Правовое положение акционерного общества (Акционерное общество как субъект гражданского права)

Содержание:

Введение

В настоящее время единая и целостная система акционерных правоотношений в Российской Федерации еще не сложилась. В действующем законодательстве содержится большое количество спорных вопросов и пробелов в части создания, деятельности и ликвидации акционерных обществ.

Многие нарушения акционерного законодательства, злоупотребления учредителей и лиц, занимающих руководящие должности в органах управления акционерных обществ, массовые обманы вкладчиков, уже имели место в практике деятельности российских акционерных обществ более ста лет назад, однако повторяются и в настоящее время, что свидетельствует об упущении возможности учиться на собственных прежних ошибках. Особенность нашей российской действительности состоит в том, что, если в зарубежных странах этап становления акционерных обществ (сопровождаемый массовыми нарушениями и злоупотреблениями) был пройден лишь один раз, то мы его повторяем дважды (второй - с начала 90-х годов XX столетия).

Акционерные общества обладают рядом преимуществ по сравнению с другими видами коммерческих организаций, делающими их наиболее подходящей формой для крупного бизнеса в силу целого ряда причин. Прежде всего, акционерные общества могут иметь неограниченный срок существования. Акционерные общества, благодаря выпуску акций, получают более широкие возможности в привлечении дополнительных средств. Поскольку акции обладают достаточно высокой ликвидностью, их гораздо проще обратить в деньги при выходе из акционерного общества, чем получить назад долю в уставном капитале товарищества с ограниченной ответственностью.

Создается возможность реального превращения всего трудового коллектива предприятия, в собственников путем приобретения каждым из них акций общества. Таким образом, акционерное общество, объединяя всех участников, обеспечивает уникальную форму коллективной собственности, где каждый заинтересован в конечных результатах работы.

В последнее время выявляются многочисленные факты нарушений прав рядовых акционеров, поскольку им гораздо сложнее отстаивать свои интересы по сравнению с обладателями крупных пакетов акций. В этой связи возникла проблема обеспечения прав и защиты интересов акционеров. Без этого вряд ли возможно стабильное функционирование и развитие акционерного общества.

Представляется важным анализ современных проблем, определение тенденций и перспектив развития российского акционерного законодательства.

Отмеченные факторы обусловили актуальность и выбор темы дипломной работы.

Целью курсовой работы является всесторонний анализ и характеристика актуальных проблем акционерного общества как субъекта гражданского права.

Для достижения указанной цели необходимо выполнить следующие задачи:

1. Рассмотреть дефиниции понятия и принципов организации акционерного общества.

2. Проанализировать виды акционерного общества.

3. Охарактеризовать практические проблемы создания и прекращения деятельности акционерного общества.

1. Акционерное общество как субъект гражданского права

1.1 Понятие и принципы организации акционерного общества

Акционерным обществом (далее - АО) признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Наиболее общие нормы о статусе АО содержит Гражданский кодекс РФ, определяя в гл. 4 его понятие, основные черты и устанавливая основные гарантии прав акционеров и кредиторов общества. Более подробная регламентация статуса акционерных обществ является предметом специального законодательства, где центральное место занимает Закон РФ от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»^[1] (далее – Закон об АО). В соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации этот Федеральный закон определяет порядок создания, реорганизации, ликвидации, правовое положение акционерных обществ, как созданных, так и создаваемых на территории Российской Федерации, права и обязанности их акционеров, а также обеспечивает защиту прав и интересов акционеров. Существуют отдельные исключения, которые касаются организации АО в банковской, инвестиционной и страховой сферах, а также тех акционерных обществ, которые были созданы в процессе приватизации. Особый правовой режим также предусмотрен законодателем для акционерных обществ, созданных на базе реорганизованных колхозов и других сельскохозяйственных предприятий, а также крестьянских (фермерских) хозяйств, обслуживающих и сервисных предприятий для сельскохозяйственных производителей. Регулирование деятельности перечисленных организаций является сферой специальных федеральных законов.

В качестве участников объединения капитала путем создания акционерного общества (акционеров) могут выступать физические и юридические лица, принявшие решение о его учреждении, за некоторыми правилами, которые сводятся к следующему. В открытом обществе закон не ограничивает число учредителей, что же касается числа учредителей закрытого общества, то оно не может превышать пятидесяти. Общество не может иметь в качестве единственного учредителя другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. В силу своей административной компетенции государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями общества, если иное специально не установлено федеральным законом.

При этом акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.

В процессе создания общества его учредители объединяют свое имущество на определенных условиях, зафиксированных в учредительных документах общества. На основе такого объединенного капитала в дальнейшем и будет вестись хозяйственная деятельность с целью получения прибыли.

Вкладом участника общества в объединенный капитал могут быть денежные средства, а также любые материальные ценности, ценные бумаги, права пользования природными ресурсами и иные имущественные права, в том числе право на интеллектуальную собственность.

Стоимость вносимого каждым учредителем имущества определяется в денежной форме совместным решением участников общества. Объединенное имущество, оцененное в денежном выражении, составляет уставной капитал общества.

Последний разделяется на определенное количество равных долей. Свидетельством о внесении таких долей является акция, а денежное выражение этой доли носит название номинальной стоимости (номинала) акций.

Таким образом, акционерное общество имеет уставной капитал, разделенный на определенное количество акций равной номинальной стоимости, которые эмитируются обществом в обращение на рынок ценных бумаг. Минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а закрытого общества - не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества. Решением суда о ликвидации юридического лица на его учредителей (участников) либо орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительными документами, могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица.

Каждый участник объединенного капитала наделяется количеством акций, соответствующим размеру внесенной им доли.

Владельцы акций - акционеры - являются так называемыми долевыми собственниками.

Акционерное общество признается созданным в качестве субъекта права с момента его государственной регистрации.

При регистрации выдается Свидетельство о регистрации акционерного общества, где указываются дата и номер государственной регистрации, название общества, а также наименование регистрирующего органа.

Общество является юридическим лицом и имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Правосубъектность акционерных обществ, как и других коммерческих организаций, является общей, они имеют гражданские права и несут обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законодательством РФ. Исключение составляют отдельные виды деятельности, для занятия которыми необходимо получение специального разрешения (лицензии). Если условиями предоставления такого специального разрешения (лицензии) на занятие определенным видом деятельности предусмотрено требование о занятии такой деятельностью как исключительной, то общество в течение срока действия специального разрешения (лицензии) не вправе осуществлять иные виды деятельности, за исключением видов деятельности, предусмотренных специальным разрешением (лицензией) и им сопутствующих.

Общество вправе в установленном порядке открывать банковские счета на территории Российской Федерации и за ее пределами.

Общество должно иметь печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на место его нахождения. При этом наряду с полным фирменным наименованием общество может иметь и сокращенное наименование. В печати может быть также указано фирменное наименование общества на любом иностранном языке или языке народов Российской Федерации.

Особые правила предусмотрены по поводу использования в фирменном наименовании предприятий слов «Россия», «Российская Федерация» и производных от них терминов. Это допускается только с разрешения специальной комиссии, действующей при Правительстве РФ. Порядок деятельности данной комиссии определяется постановлением Правительства РФ от 7 декабря 1996 г. № 1463 «Об использовании в названиях организаций наименований «Россия», «Российская Федерация»^[2], согласно которому при решении вопросов о наименовании организаций с использованием слов «Россия», «Российская Федерация» и производных от них комиссия должна учитывать значимость, масштаб, характер и сферу деятельности организации, производство ею уникальной продукции и некоторые другие обстоятельства^[3].

Фирменное наименование является собственным именем общества, под которым оно регистрируется и участвует в правовых отношениях. Общество имеет исключительное право на свое фирменное наименование. Наряду с этим обществу могут принадлежать и другие права, относящиеся к интеллектуальной собственности, например, право на патент, на товарный знак. Однако разница состоит в том, что подобные права могут принадлежать или не принадлежать обществу, а фирменное наименование является его обязательным признаком.

В последнее время получила распространение передача фирменного наименования по лицензионному договору (франчайзинг). Порядок такой передачи регулируется договором коммерческой концессии (ст.1027-1040 ГК).

Характерной чертой этого договора является передача не только права на использование фирменного наименования, но и других исключительных прав, например, на товарный знак, на патент, производственную технологию и др^[4].

Общество вправе иметь штампы и бланки со своим наименованием, собственную эмблему, а также зарегистрированный в установленном порядке товарный знак и другие средства визуальной идентификации^[5].

Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Общество не отвечает по обязательствам своих акционеров.

Если несостоятельность (банкротство) общества вызвана действиями (бездействием) его акционеров или других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, то на указанных акционеров или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Функционирование акционерного общества осуществляется с обязательным соблюдением условий хозяйственной деятельности, установленных российским законодательством. При несоблюдении таких условий в суд может быть предъявлено требование о ликвидации юридического лица государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом^[6].

Как юридическое лицо общество является собственником: имущества, переданного ему учредителями; продукции, произведенной в результате хозяйственной деятельности; полученных доходов и другого имущества, приобретенного им в процессе своей деятельности.

Общество обладает полной хозяйственной самостоятельностью в определении формы управления, принятия хозяйственных решений, сбыта, установления цен, оплаты труда и распределения прибыли.

Срок деятельности общества не ограничен или же устанавливается его участниками, хотя учредительными документами может быть установлен срок, на который создано предприятие.

Акционерное общество создается и действует на основе устава - документа, в котором определены предмет и цели создания общества, его устройство, порядок управления делами, права и обязанности каждого совладельца.

Деятельность общества не ограничивается установленной в уставе. Любая сделка, не противоречащая действующему законодательству, признается действительной, даже если она выходит за определенные уставом пределы.

Вся дальнейшая деятельность акционерного общества строится на обязательном выполнении регламентированных уставом положений^[7].

Устав и все вносимые в него, с согласия акционеров, изменения и дополнения должны быть обязательно зарегистрированы в уполномоченных на то государственных органах.

Несостоятельность (банкротство) общества считается вызванной действиями (бездействием) его акционеров или других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, только в случае, если они использовали указанные право и (или) возможность в целях совершения обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого наступит несостоятельность (банкротство) общества.

Государство и его органы не несут ответственности по обязательствам общества, равно как и общество не отвечает по обязательствам государства и его органов.

АО обязано публиковать: соотношение стоимости чистых активов и размера уставного капитала; количество акционеров; наименование, организационно-правовую форму, местонахождение, почтовый адрес, номер контактного телефона, номер лицензии ФКЦБ России специализированного регистратора по каждому виду именных ценных бумаг, если в соответствии с законодательством Российской Федерации ведение реестра именных ценных бумаг акционерного общества должно осуществляться специализированным регистратором, имеющим лицензию ФКЦБ России; наименование подразделения акционерного общества, осуществляющего ведение реестра, его местонахождение, почтовый адрес, номер контактного телефона, если акционерное общество в соответствии с законодательством Российской Федерации осуществляет самостоятельное ведение реестра именных ценных бумаг^[8].

Акционерное общество может создавать филиалы и открывать представительства на территории Российской Федерации с соблюдением требований федеральных законов. Создание обществом филиалов и открытие представительств за пределами территории Российской Федерации осуществляются также в соответствии с законодательством иностранного государства по месту нахождения филиалов и представительств, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации.

Правовое положение филиалов и представительств акционерного общества определяется в ст. 5 Закона «Об акционерных обществах» в основном аналогично тому, как определяется статус филиалов и представительств в общем плане в ст. 55 Гражданского Кодекса.

Различия между филиалом и представительством заключаются в следующем: представительство – это подразделение, которое представляет интересы акционерного общества и осуществляет их защиту, а филиал еще может осуществлять все функции общества, в том числе функции представительства или их часть. Филиал и представительство не являются юридическими лицами, действуют на основании утвержденного обществом положения. Филиал и представительство наделяются создавшим их обществом имуществом, которое учитывается как на их отдельных балансах, так и на балансе общества. Руководитель филиала и руководитель представительства назначаются обществом и действуют на основании доверенности, выданной обществом. Ответственность за деятельность филиала и представительства несет создавшее их общество.

1.2 Правовая природа акционерного общества в современном гражданском праве

Акционерное общество как субъект права возникает на основе сложного юридического состава. К числу юридических фактов, необходимых для его образования, относятся: 1) договор между учредителями, если количество учредителей более одного; 2) решение учредительного собрания (учредителя) о создании общества; 3) государственная регистрация общества регистрирующим органом.

А) Договор о создании акционерного общества заключают учредители. В соответствии с ним они обязуются выполнить действия по созданию общества и выкупить акции созданного ими общества после его государственной регистрации. Данный договор в части, определяющей обязательства учредителей по выкупу акций, является договором в пользу третьего лица — акционерного общества^[9].

Заключая договор о создании, учредитель обязуется приобрести и оплатить распределенные ему акции после государственной регистрации общества. При этом не менее 50% от суммы уставного капитала должна быть оплачена учредителями не позднее 3-х месяцев после государственной регистрации общества. Оставшаяся часть должна быть уплачена не позднее одного года со дня регистрации общества, если более короткий срок не предусмотрен договором.

С момента заключения договора и до государственной регистрации общества в части обязанностей по приобретению и оплате акций учредители находятся друг с другом в юридических отношениях и не вправе слагать с себя принятые обязательства в одностороннем порядке без установленных законом или договором оснований. Договор может предусматривать обязанности учредителей в целях оплаты акций зарезервировать определенное имущество, например, открыв для этого специальный банковский счет. При невыполнении данных обязанностей сторона по договору вправе возложить на неисправного учредителя понести предусмотренные законом и договором меры ответственности^[10].

Кредитором в отношении по оплате акций с момента государственной регистрации становится общество. За несвоевременную оплату акций с учредителя может быть взыскана неустойка (штраф, пеня), предусмотренная договором о создании общества. Неоплаченные в срок акции изымаются в пользу общества. Таким образом, перечисленные признаки укладываются в правила ст. 430 ГК. При этом ГК не содержит запрета заключить договор в пользу еще несуществующего лица и по поводу еще несуществующего имущества.

Учредитель в части требований по приобретению и оплате распределенных в его пользу акций выступает должником других учредителей, а с момента государственной регистрации общества - акционерной компании. Общество же является третьим лицом, в пользу которого должен совершиться платеж.

С другой стороны, по договору о создании АО с момента государственной регистрации у общества возникает обязанность по передаче акций учредителям. То есть данным договором учредители создают обязанности у лица, которое еще не выступает стороной договора на момент его заключения, что является исключением из правила п. 3 ст. 308 ГК.

Таким образом, с момента государственной регистрации общества сторонами в обязательстве по возмездному приобретению акций выступают не учредители друг с другом, а каждый учредитель в отдельности и общество. При этом никаких иных договоров, в том числе договоров по возмездному приобретению акций, между учредителями и обществом не заключается. Юридическим фактом, лежащим в основании приобретения ш оплаты акций, остается договор о создании общества^[11].

Потребность в описанной конструкции обусловлена идеальной природой акционерной компании как субъекта права и необходимостью вследствие этого различать действия учредителей и действия самого общества, осознавая в то же время, что учреждение общества возможно только при активной роли учредителей. Следовательно, необходимо состыковать между собой отношения между учредителями по созданию общества, а также отношения между учредителями и обществом по приобретению акций общества после его регистрации. При этом обязательства учредителей друг перед другом по выкупу акций в целях устойчивости оборота должны возникнуть еще до создания общества.

Указанная схема создания общества представляется оптимальной. Напротив, трактовка договора о создании общества исключительно как договора о совместной деятельности или договора особого типа, близкого договору простого товарищества, не объясняет, каким образом по договору между учредителями в конечном итоге возникают отношения между учредителями и обществом.

Нет никакой необходимости помимо договора о создании общества отдельно заключать договоры подписки на акции первого выпуска. Как указывалось ранее» обязательство по приобретению и оплате акций связывает первоначально учредителей друг с другом, и лишь после государственной регистрации общества соответствующее право требования появляется у общества. Чтобы выполнить данные обязанности, учредители сначала должны совершить действия, необходимые для государственной регистрации общества.

Таким образом, выполнение первой группы обязанностей прямо зависит от выполнения второй. Поэтому данные отношения вполне могут быть основаны на едином юридическом факте — договоре о создании, который можно квалифицировать как смешанный договор. Такая трактовка отвечает интересам как учредителей, так и гражданского оборота в целом и стала результатом проб и ошибок акционерного дела.

Таким образом, договор учредителей о создании акционерного общества надлежит охарактеризовать как смешанный, сочетающий в себе элементы договора простого товарищества и договора по возмездному приобретению акций учредителями в собственность (договора купли-продажи или мены — если оплата акций происходит неденежными средствами). С момента государственной регистрации общества к нему переходят права требования оплаты размещенных акций, а также возникают обязанности по передаче акций учредителям (фиксации в реестре акционеров перехода к учредителям права собственности на акции).

Форма договора о создании и порядок его заключения. Договор о создании согласно п. 5 ст. 9 ФЗ «Об акционерных обществах» должен быть заключен в письменной форме. По желанию учредителей он может быть нотариально удостоверен.

Договор должен быть составлен в виде единого документа и подписан всеми учредителями. В предусмотренных законом случаях данный договор подлежит государственной регистрации.

Стороны договора о создании. Сторонами договора о создании могут являться физические и юридические лица. Однако от имени недееспособных граждан данный договор заключен быть не может (абзац 2 п.1 ст. 1050 ГК). В отношении отдельных юридических лиц участие в акционерном обществе сопряжено с рядом ограничений^[12]. Государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено федеральным законом.

Существенными условиями договора о создании являются: условие о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК).

Пункт 5 ст. 9 ФЗ «Об акционерных обществах» содержит перечень условий, необходимых для договора данного вида, который, по мнению некоторых авторов, имеет исчерпывающий характер. Данный вывод неточен. Федеральными законами и иными правовыми актами перечень существенных условий договора о создании может быть дополнен.

Условие о предмете договора о создании. Предмет договора простого товарищества обычно определяют как совместное ведение деятельности, направленной к достижению общей для всех участников цели. Видимо, исходя из данной посылки, п. 5 ст. 9 ФЗ «Об акционерных обществах» относит к числу существенных условие «о порядке осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению акционерного общества».

Такое определение предмета договора о создании, по меньшей мере, спорно. Предметом договора не может быть сама деятельность участников, поскольку она является реализацией содержания правоотношения^[13]. Предметом данного договора, как и иных правоотношений, выступают те материальные и нематериальные блага, по поводу которых участники вступают в правоотношение. Следовательно, в точном значении данного термина к предмету договора о создании акционерного общества относятся условия, об объединяемых учредителями вкладах, о размере уставного капитала акционерного общества, категориях, типах и количестве акций, подлежащих размещению между учредителями.

Условие о размере уставного капитала позволяет определить характеристики размещаемых акций (их номинальную стоимость и количество)^[14]. При учреждении могут размещаться акции любой категории и типа, размещение которых допускается законодательством РФ. Категория, тип, количество размещаемых акций определяются в договоре о создании общества. В договоре о создании также должны быть указаны категория, тип и количество размещаемых акций, приобретаемых каждым учредителем. При этом все размещаемые акции должны быть распределены между учредителями.

Поскольку в настоящее время разрешается размещение акций только в бездокументарной форме, условие о форме ценных бумаг является обычным.

Цена размещаемых при учреждении акций (размер оплаты) должна быть определена договором о создании и не может быть меньше номинальной стоимости приобретаемых акций. В свою. очередь, номинальная стоимость всех размещаемых при учреждении акций не может быть меньше установленного законом минимального размера уставного капитала. Условие о цене размещаемых акций является существенным условием договора о создании.

Основными обязанностями учредителей являются: 1) внесение вкладов в общее дело для покрытия расходов по созданию общества; 2) ведение совместно с другими участниками предусмотренной договором деятельности; 3) оплата распределенных в пользу участника договора акций общества.

К числу основных прав учредителей относятся: 1) право на участие в управлении и ведении общих дел участников договора; 2) право на информацию; 3) права в отношении общего имущества; 4) право на выкуп распределенных в пользу участника акций общества.

Кроме того, после государственной регистрации у общества возникает право требовать оплаты учредителем размещаемых в его пользу акций, а также обязанность по передаче учредителю распределенных ему акций (фиксации перехода прав на акции в реестре).

Правовой режим общего имущества учредителей подчиняется требованиям п. 1 ст. 1043 ГК. Объединенное учредителями имущество используется ими в целях создания общества, прежде всего для покрытия произведенных в процессе учреждения общества затрат. Расходы учредителей, понесенные ими в указанных целях, распределяются между ними в соответствии с их соглашением.

От общего имущества учредителей необходимо отличать то имущество, которое вносится учредителями в счет оплаты акций, поскольку каждый учредитель после регистрации общества вступает с ним в юридические отношения по поводу приобретения и оплаты акций. Указанное имущество передается в собственность акционерного общества, в результате чего образуется уставный капитал последнего. Данное обстоятельство не служит препятствием временно передать такое имущество кому-либо из участников договора либо произвести аккумулирование средств на отдельном банковском счете от имени одного из участников^[15]. В этом случае такой участник исполняет обязанность по оплате акций другого участника — должника общества.

Ответственность учредителей по обязательствам, связанным с созданием акционерного общества и возникшим до государственной регистрации данного общества, в силу п. 3 ст. 10 ФЗ «Об акционерных обществах» является солидарной. Общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.

Прекращение договора о создании происходит по основаниям, предусмотренным законом, иными правовыми актами или договором.

А) Договор о создании в части отношений простого товарищества прекращается достижением цели договора: государственной регистрации общества. Однако, как указывалось выше, само по себе наступление момента государственной регистрации общества не означает автоматического прекращения обязательств учредителей, если они не были исполнены. Кроме того, с государственной регистрацией общества не прекращаются обязательства по оплате учредителями акций общества, сторонами по которому после государственной регистрации становятся учредители и общество.

Б) Договор прекращается истечением срока, если он был заключен на определенный срок, и в этот срок цель не была достигнута.

В) Договор прекращается вследствие смерти (ликвидации, реорганизации) одного из учредителей до государственной регистрации общества, если договором или последующим соглашением не предусмотрено замещение умершего (реорганизованного) учредителя его наследниками (правопреемниками). Сохранение договора в отношении других учредителей в данном случае возможно, если это предусмотрено договором либо последующим соглашением при условии, что все акции будут распределены между учредителями.

Г) Договор прекращается вследствие объявления кого-либо из учредителей недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим до государственной регистрации общества. Сохранение договора в отношении остальных учредителей возможно лишь при соблюдении названных в предыдущем пункте условий.

Д) Договор прекращается до государственной регистрации общества вследствие объявления кого-либо из учредителей несостоятельным или выдела его доли в общем имуществе по требованию кредитора (ст. 1049 ГК). Сохранение договора в силе в отношении других учредителей в данном случае возможно лишь при соблюдении приведенных в пункте «В» условий.

2. Виды акционерных обществ по гражданскому законодательству РФ

2.1 Открытое акционерное общество как субъект гражданского права

В соответствии с общемировыми тенденциями развития акционерного предпринимательства российское законодательство предусмотрело существование, наряду с закрытыми акционерными обществами, открытых акционерных обществ (См. приложение 2). Акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом (ОАО). Такое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на эмитируемые акции и их свободную продажу любым потенциальным покупателям.

Таким образом, открытое акционерное общество представляет собой объединение любых физических и юридических лиц для совместного осуществления предпринимательской деятельности, проводимое путем открытой и свободной купли-продажи акций. Именно таким образом происходит формирование уставного капитала ОАО.

Уставный капитал открытого акционерного общества разделен на определенное число акций, каждая из которых выполняет роль титула собственности для своего владельца, основы формирования дивиденда акционера при разделении чистой прибыли ОАО, а также базы ограничения предпринимательской ответственности данного акционера - участники открытого акционерного общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с предпринимательской деятельностью общества лишь в пределах стоимости принадлежащих им акций.

В англоязычных странах с рыночной экономикой открытые акционерные общества называются корпорациями (от английского слова corporation - объединение, включение). В современном русском деловом сленге слова корпорация и корпоративное предпринимательство употребляются гораздо шире, – как правило, для характеристики всякого крупного бизнеса. Между тем, закон не дает оснований для отождествления российских открытых акционерных обществ с корпорациями. Понятие корпорация используется законодателями для характеристики лишь одной организационно-правовой формы российского предпринимательства, а именно государственной корпорации, которая является к тому же, согласно Гражданскому кодексу России, некоммерческой организацией.

Закрытые и открытые акционерные общества имеют многие схожие признаки, включая возможность учреждения обоих видов акционерных обществ одним-единственным учредителем, либо возможность обладания таким учредителем всеми акции акционерного общества (см. приложение 2).

Главной общей чертой закрытых и открытых акционерных обществ является их обоюдная принадлежность акционерному предпринимательству. Однако в России между ними существуют и важные различия, к числу которых следует отнести

♦ различия в процедурах эмиссии акций акционерного общества; закрытые акционерные общества эмитируют свои акции для последующего публичного представления, руководствуясь лишь собственными учредительными документами, а открытые акционерные общества обязаны опубликовать в открытой печати так называемые проспекты эмиссии акций, зарегистрировать их в установленном порядке в уполномоченных органах исполнительной государственной власти, и лишь после этого они вправе выпускать акции;

♦ различия в процедурах размещения акций акционерного общества; закрытое акционерное общество размещает свои акции только среди заранее определенного круга лиц посредством закрытой подписки; данный узкий круг лиц первоначально формируется при создании ЗАО, и попадание в его состав впоследствии является серьезной проблемой как для желающих пополнить ряды акционеров компании, так и для действующих акционеров компании, желающих переуступить свои акции новым акционерам; напротив, открытое акционерное общество стремится к размещению своих акций среди максимально широкого круга акционеров - поэтому оно и прибегает к открытой подписке на эти акции, а также к инструментам свободной купли-продажи их на рынке ценных бумаг; между тем, ЗАО не только не могут проводить размещение акций посредством открытой подписки или иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц, они - в противоположность ОАО - просто не имеют права на подобные действия;

♦ различия в возможном числе акционеров акционерного общества; в закрытых акционерных обществах число акционеров всегда ограничено, таковых может быть не более 50, напротив, число участников открытого акционерного общества в принципе не может быть ограничено; на тот случай, если число акционеров закрытого акционерного общества все же окажется большим 50, данное ЗАО обязано в течение одного года пройти процедуру преобразования в ОАО, при другом исходе оно вообще может быть ликвидировано по решению суда;

♦ некоторые различия в составе участников акционерного общества; в открытые акционерные общества (кроме тех, которые были образованы в процессе приватизации государственных и муниципальных унитарных предприятий) могут, в противоположность ЗАО, входить Российская Федерация, субъекты Российской Федерации или муниципальные образования - но, как правило, не органы государственного управления и местного самоуправления;

♦ держателем реестра акционеров ОАО, участие в котором принимает более 50 лиц, является независимая предпринимательская фирма, именуемая регистратором;

♦ различия в типовых способах возникновения акционерного общества; закрытое акционерное общество возникает, как правило, как следствие учреждения новой предпринимательской фирмы; открытое акционерное общество с помощью упомянутого способа возникает гораздо реже, чем вследствие реорганизации уже существующего юридического лица, изменения организационно-правовой формы действующего субъекта предпринимательского бизнеса, в том числе вследствие приватизации государственных и муниципальных унитарных предприятий;

♦ различия в минимально допустимом размере уставного капитала акционерного общества; минимальный размер уставного капитала закрытого акционерного общества должен быть не менее 100 размеров минимальной месячной оплаты труда (МРОТ), в то время как минимальный размер уставного капитала открытого акционерного общества должен составлять не менее 1000 МРОТ;

♦ различия в процедурах отказа акционеров от принадлежащих им акций акционерного общества (отчуждения акций); акционеры закрытого акционерного общества не вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, между тем, акционеры любого открытого акционерного общества могут без всякого согласия на то других акционеров отчуждать свои акции, другими словами, продавать эти акции, менять их, использовать в качестве инструмента залога, наконец, они могут их просто порвать, сжечь, выбросить в мусоропровод или избавиться от них еще более экзотическими способами.

Вышеперечисленные различия между закрытыми и открытыми акционерными обществами опираются на различия в целевых установках, которые избирают субъекты предпринимательского бизнеса, принимая решение о характере и масштабах собственного участия в акционерном предпринимательстве. Принцип закрытости ЗАО обусловлен, прежде всего, наличием общего для всех акционеров ЗАО понимания того, что движение к общей цели состоит из совместных действий ряда вполне самостоятельных предпринимателей, каждый из которых осознает себя частью единой команды акционеров. Субъекты бизнеса складывают свои финансовые ресурсы, как правило, под понятные и известные им всем проекты, внутрь которых данные акционеры не намерены пускать посторонних лиц, тем более что кое-кто из этих лиц вполне может оказаться конкурентом. Напротив, входя в общее дело, каждый из акционеров, по сути, ограничивает свои собственные амбиции в отношении занятия аналогичной деятельностью -самостоятельного, либо в составе другой команды предпринимателей.

Принцип открытости, используемый ОАО, обусловлен стремлением привлечь как можно большее количество финансовых ресурсов любыми способами, разрешенными законом для акционерного предпринимательства^[16]. В отличие от закрытых акционерных обществ, как правило, тихо и без привлечения излишнего внимания проводящего эмиссию своих акций, открытое акционерное общество делает это в гораздо более торжественной обстановке. Ведь его задача – привлечь внимание как можно большего числа потенциальных акционеров.

Эмиссионная деятельность ОАО включает основную эмиссию акций и дополнительную эмиссию акций. Основная эмиссия акций открытого акционерного общества осуществляется в самом начале деятельности ОАО и представляет собой самый первый выпуск акций данной фирмы для первичной реализации. Дополнительная эмиссия акций открытого акционерного общества осуществляется в процессе его последующей предпринимательской деятельности и нацелена, главным образом, на увеличение уставного капитала фирмы.

И в том, и в другом случае эмиссия акций открытого акционерного общества регламентируется в Российской Федерации специальным документами, разработанными Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве России. Главным звеном при подготовке эмиссии акций выступает приобретение открытым акционерным обществом разрешения уполномоченных государственных органов на выпуск и открытое размещение этих акций. Если акции ОАО эмитируются на сумму менее 50 млрд. рублей данное акционерное общество обязано получить разрешение местных финансовых органов, если денежная оценка эмиссии акций превышает указанную сумму акционерное общество вынуждено обратиться за разрешением в Министерство финансов России.

Следует иметь в виду, что открытое акционерное общество может начать выпуск и свободную продажу своих акций лишь при соблюдении ряда условий, являющихся обязательными для любого ОАО. Этими условиями являются следующие:

- фирма должна быть зарегистрирована в качестве открытого акционерного общества;

- уставный капитал ОАО должен быть полностью оплачен его учредителями посредством распределения среди них всех акций акционерного общества;

- фирма должна зарегистрировать в Министерстве финансов России проспект эмиссии своих акций и опубликовать данный проспект эмиссии в печатных средствах массовой информации^[17].

Под проспектом эмиссии понимается специальный документ открытого акционерного общества, содержащий набор обязательных сведений, а именно:

• список учредителей акционерного общества с указанием доли каждого из них в уставном капитале данного общества;

• полный список Совета директоров ОАО и других органов управления акционерным обществом;

• основные направления о сферы деятельности данного акционерного общества;

• данные баланса указанного акционерного общества, а при невозможности представить такой баланс – данные балансов учредителей акционерного общества;

• сведения о масштабах эмиссии акций открытого акционерного общества и о стоимости данных акций;

• сведения о предыдущих выпусках акций открытого акционерного общества, если эмиссия акций производится не впервые.

Государственная регистрация проспекта эмиссии акций открытого акционерного общества необходима во избежание возможных мошеннических действий со стороны учредителей ОАО, применение данной процедуры преследует цель обеспечения дополнительных гарантий для будущих покупателей акций акционерного общества. Ту же цель преследует и публикация проспекта эмиссии в открытых СМИ. Изучив данный документ, будущие акционеры получат некоторое, хотя и весьма схематичное, представление об акционерном обществе, инициаторах его создания и направлениях предпринимательской деятельности, в развитии которых они могли бы принять участие в результате приобретения акции, либо пакета акций данного ОАО.

На этапе проведения открытой подписки на акции акционерного общества главной задачей ОАО является продать максимальное число акций для увеличения уставного капитала фирмы до того уровня, на базе которого акционерное общество могло бы начать самостоятельное функционирование. После того, как все акции ОАО, либо их определяющее большинство оказывается проданным на первичном рынке – т.е. первичным покупателям (позднее, в пятом разделе учебника Основы бизнеса мы узнаем, что покупателей акций следует называть инвесторами), кого-либо просто перестает волновать вопрос о том, кто именно и для каких целей покупает акции данного акционерного общества. Ведь купля-продажа акций (пакетов акций) открытого акционерного общества на вторичном рынке, когда указанные акции не продаются, а уже перепродаются, никак не отражается на величине уставного капитала ОАО, сформированного в период первичного размещения акций.

Ограниченность риска многочисленных акционеров ОАО заранее обусловленной денежной суммой делает открытое акционерное общество привлекательной формой вложения капиталов и обеспечивает централизацию значительных денежных ресурсов. Открытая подписка на акции и свободная их купля-продажа на рынке ценных бумаг – одно из наиболее значительных достижений современной рыночной экономики. Это не только способ мобилизации финансовых ресурсов и рассредоточения экономического риска, но и способ быстрого перелива, в случае необходимости, финансовых средств из одних отраслей в другие, наиболее продуктивные.

Впоследствии за движением акций открытого акционерного общества становится практически невозможно уследить, поскольку вторичный рынок ценных бумаг содержит великое множество инструментов – от коммерческих сделок с акциями на фондовых биржах, на которых указанные акции получают котировки и тем самым допускаются к торгам, до уличной торговли акциями – через фондовые магазины, инвестиционные компании и всевозможных фондовых дилеров.

Таким образом, можем констатировать, что открытое акционерное общество представляет собой наиболее демократичную из всех организационно-правовых форм российского предпринимательства. Открытая форма акционерного предпринимательства позволяет объединить практически неограниченное число акционеров независимо от их пола, возраста, религиозного вероисповедания, уровня образования и места проживания, в том числе и мелких акционеров, владеющих одной-единственной акцией. Она позволяют участвовать в предпринимательской деятельности значительному числу простых граждан.

Открытое акционерное общество представляет собой наиболее устойчивую современную форму объединения капиталов. Выбытие из общества любого из акционеров, происходящее порой ежеминутно, не влечет за собой обязательного закрытия предпринимательской фирмы. Акционер ОАО имеет право в любой момент продать пакеты своих акций без какого-либо предварительного согласия других акционеров, если, конечно, найдет покупателей, но это прямо не отразится на деятельности акционерного общества.

2.2 Правовое положение закрытого акционерного общества

В соответствии с действующим законодательством, общество может быть создано путем учреждения вновь и путем реорганизации существующего юридического лица (слияния, разделения, выделения, преобразования).

Создание общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя). То есть субъектный состав учредителей может составлять как учредительное собрание, состоящее из нескольких лиц, так и одно лицо. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично. Законодатель четко ограничивает субъектов, которые могут выступать учредителями АО. В соответствии с п.1 ст.10 Закона, учредителями общества являются граждане и (или) юридические лица, принявшие решение о его учреждении. При этом государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено федеральными законами, состав участников такого общества не имеет значения (например, наличие иностранного капитала).

Число учредителей закрытого общества не может превышать пятидесяти. Кроме того, ЗАО не может иметь в качестве единственного учредителя другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Ключевым вопросом в создании ЗАО, на практике, является определение момента создания ЗАО, а также определение момента возникновения правоспособности. В абз.2 ст.8 Закона закреплено, что общество считается созданным с момента его государственной регистрации. Порядок государственной регистрации регулируется Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц".

Однако необходимо учитывать, что правоспособность общества в полном объеме возникает не просто с момента государственной регистрации. Дополнительным и необходимым условием выступает необходимость оплаты 50% акций общества распределенных среди его учредителей. Учредители общества обязаны оплатить не менее половины уставного капитала закрытого акционерного общества в течение трех месяцев с момента его государственной регистрации, а оставшуюся часть - в течение года с момента регистрации общества, если договором о создании общества не предусмотрен меньший срок. Статьей 26 Закона определен минимальный размер уставного капитала для закрытых акционерных обществ - не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества^[18].

До момента государственной регистрации закрытого акционерного общества в качестве юридического лица его учредители выступают в гражданско-правовых и иных отношениях каждый от своего имени, но для достижения общей цели - создания акционерного общества.

Учредители общества заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Договор о создании общества не является учредительным документом общества, т.к. такой заключаемый учредителями договор о создании ЗАО является договором о совместной деятельности по учреждению общества^[19].

Важно акцентировать внимание на том, что в связи с вступлением в особые правоотношения ответственность учредителей по обязательствам, связанным с созданием общества, законодателем признается солидарной, но при условии, что данные обязательства возникли до государственной регистрации акционерного общества. Если, например, кто-либо из учредителей закрытого акционерного общества после государственной регистрации общества в качестве юридического лица на свой риск примет на себя обязательство в интересах общества, то другие учредители уже не могут быть привлечены к солидарной ответственности по этому обязательству на основании п. 3 ст. 10 Закона.

В соответствии с п.1 Закона, устав общества является учредительным документом общества. Это основной правовой документ, определяющий порядок организации и осуществления текущей финансово-хозяйственной деятельности акционерного общества. Это своего рода конституция общества, определяющая всю его суть, тем более что, требования устава общества обязательны для исполнения всеми органами общества и его акционерами. Главное предназначение устава - юридическая индивидуализация соответствующего закрытого акционерного общества в качестве субъекта права, самостоятельного и конкретно определенного участника гражданского оборота. Устав является единственным учредительным документом ЗАО. Законодатель не предусматривает никаких других учредительных документов общества. К слову сказать, Российское акционерное законодательство начала 90-х годов предусматривало, что учредительными документами являются - заявка на регистрацию (заявка), протокол учредительного собрания (кроме случая, когда один учредитель), устав общества (п.14 Положения об акционерных обществах). Устав ЗАО – документ, который должен отвечать определенным законодательным требованиям, содержать обязательную для него информацию об обществе.

Устав разрабатывается на основании и в соответствии с положениями законодательства РФ, регулирующего гражданские правоотношения в хозяйственно-правовой сфере деятельности субъектов таких отношений, в частности, положений ГК РФ и федеральных законов, определяющих порядок создания (учреждения), функционирования и ликвидации (реорганизации) хозяйственного общества в форме акционерного общества.

Устав ЗАО должен содержать следующие сведения:

- полное и сокращенное фирменные наименования общества;

- место нахождения общества;

- тип общества (закрытое);

- количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;

- права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа);

- размер уставного капитала общества;

- структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений;

- порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;

- сведения о филиалах и представительствах общества;

- иные положения, предусмотренные Законом и иными федеральными законами.

Вышеназванные положения должны быть включены в устав в обязательном порядке. В случае отсутствия в Уставе значимой, обязательной информации, в регистрации общества может быть отказано, вплоть до внесения необходимых изменений и дополнений. Наряду с обязательной информацией, устав может содержать и иные сведения, носящие значимый характер для АО. Единственное ограничение – данная информация не должна противоречить действующему законодательству РФ. Для разработки устава желательно привлекать только соответствующих специалистов^[20].

По общему правилу внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции осуществляется по решению общего собрания акционеров. В соответствии с п.4 ст.49 Федерального закона "Об акционерных обществах" решение об утверждении устава в новой редакции (подп.1 п.1 ст. 48 Закона) должно приниматься общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании. В соответствии со ст. 14 Федерального закона "Об акционерных обществах" регистрация устава общества в новой редакции осуществляется в порядке, предусмотренном ст.13 этого Закона. При обращении с заявлением о регистрации устава общества в новой редакции заявитель должен приложить к заявлению решение общего собрания акционеров, принятое в установленном порядке. Орган, осуществляющий регистрацию юридических лиц, обязан проверять соответствие представленных документов требованиям законодательства и в случае несоответствия их указанным требованиям вправе отказать в регистрации.

Внесение в устав общества изменений, связанных с созданием филиалов, открытием представительств общества и их ликвидацией, осуществляется на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества.

ЗАО вправе по решению общего собрания акционеров увеличить уставный капитал (за счет увеличения номинальной стоимости акций либо выпуска дополнительных акций) или уменьшить (за счет уменьшения номинальной стоимости акций либо путем покупки части акций в целях сокращения их общего количества). Однако следует отметить, что уменьшение уставного капитала общества не разрешается, если в результате такого уменьшения его размер станет ниже стократной суммы МРОТ^[21].

ЗАО не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции.

2.3 Особенности правового положения акционерного общества работников, как разновидности закрытого акционерного общества

Мировая практика показывает, что предприятий, в той или иной форме принадлежащих их работникам, становится все больше. И Россия не может стоять в стороне от этого прогрессивного общественно-экономического явления.

Сегодня в России предлагаются различные методы возрождения экономики, но теоретический анализ и практический опыт свидетельствуют о том, что наиболее эффективное хозяйствование там, где обеспечивается максимальное интегрирование собственности, труда и управления.

Возможность выхода из кризиса имущественных отношений на небольших и средних российских предприятиях предусмотрена Федеральным законом от 19 июля 1998 г. N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий" (далее - Закон о народных предприятиях), инициатором разработки которого стала Международная ассоциация предприятий с собственностью работников (МАПСР).

Цель Закона - расковать инициативу работников (от рабочего до руководителя), прекратив их отчуждение от средств производства и конечных результатов труда. Концептуальные принципы деятельности акционерных обществ работников, именуемых в тексте Закона "народными предприятиями", разработаны на основе законодательной практики западных стран и опыта США. Они соотнесены с нормами Гражданского кодекса РФ и Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах". Авторы концепции исходили также из практической деятельности российских предприятий, большая часть уставного капитала которых принадлежит работникам.

Возможность принятия специального закона о народных предприятиях (далее - НП) предусмотрена п.2 ст.1 ФЗ "Об акционерных обществах", где дается указание на "иные федеральные законы", регулирующие деятельность акционерных обществ, имеющих некоторые особенности по сравнению с общими положениями данного Закона.

Нормы статьи 1 Закона о народных предприятиях определяют правовой статус данного акционерного общества работников как разновидность закрытого акционерного общества.

Народное предприятие имеет ряд принципиальных особенностей. Главные из них: работникам народного предприятия должно всегда принадлежать более 75 процентов уставного капитала, работников-неакционеров может быть не более десяти процентов от списочной численности всех работающих, одному работнику-акционеру не может принадлежать более пяти процентов от общего количества акций.

Для того чтобы выдержать эти нормы, Закон о народных предприятиях жестко регламентирует:

1) работник-акционер при своем увольнении по любым причинам обязан продать, а народное предприятие обязано купить принадлежащие ему акции;

2) работник-акционер может в течение года продать не более 20 процентов принадлежащих ему акций и только работникам народного предприятия.

Ограничивая некоторые права работника-акционера во владении акциями, Закон о народных предприятиях расширяет их в области реального участия в управлении предприятием, предоставляя ему право голоса при решении большого числа вопросов на общих собраниях акционеров вне зависимости от количества его акций. Одновременно для сбалансированности интересов разных групп акционеров народного предприятия такие вопросы, как определение приоритетных направлений деятельности, выкупной цены стоимости акций, ликвидация народного предприятия, решаются по принципу "одна акция - один голос". И самое главное - ежегодно выкупленные у уволившихся работников и "сторонних" акционеров, а также дополнительно выпущенные акции распределяются между всеми работниками (акционерами и неакционерами) безвозмездно, пропорционально их суммам оплат труда за прошедший финансовый год.

Нормы статей 2 и 3 Закона о народных предприятиях определяют порядок создания народного предприятия только путем преобразования производственного кооператива, общества с ограниченной ответственностью, хозяйственного товарищества, открытого и закрытого акционерных обществ.

Не допускается создание народного предприятия путем преобразования государственного или муниципального унитарного предприятия, открытого акционерного общества, работникам которого принадлежит менее 49 процентов уставного капитала.

В соответствии с п.2 ст.2 Закона о народных предприятиях юридическая инициатива его создания принадлежит участникам коммерческой организации, акционерам ЗАО и ОАО, членам производственного кооператива, участникам ООО или товарищества.

Согласно пункту 2 ст.68 ГК РФ при преобразовании товарищества в хозяйственное общество каждый полный товарищ, ставший акционером общества, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом, в том числе личным, по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества. В связи с этим преобразование товарищества любого вида в народное предприятие крайне затруднительно.

Преобразование ООО в акционерное общество может быть осуществлено по единогласному решению его участников (п.8 ст.37 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Порядок преобразования открытого АО в закрытое АО ФЗ "Об акционерных обществах" и другими правовыми актами РФ не оговаривается, однако из смысла п.3 ст.2 Закона о народных предприятиях следует, что в этом случае необходимо руководствоваться нормами п.3 и 4 ст.49 ФЗ "Об акционерных обществах". То есть решение о преобразовании ОАО или ЗАО в народное предприятие должно приниматься только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) большинством в три четверти голосов - владельцев голосующих акций, участвующих в общем собрании акционеров.

В соответствии с п.5 ст.2 участники (акционеры) и работники, согласившиеся создать народное предприятие, заключают договор о создании. В большинстве ЗАО и ОАО многие работники являются акционерами и выступают в этом случае в двух лицах. Очевидно, что для достижения взаимного согласия проект договора о создании НП должен быть разработан на самой ранней стадии принятия решений^[22].

Договор о создании народного предприятия не только определяет отношения учредителей в период создания народного предприятия, но распространяет свое действие и на время его существования.

Подпункт 1 п.1 ст.3 Закона о народных предприятиях указывает на потенциальных акционеров НП. Ими могут быть:

- работники преобразуемой коммерческой организации, не являющиеся ее участниками (акционерами);

- работники преобразуемой коммерческой организации, являющиеся ее участниками (акционерами);

- участники (акционеры) преобразуемой коммерческой организации, не являющиеся ее работниками;

- физические лица, не являющиеся ни участниками (акционерами), ни работниками преобразуемой коммерческой организации;

- юридические лица, не являющиеся участниками (акционерами) преобразуемой коммерческой организации.

В учредители можно привлечь опытных менеджеров и специалистов "со стороны", часть акций НП может быть закреплена в федеральной или муниципальной собственности.

Принципиальное значение при подписании договора о создании НП имеет денежная оценка акций (долей, паев) преобразуемой коммерческой организации. Это главный вопрос, по которому участники (акционеры) и работники должны найти согласие для того, чтобы НП было создано.

Согласно пункту 2 ст.3 Закона о народных предприятиях договор о создании должен быть подписан всеми лицами, решившими стать акционерами народного предприятия.

Акционеры НП должны зафиксировать в уставе максимальную долю акций, которой могут владеть в совокупности юридические и физические лица, не являющиеся его работниками. Такая доля может колебаться в пределах от 0 до 25 процентов - одна акция. Максимальная доля акций одного работника-акционера не может быть более пяти процентов уставного капитала.

В Законе о народных предприятиях дается исчерпывающий перечень вопросов, по которым решение общего собрания акционеров принимается по принципу "один акционер - один голос". По остальным вопросам общее собрание акционеров НП обязано в соответствии с ФЗ "Об акционерных обществах" принимать решения по принципу "одна акция - один голос".

Закон о народных предприятиях сужает по сравнению с ФЗ "Об акционерных обществах" перечень вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания акционеров.

Согласно Закону органами формирования и выражения воли народного предприятия являются:

1) общее собрание акционеров;

2) наблюдательный совет;

3) генеральный директор;

4) ревизионная комиссия.

Отметим следующие особенности внесения вопросов для включения их в повестку дня общего собрания акционеров, а также выдвижения кандидатур в состав органов управления и контроля НП:

- вносить такие вопросы могут также акционеры числом более двух процентов от общей численности работников-акционеров;

- в список выдвигаемых акционерами кандидатур включены генеральный директор и председатель контрольной комиссии НП.

Согласно Закону о народных предприятиях генеральный директор принимает решения по всем вопросам деятельности, за исключением вопросов, отнесенных уставом к компетенции общего собрания акционеров и наблюдательного совета. Контрольная комиссия принимает решения по контролю за деятельностью НП и его должностных лиц, в том числе по соблюдению трудового законодательства и прав работников-акционеров.

К сожалению, современное российское законодательство не всегда обеспечивает эффективное развитие различных форм собственности работников. Анализ состояния немногочисленных народных предприятий в России позволяет сделать вывод о необходимости внесения соответствующих корректировок в налоговое и кредитное законодательство, аналогично применяемому в странах Европейского сообщества опыту формирования собственности персонала компании в виде акций.

В российских условиях, учитывая большое число приватизированных предприятий, было бы актуально использовать опыт американской системы участия в прибылях в сочетании с западноевропейской практикой участия работников в управлении производством.

Заключение

Как форма предпринимательства акционерные общества с момента своего возникновения отличались рядом специфических черт. Прежде всего они позволяли учреждать предприятия с большим капиталом и весьма незначительным риском для участников, поскольку их имущественная ответственность ограничивалась размером вклада. Уставный капитал определял минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Размер уставного капитала не зависел от изменения численности акционеров. Постоянство капитала акционерного общества создавало благоприятные условия для его деятельности. К положительным чертам акционерной формы предпринимательства относилась легкость приобретения и отчуждения акций. Отмеченные свойства акционерных обществ обусловили их широкое распространение в различных странах, в том числе и в России.

Исследование современных проблем развития акционерного законодательства в России приводит к выводу о целесообразности и необходимости изучения имеющегося дореволюционного опыта развития законодательства, регулировавшего создание и деятельность акционерных обществ. Далеко не полностью изучены такие актуальные в современный период проблемы, как ответственность акционерного общества, защита прав акционеров, являвшиеся предметом весьма обстоятельного анализа русских дореволюционных правоведов. Исследование и использование этого исторического опыта позволили бы избежать многих ошибок и в современный период.

При изучении истории акционерных обществ обнаруживается очевидное противоречие в правовом развитии России за последние сто лет: с одной стороны, имеется богатейший нормативный и практический опыт, накопленный в нашей стране до конца 20-х годов XX века, а с другой -неумение воспользоваться им в современных условиях, о чем свидетельствовало фактическое отсутствие нормативно-правового регулирования функционирования акционерных обществ в начале 90-х годов.

В настоящее время единая и целостная система акционерных правоотношений в Российской Федерации еще не сложилась. В действующем законодательстве содержится большое количество спорных вопросов и пробелов в части создания, деятельности и ликвидации акционерных обществ.

Акционерное законодательство в нашей стране развивается весьма импульсивно. Нередко правовые акты, принимаемые в этой сфере, являются лишь реакцией (иногда весьма запоздалой) на пробелы в законодательстве, ущемления прав и интересов акционеров, кредиторов, злоупотребления, получившие широкую огласку в обществе.

В заключение можно сделать вывод, что акционерные общества сегодня являются главной организационной и правовой структурой, в которой выражается переход страны к правовому государству, а в индустриально развитых странах, где такой переход произошел давно, именно акционерные общества являются важнейшим институтом, который обуславливает высокий уровень экономического и правового развития общества.

Эффективное в правовом и хозяйственном смысле функционирование акционерных обществ сказывается на результатах развития общества в экономическом, социальном смыслах, и даже в известном смысле предопределяет и культурное развитие.

Список использованной литературы

1. Всеобщая декларация прав человека от 10 декабря 1948 г. // Российская газета - N 67. - 05.04.1995.

2. Международный пакт ООН "О гражданских и политических правах" от 16 декабря 1966 г. // Права и свободы личности. Библиотечка "Российской газеты" совместно с библиотечкой журнала "Социальная защита". Вып. 11.- М., 1995.

3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 05.05.2014) // Российская газета, N 238-239, 08.12.1994.

4. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 29.12.2014 ) // Собрание законодательства РФ, 29.01.1996, N 5, ст. 410.

5. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 N 146-ФЗ (ред. от 29.012.2014) //Собрание законодательства РФ, 03.12.2001, N 49, ст. 4552.

6. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" от 24.07.2002 N 95-ФЗ (ред. от 29.12.2014) // Собрание законодательства РФ, 29.07.2002, N 30, ст. 3012.

7. Федеральный закон от 19.07.1998 N 115-ФЗ (ред. от 21.03.2002) "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" // Собрание законодательства РФ, 27.07.1998, N 30, ст. 3611.

8. Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 22.12.2014) "Об акционерных обществах" // Собрание законодательства РФ, 01.01.1996, N 1, ст. 1.

9. Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ (ред. от 29.12.2014) "О рынке ценных бумаг" // Собрание законодательства РФ, N 17, 22.04.1996, ст. 1918.

10. Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ (ред. от 28.07.2012) "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" // Собрание законодательства РФ, 13.08.2001, N 33 (часть I), ст. 3431.

11. Федеральный закон от 21.12.2001 N 178-ФЗ (ред. от 29.12.2014) "О приватизации государственного и муниципального имущества" // Собрание законодательства РФ, 28.01.2002, N 4, ст. 251.

12. Архипов Б.П. Юридическая природа фактического состава, опосредующего реорганизацию акционерного общества // Законодательство. - 2012. - № 3. - С. 46.

13. Блэк Б., Крэкман Р., Тарасова А. Комментарий Федерального закона об акционерных обществах/ Под общ. ред. А.С. Тарасовой. - М., - 2014. – 189 с.

14. Бакшинскас В. Создание акционерного общества: комплекс правоотношений //Право и экономика. - 2012. - № 21. - С. 9-12.

15. Брагинский М.И., Вишрянский В.В. Договорное право. Общие положения. М., 2014.

16. Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. М., 1950.

17. Вершинин А.П. Выбор способа защиты гражданских прав. СПб, 2012.

18. Гражданское право. Т. 1. Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Изд. 6. - М., 2014.

19. Гражданское право. Т. 2. Под ред. АЛ. Сергеева, Ю.К. Толстого. Изд. 4. М., 2014. – 523 с.

20. Захаров В.А. Создание юридических лиц: правовые аспекты. М., 2010.

21. Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М., 2012.

22. Ломакин Д.В. Изменения в акционерном законе и вопросы охраны прав акционеров // Законодательство. - 2013. - № 11. - С. 40-42.

23. Ломакин Д.В. Правовой статус органов управления акционерного общества по законодательству России и зарубежных стран // Право и экономика. - 2011. - № 7. - С. 14-20.

24. Ломидзе О. Ломидзе Э. Крупные сделки хозяйственных обществ: проблемы правового регулирования // Хозяйство и право. - 2014. - № 1. - С. 6070.

25. Степанов Д. Правовая природа устава юридического лица // Хозяйство и право. - 2010. - №6. - С. 41-44.

26. Степанов ДЛ. Проблемы законодательства о юридических лицах // Журнал российского права. - 2010. - № 10. - С. 40-45.

27. Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2014.

28. Толстой Ю.К. К разработке теории юридического лица на современном этапе // Проблемы современного гражданского права. Сборник статей памяти СЛ. Братуcя. - М„ 2010. - С. 81-94.

29. Шиткина И. Правовое положение совета директоров в свете изменения Федерального закона «Об акционерных обществах» // Хозяйство и право. - 2009. - №1. - С. 73-75.

30. Юлдашбаева Л.Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). М., 2009.

Приложение 1

Правовое положение акционерного общества

Приложение 2

Виды акционерных обществ

Акционерные общества (АО)

Открытые акционерные общества (ОАО)

Виды

Отличия от ЗАО

Закрытые акционерные общества (ЗАО)

Отличия от ОАО

Общество на вправе проводить открытую подписку на акции или предлагать их приобретения неограниченному кругу лиц.

Акционеры могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров.

Акции распределяются только среди участников или иного ограниченного круга лиц.

Общество проводит открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу.

Распределяется между определенным кругом лиц (не более 50 членов общества). Уставный капитал не менее 100 минимальных размеров оплаты труда).

Общество может быть обязано публиковать баланс только в случаях, указанных в законе.

Акционеры имеют преимущественное право покупки акций других акционеров этого общества.

Публично вести свои дела, публиковать свой баланс.

Распределяет акции между неопределенным кругом лиц (номинальная стоимость размещаемых акций – не менее 1000 минимальных размеров оплаты труда).

1. Собрание Законодательства РФ. 1996. № 1. Ст.1. ↑

2. Российская газета, 18 декабря 1996 г., с.6 ↑

3. Андреев В.К. Создание акционерного общества и контроль за его деятельностью.// Бух.учет. - 2013. - №3. – С. 28. ↑

4. Бусыгин А.В. Предпринимательство. Основной курс. Учебник в 2 кн.- М., 2004. – С.112. ↑

5. Коммерческое право. Бушев А.Ю, О.А. Городов, Н.С. Ковалевская и др.- СПб., Издательство С.-Петербургского университета, 2013. – С.103. ↑

6. Подвинская Е.С., Жиляева Н.И. Все об акционерных обществах. М..,2014. – С.49. ↑

7. Андреев В.К. Основы предпринимательской деятельности. – М., 2010. – С.34. ↑

8. Приказ Федеральной Службы по финансовым рынкам от 16 марта 2005 г. n 05-5/пз-н об утверждении положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг ↑

9. Бакшинскас В. Создание акционерного общества: комплекс правоотношений //Право и экономика. - 2012. - № 21. - С. 9. ↑

10. Степанов Д. Формы реорганизации коммерческих организаций: вопросы законодательной реформы // Хозяйство и право. 2011. - № 3. - С.64. ↑

11. Синенко АЮ. Эмиссия корпоративных ценных бумаг: правовое регулирование, теория и практика. М., 2012. – С.49. ↑

12. Бакшинскас В. Создание акционерного общества: комплекс правоотношений //Право и экономика. - 2007. - № 21. - С. 12. ↑

13. Бакшинскас В. Создание акционерного общества: комплекс правоотношений //Право и экономика. - 2012. - № 21. - С. 13. ↑

14. Степанов Д. Особенности договора учредителей о создании акционерного общества // Хозяйство и право. 2008. - № 2. - С. 42. ↑

15. Степанов Д. Формы реорганизации коммерческих организаций: вопросы законодательной реформы // Хозяйство и право. 2006. - № 3. - С.66. ↑

16. Бакшинскас В. Создание акционерного общества: комплекс правоотношений //Право и экономика. - 2012. - № 21. - С. 9. ↑

17. Толстой Ю.К. К разработке теории юридического лица на современном этапе // Проблемы современного гражданского права. Сборник статей памяти СЛ. Братуcя. - М„ 2014. - С. 80. ↑

18. Бакшинскас В. Создание акционерного общества: комплекс правоотношений //Право и экономика. - 2012. - № 21. - С. 10. ↑

19. Бакшинскас В. Создание акционерного общества: комплекс правоотношений //Право и экономика. - 2012. - № 21. - С. 11. ↑

20. Б. Блэк, Р. Крэкман, А. Тарасова. Комментарий Федерального закона об акционерных обществах/ Под общ. ред. А.С. Тарасовой. - М., -2014. – С.112. ↑

21. Борисов А.Б. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ части первой, части второй, части третий (постатейный) – М.: Книжный мир, 2010. –С. 136. ↑

22. Б. Блэк, Р. Крэкман, А. Тарасова. Комментарий Федерального закона об акционерных обществах/ Под общ. ред. А.С. Тарасовой. - М., -2009. – С.113. ↑