
Данный реестр позволит нотариусу, иному специально уполномоченному лицу при совершении нотариальных действий, основанных на ранее совершенных нотариальных актах, удостовериться в подлинности представленных документов и в несколько раз сократить время совершения нотариального действия. 

Одной из гарантий нотариальной деятельности является предоставленное нотариусу право отказа в совершении нотариального действия. Нотариус наделен полномочиями по совершению нотариальных действий от имени государства, в связи с этим он не вправе отказывать гражданам, обратившимся к нему для совершения нотариального действия, при отсутствии законных оснований для отказа. 

В статье 48 Основ приведены общие основания отказа в совершении нотариального действия. Их можно разделить на две группы: 

1) основания, при наличии которых совершение нотариального действия невозможно: 

- совершение такого действия противоречит закону; 
- сделка, совершаемая от имени юридического лица, противоречит целям, указанным в его уставе или положении; 

- сделка не соответствует требованиям закона. 

2) основания, при наличии которых совершение нотариального действия возможно, но после устранения определенных препятствий в их совершении: 

- действие подлежит совершению другим нотариусом; 

- с просьбой о совершении нотариального действия обратился недееспособный гражданин либо представитель, не имеющий необходимых полномочий; 

- документы, представленные для совершения нотариального действия, не соответствуют требованиям законодательства. 

Анализ статьи 48 Основ позволяет сделать вывод, что основания к отказу сформулированы не совсем корректно они либо дублируют друг друга, либо одно основание является частью другого, что приводит к ошибкам на практике. В Апшеронский районный суд обратилась Леоненко М.В. с заявлением о признании незаконным отказа в совершении нотариального действия и.о. нотариуса некоммерческой организации «Нотариальная палата Краснодарского края» Апшеронского нотариального округа Алифановой И. С. Из материалов дела следует, что решением того же суда от 19 июня 2009 года установлен юридический факт принятия Леонеико М.В. наследства после смерти ее бабушки Боковой Е.М. Решение суда вступило в законную силу 30 июня 2009 года. 23 августа 2012 года представитель Метенова Л.К. от имени Леоненко М.В. обратилась к нотариусу некоммерческой организации «Нотариальная палата Краснодарского края» Семьинской И.Ю. с заявлением о выдаче свидетельства о праве на наследство в соответствии с решением Апшеронского районного суда от 19 июня 2009 года. 
29 августа 2012 года и.о. нотариуса Апшеронского района Алифанова И.С. отказала в выдаче свидетельства о праве на наследство. Отказывая в выдаче свидетельства о праве на наследство и.о. нотариуса Алифанова И.С. указала, что решение Апшеронского районного суда от 19 июня 2009 года не соответствует нормам ст.ст. 1142 и 1146 Гражданского кодекса РФ. Статьей 5 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате предусмотрено, что нотариус должен руководствоваться в своей деятельности Конституцией Российской Федерации, настоящими Основами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, принятыми в пределах их компетенции». 

В указанном примере нотариусом не было учтено такое свойство судебного решения как его обязательность. Обязательность есть такое качество вступившего в законную силу решения, в силу которого с ним обязаны считаться все субъекты права. Вступившие в законную силу судебные постановления обязательны для всех без исключения органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, должностных лиц, граждан, организаций и подлежат 
неукоснительному исполнению на всей территории Российской Федерации (ч. 2 ст. 13 ГПК РФ). С момента вступления в законную силу с решением суда все должны считаться так же, как с нормой права. 

Вместе с тем обязательность судебных постановлений не лишает права, лиц участвующих в деле и заинтересованных лиц, не привлеченных в процесс, обратиться в суд, если принятым судебным постановлением нарушаются их права и законные интересы. 

Для проверки правильности применения норм материального и процессуального права решения, вступившего в законную силу, установлен процессуальный порядок пересмотра, предусмотренный нормами ГПК РФ И АПК РФ. В данной ситуации нотариус вышел за пределы своих полномочий. 

Во избежание неправомерных отказов в совершении нотариальных действий необходимо более точно сформулировать основания отказа. 
Предлагается следующая формулировка: «нотариус отказывает в совершении нотариального действия в случае, если: 

а) заявитель является ненадлежащим лицом; 

б) сделка или иное юридически значимое волеизъявление не соответствуют требованиям закона или иным правовым актам; 

в) лицо не уполномочено на совершение данного нотариального действия; 

г) документы, представленные для совершения нотариального действия, не соответствуют требованиям законодательства Российской Федерации». 

Высказанная позиция подкреплена положениями, содержащимися в Проекте ФЗ «О нотариате и нотариальной деятельности», подготовленном Министерством юстиции РФ. 

В соответствии со статьей 49 Основ, отказ в совершении нотариального действия может быть обжалован заинтересованным лицом в районный суд по месту нахождения нотариальной конторы, в установленном процессуальном порядке. К заинтересованным лицам, применительно к данной норме, относятся граждане и юридические лица, получившие отказ в совершении нотариального действия, либо третьи лица, права и законные интересы, которых нарушены отказом в совершении нотариального действия. 
Закон предусматривает рассмотрение дел по заявлениям о совершенных нотариальных действиях или об отказе в их совершении только в порядке особого производства (гл. 37 ГПК РФ). По правилам особого производства суд рассматривает заявления как в отношении нотариусов (и государственных, и занимающихся частной практикой), так и в отношении должностных лиц, на которых федеральным законом возложены обязанности совершать отдельные нотариальные действия (ст. ст. 37, 38 Основ, ч. 7 ст. 1125, ч. 7 ст. 1171 ГК РФ, Приказ Минюста России от 27 декабря 2007 г. N 256 "Об утверждении Инструкции о порядке совершения нотариальных действий главы местных администраций поселений и муниципальных районов и специально уполномоченными должностными лицами местного самоуправлений поселений и муниципальных районов", ст. 26 Консульского устава РФ от 5 июля 2010 г. N 154-ФЗ). Сюда же относятся случаи, когда удостоверенные должностными лицами документы приравниваются к нотариально удостоверенным (ст. ст. 185, 1127 ГК РФ). 
Дела по заявлениям о совершенном нотариальном действии или об отказе в его совершении подведомственны только судам общей юрисдикции независимо от состава участников дела. 

Кроме заинтересованных лиц, по общему правилу, дело может быть возбуждено также по инициативе прокурора при необходимости защиты прав граждан, которые по состоянию здоровья, возрасту, недееспособности и другим уважительным причинам не могут обратиться в суд (ст. 45 ГПК РФ). Другие граждане и юридические лица, которые считают, что их права и интересы затронуты в связи с совершенным нотариальным действием или отказом нотариуса совершить нотариальное действие, могут обратиться в суд в порядке искового производства либо производства по делам из публичных правоотношений в суд общей юрисдикции либо в арбитражный суд (ст. 49 Основ). 

При изучении материалов судебной практики по указанному вопросу выявлены не единичные ошибки, связанные с определением подведомственности и порядка рассмотрения таких категорий дел. 
«Д.О., владелица акций (95%) ОАО "Якутский гормолзавод", оспорила в суде постановление исполняющей обязанности нотариуса У. от 16 сентября 2010 г. об отказе в совершении нотариальных действий - внесения в депозит нотариуса денежных средств за выкупаемые ценные бумаги. 
Определением судьи Якутского городского суда РС (Я) от 29 сентября 2010 г. в принятии к производству заявления Д.О. отказано с указанием на то, что данный спор неподведомственен суду общей юрисдикции и подлежит рассмотрению в порядке арбитражного судопроизводства, поскольку выкуп акций заявителю необходим для осуществления предпринимательской деятельности. 

Определением Судебной коллегии по гражданским делам Верховного суда РС (Я) от 6 декабря 2010 г. определение суда первой инстанции оставлено без изменения, а частная жалоба - без удовлетворения. 
Только судом надзорной инстанции были устранены существенные нарушения норм процессуального права, повлиявшие на исход дела, и отменены вынесенные по делу судебные постановления, а материалы дела направлены на новое рассмотрение со стадии принятия заявления в суд первой инстанции. 

По другому делу Савосьев Анатолий Николаевич обратился в Динской районного суда Краснодарского края с заявлением о признании незаконными действия нотариуса Динского нотариального округа Краснодарского края РФ от 11.02.2009 г., отказавшего в снятии обременения по договору залога от 18 марта 2004 г. на жилой дом и земельный участок, расположенные по адресу: Краснодарский край, Динской район, ст. Новотитаровская, ул. Мира, 11, и нежилое здание-магазин лит. А, А1, А2, общей площадью 44,9 кв. м, находящееся по адресу: Краснодарский край, Динской район, ст. Новотитаровская, ул. Луначарского, 5. Определением Динского районного суда Краснодарского края от 21 апреля 2009 г. ему отказано в принятии заявления об оспаривании действий нотариуса Динского нотариального округа Краснодарского края. Вместо того чтобы обжаловать данное определение, в установленном законом порядке, Савосьев А.Н. обратился в арбитражный суд Краснодарского края с тем же заявлением. Определением от 23 апреля 2009 г. производство по делу прекращено. Суд пришел к выводу, что данный спор арбитражному суду неподведомствен. 
Савосьев А.Н., не согласившись с принятым судебным актом, обжаловал его в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса РФ. В жалобе указал на то, что требования возникли из договора залога недвижимого имущества, заключенного с Федеральным фондом поддержки малого предпринимательства, что свидетельствует о связи спора с экономической деятельностью. Определением суда общей юрисдикции Савосьеву А.Н. было отказано в принятии заявления об оспаривании действий нотариуса Динского нотариального округа Краснодарского края. 
Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в удовлетворении апелляционной жалобы отказал ввиду следующего. Основанием для обращения в суд с заявлением послужил отказ нотариуса Динского нотариального округа Краснодарского края РФ Жихаревой Л.В. в снятии обременения спорных объектов в связи с наложением нотариусом запрещения от 18 марта 2004 г. на основании договора залога от 18 марта 2004 г. Указание заявителя на возникновение спора из договора залога недвижимого имущества, заключенного с Федеральным фондом поддержки малого предпринимательства, не принимается судом. Предметом заявленных требований является признание незаконными действия нотариуса и обязание снять запрещение; основанием - постановление об отказе в совершении нотариального действия от 11.02.2009 г. 

В ходе проведенного анализа действующего законодательства о нотариате, проектов федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в РФ», судебной практики становится очевидным факт того, что нотариат как особый и независимый правозащитный институт нуждается в «активном» реформировании. Положения действующего законодательства, регулирующего нотариальную деятельность, во многом уже не отвечают современным реалиям. Устаревшие правовые нормы и отсутствие детального правового регулирования правил совершения нотариальных действий не позволяют использовать в полной мере все возможности, которыми обладает данный правовой институт.

Заключение

Нотариальные действия по своей сути являются юридическими фактами в гражданском праве, на что указывается в гипотезах отдельных норм гражданского права. Как юридические факты нотариальные действия представляют собой действия, правомерные действия, юридические акты, особую разновидность юридических актов, поскольку лицо их совершающее, нотариус, является специально уполномоченным государством субъектом на осуществление юрисдикционной деятельности.

Нотариальные действия являются, как правило, обязательными и завершающими элементами фактических составов наряду с другими юридическими фактами. Нотариальные действия являются обычно дополнительными юридическими фактами, так как подтверждают, гарантируют законность уже возникших гражданских и иных правоотношений, хотя могут выступать в роли основных юридических фактов, без которых невозможно движение правоотношения.

Нотариальные действия, как судебные решения и административные акты, даже не внося ничего со стороны фактической, необходимы для возникновения, изменения, прекращения правоотношений со стороны юридической.

Нотариальные действия - это публичные юридические факты, имеющее правообразующее, правоизменяющее, правопрекращающее значение, всегда оформлены и конкретны.

Список литературных источников

1. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. №9 4462-1 (с изменениями и дополнениями) // Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР 1993. № 10. Ст. 357.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 N 146-ФЗ (ред. от 05.06.2012, с изм. от 02.10.2012) // Российская газета, N233, 28.11.2001

3. Миронова C.B. Нотариальные действия в труднодоступных и малонаселенных местностях // Нотариус. 2010. N 3

4. Москаленко И.В. Нотариат: модель юрисдикции (превентивное правоохранительное обслуживание). М.: Информационно-внедренческий центр «Маркетинг», 2005

5. Романова И.Н. Актуальные вопросы новеллизации правовойрегламентации сферы нотариальной деятельности в Российской Федерации // Нотариус. 2012. № 4.

6. Тарбагаева Е.Б. Организация и деятельность нотариата в Российской Федерации: Учеб. пособие. СПб., 2006

7. Усович, Л. В. Роль нотариата в стабилизации гражданско-правовых отношений // Лизинг. 2011. № 1.

8. Шамба Т.М., Кокин В.Н., Шамба Н.Т. Нотариат в Российской Федерации. Учебник. М.: «Норма», 2011.- 45. Шарафетдинов Н.Ф. Нотариальный феномен в позитивистском, либертарном и юснатуралистическом типах правопонимания. Москва: ФРПК, 2006

9. Щенникова JI.B. Законодательство о нотариате в России: проблемы и решения //Журнал российского права. 2005. № 5

10. Ярков, В. В. Настольная книга нотариуса : в 2 т. Т. 1 / В. В Ярков, Б. М. Гонгало, Т. И. Зайцева, П. В. Крашенинников, Е. Ю. Юшкова. М. : БЕК, 2003. С. 25.