Понятие, виды и признаки ценных бумаг

Содержание:

Введение

Реформирование экономики и переход России в русло мирового экономического развития предполагают необходимость углубленного изучения процессов, составляющих ядро рыночных преобразований, к которым относятся формирование и развитие рынка ценных бумаг, а также их обращение, включающее в себя имитирование ценных бумаг, их размещение, перепродажу, модифицирование, погашение и другие операции.

Ценные бумаги являются одним из объектов гражданских правоотношений.

Гражданский Кодекс Российской Федерации определяет ценную бумагу как «документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные и обязательные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении».

В соответствии с тем же Гражданским Кодексом РФ к ценным бумагам относятся: государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг.

Рынок ценных бумаг выступает составной частью финансовой системы государства, характеризующейся индустриальной и организационно-функциональной спецификой. Значимость банков на рынке ценных бумаг не подвергается сомнению. В большинстве стран банки играют на рынке ценных бумаг важнейшую ключевую роль. Данная дипломная работа обозревает ряд вопросов, касающихся деятельности банков на рынке ценных бумаг. Рынок ценных бумаг можно определить, как совокупность отношений, связанных с куплей, продажей и обращением ценных бумаг. Таким образом, рынок ценных бумаг - довольно широкое понятие. Банки, являясь кредитными организациями, осуществляющие привлечение и размещение средств, также могут являться участниками рынка ценных бумаг. Они выступают в роли эмитентов, инвесторов, посредников. Для осуществления инвестиционной и посреднической деятельности на рынке ценных бумаг, банкам необходима кроме основной лицензии, лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг, которую для банков выдает Центральный Банк России. В настоящее время банки имеют огромные привлеченные свободные денежные средства, но на них необходимо начислять и выплачивать проценты. Поэтому, рынок ценных бумаг является наиболее конкурентной альтернативой кредитному рынку для размещения средств.

Цель данной работы - изучить понятие и виды ценных бумаг.

Для достижения этой цели были рассмотрены следующие проблемы: 1) определить понятие и правовую природу ценных бумаг; рассмотреть признаки и виды ценных бумаг.

Глава 1. Ценные бумаги как самостоятельный объект гражданских прав

1. Понятие и правовая природа ценных бумаг

Как известно из экономической теории, весь товарный мир делятся на две группы: собственно, товары (материальные блага, услуги) и деньги. В свою очередь, деньги могут быть просто деньгами и капиталом, то есть деньгами, которые приносят новые деньги. Всегда имеется потребность в передаче денег от одного лица к другому. Практика рынка выработала два основных способа указанной передачи денег – через процесс кредитования и путем выпуска и обращения ценных бумаг.

Итак, в условиях рынка его участники вступают между собой в многочисленные отношения, в том числе по поводу передаче денег и товаров. Эти отношения определенным образом фиксируются, оформляются и закрепляются.

В этом смысле ценные бумаги – это такая форма фиксации рыночных отношений между участниками рынка, которая сама является объектом этих отношений. То есть заключение сделки или какого-либо соглашения между его участниками состоит в передаче или купле-продаже ценных бумаг в обмене на деньги или товары.

Но ценные бумаги – это не деньги и не материальный товар. Ее ценность состоит в тех правах, которые она дает своему владельцу. Последний, обменивает свой товар или свои деньги на ценные бумаги только в том случае, если он уверен, что эта бумага ничуть не хуже, а даже лучше, чем сами деньги или товар.

Рассматривая ценные бумаги как капитал, необходимо помнить, что, во-первых, капиталом они являются только для держателей ценных бумаг. Во-вторых, необходимо различать ценные бумаги, с помощью которых образуется производственный капитал («капитальные» ценные бумаги) и ценные бумаги, выпускаемые с иными целями («денежные» ценные бумаги). В-третьих, как отчетливо видно, определения периода советской власти говорили о «фиктивности» капитала.

«Фиктивным» капиталом можно считать государственные облигации, поскольку большая часть средств, привлеченная с помощью таких эмиссий, вообще не используется затем как капитал для производственных инвестиций. Это особая форма существования капитала наряду с его существованием в денежной и товарной формах. Суть ее состоит в том, что у владельца капитала сам капитал отсутствует, но имеется все права на него, которая и зафиксирована в форме ценных бумаг.

Вопрос о правовой природе ценной бумаги как объекта гражданских прав остается дискуссионным в отечественной цивилистике. Единое мнение о правовой сущности ценной бумаги не сформировано, что обусловлено нечеткостью выделяемых признаков этого объекта. Возможно, поэтому содержание легального определения терминов «ценные бумаги» и «бездокументарные ценные бумаги» не раз менялась законодателем и ныне действующую редакции Гражданского кодекса РФ). Ценные бумаги считались обособленным объектом то среди вещей (ст. 128 ГК РФ в первоначальной редакции), то среди вещей либо всего имущества в целом в зависимости от основы ценной бумаги - бумажного или электронного носителя (ст. 128 ГК РФ в формулировке Федерального закона от 2 июля 2013 г. № 142-ФЗ).

Как упоминается в литературе, такая неопределенность связана с недостаточной зрелостью рынка ценных бумаг, соответствующих фактических отношений, неразвитостью российской теории ценных бумаг^[1].

Постараемся восполнить этот пробел. Выявив сущностные признаки ценной бумаги, попробуем определить, какое место она должна занимать среди различных объектов гражданских прав в зависимости (или вне зависимости) от ее формы.

Представляется, что, давая легальное определение ценной бумаги, а также указывая ее место среди других объектов гражданских прав, законодатель исходил из следующих ее свойств:

- объективированного выражения;

- содержательной составляющей, т.е. наличия закрепленного в ней права, в том числе его оборотоспособности (условий участия в гражданском обороте).

По мнению законодателя, существенными элементами ценной бумаги являются: содержание (обязательственные и иные права); предмет – «носитель содержания»; порядок передачи. Это предположение можно сделать на основе ряда положений ГК РФ:

- во-первых, документарная ценная бумага - документ, удостоверяющий имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении (ст. 142 ГК РФ в ранее действовавшей редакции);

- во-вторых, бездокументарная ценная бумага - закрепленное ценной бумагой, зафиксированное с помощью средств электронно-вычислительной техники и т.п. право; передача такой ценной бумаги может осуществляться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав (ст. 149 ГК РФ в ранее действовавшей редакции);

- в-третьих, бездокументарные ценные бумаги - это обязательственные или иные права, которые закреплены в решении или ином акте о выпуске ценных бумаг, передача которых возможна только в соответствии с порядком учета этих прав, зафиксированном в ГК РФ (п. 1 ст. 142 ГК РФ в редакции Федерального закона от 2 июля 2013 г. № 142-ФЗ);

- в-четвертых, документарные ценные бумаги - это документы, удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление и передача которых возможны только при предъявлении таких документов (п. 1 ст. 142 ГК РФ в редакции Федерального закона от 2 июля 2013 г. № 142-ФЗ).

Таким образом, законодатель последовательно определяет документарные ценные бумаги как документы, удостоверяющие обязательственное и иное право, а бездокументарные - как само право.

Однако с этим утверждением нельзя согласиться, так как правовая природа ценной бумаги не зависит от ее формы^[2].

Во-первых, содержанием и бездокументарных, и документарных ценных бумаг выступают обязательственные и иные права, обладающие имущественным компонентом (например, когда ценная бумага удостоверяет право участия в деятельности юридического лица, т.е. корпоративное право). С точки зрения законодателя, это могут быть любые права, имеющие стоимостную оценку.

Во-вторых, буквальное значение терминов «документарная ценная бумага» и «бездокументарная ценная бумага» не совпадает с тем, которое принято на практике, так как под документарной ценной бумагой понимается зафиксированное посредством бумажного носителя имущественное право, а под бездокументарной - зафиксированное с помощью электронного носителя имущественное право. Различие носителей ценной бумаги дает основание для выделения форм ценной бумаги, но не может быть, на наш взгляд, достаточным критерием для определения самостоятельности объекта гражданских прав.

В-третьих, различия в порядке передачи документарных и бездокументарных ценных бумаг также не могут быть критерием для разграничения их в качестве двух различных объектов гражданских прав. Порядок передачи ценной бумаги определяется ее формой и содержанием (видом ценной бумаги), рассматривается как соответствующий правовой режим. Кроме того, удостоверение сертификатом некоторых документарных ценных бумаг сближает их с точки зрения режима с бездокументарными ценными бумагами.

Таким образом, ценная бумага независимо от ее формы является ценным объектом, подтверждающим наличие имеющего имущественный компонент права. Поэтому нелогична позиция законодателя, разделившего документарные и бездокументарные ценные бумаги.

Можно ли ценные бумаги приравнять к вещам, соответственно распространив на них режим вещей?

Несмотря на наличие предметной составляющей, ценную бумагу сложно признать телесной вещью. Действительно, документарная ценная бумага представлена на бумажном носителе, т.е. объектом ее выражения является бумага. Объектом выражения бездокументарной ценной бумаги служит электронная запись на материальном носителе, которая может менять размеры и некоторые иные параметры, сохраняя содержание. Но любое имущественное право может быть зафиксировано на каком-то носителе, это не делает имущественное право телесной вещью. Основная ценность (полезность) ценной бумаги заключается в закрепленном в ней праве, а не в извлечении из нее полезных свойств как из вещи, потому что как вещь она ценности не имеет.

Поэтому нельзя согласиться с мнением Л.В. Криволаповой и С.П. Гришаева о том, что специфика ценной бумаги с точки зрения классификации объектов гражданских прав имеет двойственную природу, является и вещью, и имущественным правом^[3].

Если исходить из характеристики ценной бумаги как документа, то ценность последнего заключается в его доказательственном, а не вещно-правовом значении. Потеря документа, свидетельствующего о наличии права, влечет невозможность доказать факт существования права и (или) принадлежности его определенному лицу.

В зависимости от их значимости документы можно разделить на имеющие абсолютную ценность и представляющие собой относительную ценность. Первые, как правило, невозможно заменить и восстановить, например: ценная бумага на предъявителя, чековая книжка на предъявителя, долговая расписка. Вторые в случае утраты подлежат восстановлению (дублированию, повторной выдаче), в частности свидетельство о праве собственности на недвижимое имущество.

Все основания для предоставления, истребования, восстановления документа регулируются на сегодняшний день административным либо процессуальным законодательством. Даже документы, касающиеся деятельности юридического лица, регламентируются корпоративными нормами, имеющими, по сути, организационно-правовой характер.

Судебная практика также подтверждает административный и процессуальный характер документа:

- у документов имеется доказательственное значение, они могут находиться у лица и быть переданы;

- документы могут быть изъяты административным органом, в частности налоговой инспекцией;

- в соответствии с арбитражно-процессуальным законодательством существует возможность истребования документов, находящихся у определенного лица;

- документы являются средством подтверждения сделки.

В документе можно выделить ряд признаков:

- наличие бумажной (документарной) или электронной (бездокументарной) формы;

- целевое предназначение - доказательство наличия определенного права (права на имущество, имущественного права, права на осуществление какой-либо деятельности и т.д.);

- важнейшее средство процессуального доказывания;

- материальная (хотя, возможно, и в виде электронной записи) основа; и материально-юридическая принадлежность определенному лицу.

Гражданский процессуальный кодекс РФ и Арбитражный процессуальный кодекс РФ различают вещественные и письменные доказательства (ст.ст. 55, 71, 73 ГПК РФ; ст. 64 АПК РФ). Гражданский кодекс РФ не выделяет документы в качестве объекта гражданских прав.

Следовательно, на сегодняшний день отсутствуют бесспорные доказательства признания документа объектом гражданских прав и приравнивания его к вещам, т.е. отнесения к объектам фактического владения.

Неопределенность материально-правового статуса документа препятствует защите прав лиц в случае утраты принадлежавших им документов. В связи с этим представляется целесообразным урегулировать наличие, сохранность, переход документов, имеющих важную доказательственную, но не вещественную ценность^[4]. При этом их правовой режим и статус должны быть определены едиными правилами независимо от того, что представляет собой документ - расписку, товарный чек, свидетельство о праве собственности, договор, лицензию и т.д.

Ценность документа имеет юридический смысл, а ценность вещи - прежде всего практический, а потом уже юридический (например, при передаче вещи чужому лицу в пользование и владение). Таким образом, фактическое владение (в том числе держание в чужих интересах, нахождение у определенного лица) присуще документу, но не влечет применение к нему правового режима телесной вещи.

Можно ли ценную бумагу причислить к имущественным правам, признав ее составляющей в целом имущественных прав как объекта гражданских прав?

Действительно, содержанием ценной бумаги является право, обладающее оборотоспособностью и ценностью. Но отличительный признак ценной бумаги состоит в том, что закрепленное в ней имущественное право приобретает новые свойства, которых нет у имущественного права, не получившего соответствующей фиксации. Например, ценной бумаге присущи такие свойства, как универсальность (возможность содержания прав разного рода), эквивалентность (способность выступать средством платежа), кредитоспособность, накопительность, долгосрочность^[5].

В качестве формального признака ценной бумаги следует назвать указание в документе, являющемся ее предметной составляющей, того факта, что данный документ - это ценная бумага. Иначе сложно будет отличить от ценной бумаги имущественное право, просто зафиксированное на бумажном или электронном носителе (например, договор, подтверждающий необходимость выполнения обязательства).

На наш взгляд, элементами ценной бумаги являются:

- содержание, т.е. право, имеющее имущественный компонент и обладающее оборотоспособностью в соответствии с его природой, а также установленными законом правилами;

- объективированное выражение - документ, в том числе электронный документ, закрепленный на материальном носителе;

- требуемые законом реквизиты (формальное соответствие содержания документа), в том числе наименование вида ценной бумаги;

- целевое предназначение - придание новых свойств удостоверяемому ценной бумагой праву (универсальность, эквивалентность, долгосрочность, кредитоспособность, накопительность). С точки зрения предметной основы ценной бумаги можно дать следующее ее определение: ценная бумага - это документ (бумажный или электронный), свидетельствующий о наличии конкретного содержащего имущественный компонент права, оформленный в установленном порядке и определенный в качестве ценной бумаги.

Таким образом, ценная бумага - это самостоятельный объект гражданских прав, такое право имущественного характера, существование, наличие и субъектная принадлежность которого определяются особой формой удостоверяющего его индивидуально-определенного материального объекта (документа), придающей дополнительные способы частноправовой оборотоспособности, которые в целом составляют соответствующий правовой режим.

1.2. Функции ценных бумаг

Ценные бумаги выполняют ряд общественно значимых функций:

- перераспределяют денежные средства (капиталы) между отраслями и сферами экономики; территориями и странами; группами и слоями населения; населением и сферами экономики; населением и государством и т.п.;

- предоставляет определенные денежные права ее владельцам, помимо прав на капитал. Например, право на участие в управление, соответствующую информацию, первоочередность в определенных ситуациях и т.п.;

- обеспечивает получение дохода на капитал и (или) возврат самого капитала и др.;

- информирует инвесторов об экономической конъюнктуре в стране и дает им ориентиру для инвестиций;

- являются связующим звеном между государственными, политическими, общественными институтами с одной стороны и совокупными экономическими отношениями с другой (какое–либо политическое событие оказывает влияние на курсы ценных бумаг, а те воздействуют на экономику в целом);

- выпуск ценных бумаг – важнейший источник привлечения средств для молодых предприятий, мобилизации дополнительного капитала для уже существующих предприятий, а также пополнения государственного и местного бюджетов;

- введение различных видов ценных бумаг в финансово–денежный оборот, позволяет без увеличения денежной массы повысить мобильность финансовых ресурсов, сосредоточив их на наиболее важных участках производства, обращения;

Давая общую оценку значения ценных бумаг в экономике, можно выделить следующие важные моменты.

Во-первых, ценная бумага выступает гибким инструментом инвестирования свободных денежных средств юридических и физических лиц.

Во-вторых, размещение ценных бумаг – эффективный способ мобилизации ресурсов для развития производства и удовлетворения других общественных потребностей.

В-третьих, ценные бумаги активно участвуют в обслуживание товарного и денежного обращения. В-четвертых, на рынке ценных бумаг, прежде всего фондовых биржах, складываются курсы ценных бумаг, Эти курсы – барометр любых изменений в экономической и политической жизни той или иной страны.

Глава 2. Элементы и виды ценных бумаг

Обязательные признаки (элементы) ценной бумаги

Идентификация ценной бумаги строится на системе конкретных признаков (элементов). Их наличие (отсутствие) позволяет в каждом конкретном случае решить вопрос о принадлежности соответствующего документа к ценным бумагам. В связи с этим интересны предложенные в литературе признаки ценных бумаг, которые, по мнению ряда авторов, и характеризуют ценную бумагу как таковую.

Как считает Н.О. Нерсесов, ценные бумаги отличает то, что они представляют собой документ о частных правах; владением документом обусловливается осуществление и передача прав по бумагам; они характеризуются определенным способом легитимации; обладают свойством амортизации (права по ценным бумагам могут быть остановлены); ценные бумаги не подлежат виндикации^[6]. В.М. Гордон выделял такие признаки, как литеральность (письменность, документарность); определенный способ легитимации; презентационность (необходимость предъявления); абстрактность, автономность права (т.е. независимость содержания права добросовестного держателя от дефектов прав его предшественников). В свою очередь, Е.А. Крашенинников как имманентные выделяет следующие признаки ценных бумаг: начало презентации, осуществление в ценных бумагах определенного гражданского права, транзитивность (способность быть предметом обращения). В то же время, по мнению Г.Н. Шевченко, к признакам ценной бумаги следует отнести то, что «ценная бумага удостоверяет субъективные гражданские права; соответствует началу презентации; обладает свойством публичной достоверности; соответствует легальным основаниям отнесения к числу ценных бумаг (причислена к таковым законом, иным нормативным актом); обладает оборотоспособностью».

На наш взгляд, более логичную и удобную в практическом смысле классификацию признаков (элементов) ценной бумаги предложила Г.Н. Шевченко^[7]. На основе выделенной классификации раскроем эти признаки.

Во-первых, как известно, ценная бумага удостоверяет субъективные гражданские права. Содержание таких прав составляют имущественные и неимущественные права. Например, акция наряду с имущественными правами (на дивиденд, на ликвидационную квоту), предоставляет и иные права: на участие в управлении акционерным обществом, на получение информации о деятельности общества и др. В то же время законодательство и практика оборота ценных бумаг за рубежом позволяют наблюдать их определенную содержательно-функциональную трансформацию. В частности, А.А. Богустов отмечает: «...тенденцией развития законодательства стран - участников СНГ является изменение содержания ценных бумаг, выражающееся во включении в содержание ценной бумаги наряду, имущественными и относительных обязательственных неимущественных прав»^[8]. Впрочем, подобная позиция активно развивается в юридической науке и обязательственные права находят равное выражение в современных ценных бумагах.

Во-вторых, речь идет о начале презентации, которое является важнейшим признаком ценных бумаг. Предъявление бумаги, ее презентация оказывается необходимым для осуществления, выраженного в ней права. Конечно, данный признак не всегда и уже, как правило, реже может проявляться на практике, поскольку достаточно большое число видов ценных бумаг в настоящее время представлено в бездокументарной форме (например, акция и облигация).

В-третьих, ценной бумаге характерно свойство публичной достоверности, которое определяется тем, что отказ от исполнения обязательства, удостоверенного ценной бумагой, со ссылкой на отсутствие основания обязательства либо на его недействительность не допускается. Следовательно, обязанное лицо должно произвести исполнение по ценной бумаге, удостоверившись лишь в наличии в ней необходимых реквизитов, а ее владелец может не проверять основания, по которым она выдана, вполне доверившись ее формальным признакам. Соответственно, элемент формальной легитимации конкретного лица как управомоченного по ценной бумаге субъекта должен признаваться как презумпция, причем презумпция опровержимая. При этом опровержение подобной презумпции возможно post factum, что, в общем, и наблюдается на практике каждый раз, когда ставится вопрос о защите прав законного собственника ценной бумаги, если до того исполнение было произведено по ценной бумаге формально легитимированному лицу^[9].

Современное обновленное гражданское законодательство придает большое значение принципу ограничения возражений должника по бумаге против требований приобретателей бумаги, не распространяющемуся на недобросовестного приобретателя ценной бумаги. Как известно, обязанное по ценной бумаге лицо вправе выдвигать против требований владельца ценной бумаги только возражения, которые вытекают из ценной бумаги или основаны на отношениях между ними (п. 1 ст. 145 Гражданского кодекса РФ). Сейчас приведенное правило дополнено тем, что обязанное по ценной бумаге лицо отвечает по ней и в случае, если ценная бумага поступила в обращение помимо его воли.

Принцип публичной достоверности прав из ценной бумаги ограничен добросовестностью ее владельца. Так, в абзаце 3 п. 1 ст. 145 ГК РФ установлено, что действие принципа публичной достоверности не распространяется на случаи, если владелец ценной бумаги в момент ее приобретения знал или должен был знать об отсутствии основания возникновения прав, удостоверенных ценной бумагой, в том числе о недействительности такого основания, либо об отсутствии прав предшествующих владельцев ценной бумаги, в том числе о недействительности основания их возникновения, а также на случаи, если владелец ценной бумаги не является ее добросовестным приобретателем.

Ограничение принципа публичной достоверности ценной бумаги также в определенной мере накладывается пунктом 2 ст. 144 ГК РФ. По смыслу этой нормы можно сделать вывод, что обязанное по ценной бумаге лицо не вправе чинить исполнение управомоченному по ценной бумаге лицу, если оно знало, что владелец ценной бумаги, которому производится исполнение, не является надлежащим обладателем права на нее. В этой ситуации обязанное по ценной бумаге лицо должно возместить убытки, причиненные обладателю права на нее.

Легальные основания отнесения документа к числу ценных бумаг опираются на положения гражданского законодательства, закрепляющего открытый перечень ценных бумаг, указывая, что к ним относятся и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг.

Свойством, отличающим ценную бумагу (как совокупность закрепленных в ней прав) от обычных правоотношений между кредиторами и должниками, является именно наделение ее всеми свойствами имущества, т.е. ее «оборотоспособность», включая возможность самостоятельно становиться объектом гражданско-правовых отношений. Оборотоспособность (транзитивность) позволяет отграничить ценные бумаги от так называемых легитимационных документов, призванных облегчить должнику определение лица, в отношении которого он должен совершать определенные действия.

В литературе можно встретить подходы к признанию (отнесению) документов к ценным бумагам, выпущенным отдельными эмитентами. Например, по мнению А.А. Ялбулганова, к содержательным элементам понятия «государственные и муниципальные ценные бумаги» можно отнести:

- субъекта, от чьего имени осуществляется эмиссия государственных и муниципальных ценных бумаг.

В соответствии с пунктом 1 ст. 2 Федерального закона от 29 июля 1998 г. № 136-ФЗ «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг» государственные ценные бумаги могут быть выпущены от имени Российской Федерации (федеральные государственные ценные бумаги или ценные бумаги Российской Федерации) или от имени субъекта Федерации (государственные ценные бумаги субъекта Федерации или ценные бумаги субъекта Федерации); а муниципальные ценные бумаги - от имени муниципального образования. Ценные бумаги, выпущенные не от имени указанных публично-правовых образований, не могут относиться к государственным или муниципальным ценным бумагам. В частности, не являются государственными или муниципальными ценными бумагами жилищные сертификаты, выпускаемые на основании Указа Президента РФ от 10 июня 1994 г. № 1182 «О выпуске и обращении жилищных сертификатов», поскольку их эмитентами являются юридические лица;

- источник средств, за счет которых осуществляется исполнение обязательств по государственным и муниципальным ценным бумагам. Субъект, от имени которого выпущены государственные или муниципальные ценные бумаги, определяет источник погашения обязательств, вытекающих из этих бумаг.

В свою очередь, англосаксонский правовой метод в юрисдикции выработал свои походы к понятию ценных бумаг, сформированному под влиянием правовой доктрины судебной практики. В связи с этим, рассматривая соответствующие иски, суды США признают ценными бумагами любой инструмент, который:

- продается «пассивным инвесторам», не являющимся экспертами в области ценных бумаг;

- рассматривается сторонами договора как ценная бумага;

- в случае с инвестиционными контрактами обеспечивает возвращение инвестиций в зависимости от прибыли предприятия».

По сути, американские ценные бумаги (securities), если анализировать этот институт с гражданско-правовых позиций, представляют собой совокупность имущественных прав, принадлежащих инвестору вне зависимости от формы, в которой это право зафиксировано (в документе, реестре, договоре или иным образом). Неслучайно в США вообще отсутствует классическое понятие ценной бумаги. Вместо него используется категория оборотного документа (negotiable instrument), не связанного неразрывно с удостоверяемыми им правами.

В настоящее время на фондовых биржах получили распространение эмиссионные ценные бумаги, которые отражают заемное финансирование и финансирование через участие в основном капитале, назначение которых – «получение денежных средств и иного имущества в собственность для ведения основной коммерческой деятельности».

Как известно, ГК РФ определяет ценную бумагу как документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.

Анализируя данное определение в исторической ретроспективе, следует отметить, что оно не ново для российского гражданского законодательства. Аналогичное определение содержалось в Основах гражданского законодательства 1991 г. В соответствии с абзацами 1 и 2 п. 1 ст. 31 Основ ценной бумагой являлся документ, удостоверяющий имущественное право, которое может быть осуществлено только при предъявлении подлинника этого документа. Право, удостоверенное ценной бумагой, может быть переуступлено другому лицу лишь путем передачи ценной бумаги.

Таким образом, следуя нормативному определению ценной бумаги, можно выделить ее основные характеристики:

- ценная бумага - это документ;

- ценная бумага удостоверяет субъективные права, которые по своей природе являются имущественными;

- права из ценной бумаги могут быть осуществлены только при условии предъявления такого документа;

- указанные права могут быть переданы только при условии предъявления такого документа.

2.2. Виды современных ценных бумаг

Прежде всего, в обновленных нормах ГК РФ заметен отказ от конкретно-видовой классификации ценных бумаг. Новая редакция Кодекса не выделяет виды ценных бумаг в смысле их перечня (открытого или закрытого), а лишь указывает на возможность существования ценных бумаг как документарных (с дополнительной их характеристикой как именных, предъявительских и ордерных), так и бездокументарных (без дополнительной характеристики)^[10]. В то же время следует назвать основные виды ценных бумаг, некоторые из которых долгое время не только упоминались законодателем, но и получали специальную правовую регламентацию.

Итак, к основным видам ценных бумаг можно отнести следующие.

Облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента.

Вексель - долговая, ордерная, именная, обращаемая, не эмиссионная ценная бумага, существующая исключительно в документарной форме, представляющая простое абстрактное безусловное обязательство уплатить законному держателю (векселедержателю) в определенный на нем срок указанную сумму (вексельную сумму).

Чек - ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю.

Депозитный сертификат - ценная бумага на предъявителя, свидетельствующая о наличии в банке срочного депозита на определенную сумму.

Сберегательный сертификат - ценная бумага, удостоверяющая сумму вклада, внесенного в банк, и права вкладчика.

Сберегательная книжка на предъявителя - документ, удостоверяющий заключение договора банковского вклада с гражданином и все операции по счету банковского вклада.

Коносамент - товарораспорядительный документ, содержащий условия договора морской перевозки и предоставляющий его держателю право распоряжения грузом.

Акция - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации.

Приватизационный чек - государственная ценная бумага целевого назначения на предъявителя, имеющая номинальную стоимость в рублях и используемая как платежное средство для приобретения объектов приватизации (иное название - ваучер).

Продолжая вести речь о легитимизированной видологии ценных бумаг, стоит упомянуть, что несколько изменился список прямо поименованных в пункте 2 ст. 142 ГК РФ их разновидностей. Так, из этого перечня были исключены государственные облигации, банковские депозитные и сберегательные сертификаты, банковские сберегательные книжки на предъявителя, а также приватизационные ценные бумаги. В новой редакции ценными бумагами прямо названы акция, вексель, коносамент, облигация, чек. Кроме того, перечень пункта 2 ст. 142 по сравнению с прежней редакцией ГК РФ пополнился закладной и инвестиционным паем.

В то же время важнейшей юридической классификацией ценных бумаг, прямо предусмотренной законом, является их различие по способу легитимации (обозначения) управомоченного лица. По данному критерию ценные бумаги разделяются на предъявительские, ордерные (приказные) и именные (ст. 143 ГК РФ).

По предъявительской ценной бумаге (бумаге на предъявителя) удостоверенные ею права может осуществить любой ее держатель. Управомоченное лицо легитимируется здесь одним лишь фактом предъявления бумаги или, иначе говоря, любой ее владелец предполагается управомоченным лицом. Для передачи другому лицу выраженных в предъявительской бумаге прав достаточно ее простого вручения этому лицу (п. 1 ст. 146 ГК РФ).

Права по ордерной ценной бумаге может осуществить лишь обозначенное в ней лицо, которое вправе также назначить своим распоряжением (ордером, приказом) иное управомоченное лицо. Такая ценная бумага заранее содержит возможность дальнейшего отчуждения (оборота).

Права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на самой этой бумаге специальной передаточной надписи - индоссамента (от итал. in dosso - на спине, на обороте, так как он обычно совершается на обороте документа). Индоссаменты могут быть ордерными, содержащими прямое указание лица, которому или приказу (ордеру) которого должно производиться исполнение по бумаге, а также бланковыми, без указания лица, которому следует произвести исполнение, - в этом случае владелец бумаги может затем вписать указание на управомоченное лицо либо совершить новый индоссамент, либо просто передать (вручить) ордерную бумагу новому владельцу, который, в свою очередь, вправе поступить с ней аналогичным образом.

Права, удостоверенные именной ценной бумагой, принадлежат прямо названному в ней лицу. Поэтому способом легитимации управомоченного лица здесь является удостоверение тождества держателя бумаги с обозначенным в ней лицом (а иногда и в записях должника, обычно ведущихся в форме специальных книг или реестров, например реестра акционеров).

Новая редакция ГК РФ различает две их разновидности, соответствующие определению лица, уполномоченного требовать исполнения по ценной бумаге.

В первом случае речь идет о владельце ценной бумаги, указанном в качестве правообладателя в учетных записях, которые ведутся обязанным лицом или лицом, действующим по его поручению и имеющим соответствующую лицензию. Во втором - о владельце ценной бумаги, выданной на его имя либо перешедшей к нему от первоначального владельца в порядке непрерывного ряда уступок требования (цессий) путем нанесения на нее именных передаточных надписей или в иной форме в соответствии с правилами, установленными для уступки требования (цессии).

Отдельно следует отметить, что учет прав по первой разновидности именных документарных ценных бумаг может осуществляться специальным лицом (отличным от эмитента таких ценных бумаг), имеющим лицензию, в том числе если обязанность передачи учета установлена законом (подп. 1 п. 4 ст. 143 ГК РФ). Насколько можно судить, в этой норме закреплена действующая практика учета прав на ценные бумаги регистратором или депозитарием (ст. 7 и 8 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).

Одновременно установлен запрет выдачи или выпуска ценных бумаг на предъявителя, если это прямо не предусмотрено законом (п. 5 ст. 143 ГК РФ).

По содержанию удостоверенных ценными бумагами прав они делятся на:

- денежные, выражающие право требования уплаты определенной денежной суммы (например, облигация, вексель, чек);

- товарораспорядительные, выражающие право на определенные вещи (товары) (закладная, коносамент, складское свидетельство);

- корпоративные, выражающие право на участие в делах акционерного общества (акции и их сертификаты).

Денежные бумаги обычно фиксируют обязательственные права требования, товарораспорядительные имеют вещно-правовое содержание, а корпоративные удостоверяют корпоративные (членские) права.

К названным группам ценных бумаг примыкают производные (дополнительные) ценные бумаги, закрепляющие правомочия, производные от основных требований, удостоверенных главными (основными) ценными бумагами. К ним обычно относят купоны акций и облигаций, удостоверяющие право на периодическое получение дохода^[11].

Производными ценными бумагами являются также депозитарные расписки, удостоверяющие право их держателей на конвертацию этих бумаг в установленный срок в ценные бумаги другого вида, и фондовые варранты (называемые у нас опционными свидетельствами), удостоверяющие право на покупку или продажу определенного количества ценных бумаг (акций или облигаций) в установленный срок по заранее оговоренной цене.

Фондовые варранты (опционные свидетельства) не следует смешивать с варрантами (залоговыми свидетельствами), являющимися частью складского свидетельства и представляющими собой товарораспорядительную бумагу (п. 2 ст. 912 ГК РФ). Не следует смешивать с ними также опционы и фьючерсы, являющиеся договорами на право покупки или продажи фондовых ценных бумаг, в том числе в будущем и на определенных ими условиях. Такие документы являются формой биржевых сделок (договоров) и не относятся к числу ценных бумаг.

С точки зрения личности обязанных по ценной бумаге выделяют государственные и муниципальные бумаги, противопоставляемые частным бумагам юридических и физических лиц, в том числе корпоративным ценным бумагам (выпускаемым хозяйственными, главным образом акционерными, обществами). В нормальном имущественном обороте предполагается более высокая степень обеспеченности, надежности публичных бумаг (и соответственно более высокое доверие к ним со стороны управомоченных лиц).

Существует деление ценных бумаг, основанное на их экономическом значении. С этой точки зрения выделяются торговые (денежные), товарораспорядительные (товарные) и инвестиционные ценные бумаги. Торговые бумаги призваны обслуживать кредитно-расчетные отношения (денежный оборот), т.е. торговлю деньгами. К ним относятся, прежде всего, вексель и чек. Товарораспорядительные бумаги обслуживают оборот вещей (товаров). Это уже упоминавшиеся складские свидетельства, коносаменты и закладные.

Инвестиционные ценные бумаги призваны обслуживать фондовый рынок, будучи средством накопления доходов. Поэтому чаще их называют фондовыми. Фондовые ценные бумаги одного выпуска удостоверяют равные права держателей и эмитируются (выпускаются) в массовом порядке специально определенными эмитентами (обычно соответствующими компаниями или публично-правовыми образованиями в лице их финансовых органов) для обращения на организованном, прежде всего биржевом, фондовом рынке. Эти черты составляют специфику фондовых бумаг. В нашем законодательстве они получили наименование эмиссионных ценных бумаг.

Корпоративные ценные бумаги являются аккумулятором права собственности инвесторов в акционерных обществах и обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью и отражают реальное состояние экономики. Этот аспект правовой конструкции отражается в увеличении либо уменьшении доли купли-продажи корпоративных ценных бумаг как на первичном, так и на вторичном рынке^[12].

Известно также деление ценных бумаг на конститутивные и декларативные. Закрепленное конститутивной ценной бумагой право появляется только вместе с появлением (выставлением) самой бумаги; таковы, например, вексель и чек. Декларативные же ценные бумаги закрепляют уже существующее право, появившееся до возникновения ценной бумаги. К ним, например, можно отнести ряд товарораспорядительных ценных бумаг, таких, как складские свидетельства и коносаменты.

В свою очередь, декларативные ценные бумаги всегда каузальны, т.е. должны иметь юридическое основание (causa) своего появления, тогда как конститутивные ценные бумаги по общему правилу носят абстрактный характер. С этой точки зрения ценные бумаги можно, следовательно, разделять еще и на абстрактные и каузальные, хотя их подавляющее большинство, безусловно, конститутивные и абстрактные.

Заключение

Переход России от централизованной плановой экономики к рыночной меняет отношения собственности, структуру и механизм функционирования хозяйствующих субъектов, формы финансовых связей между ними, степень заинтересованности всех слоев общества в результатах хозяйственной деятельности. Современный рынок с его демократически организованными финансовыми институтами - величайшее достижение человеческой цивилизации.

Рынок - сложное многофункциональное комплексное понятие, вклю­чающее, с одной стороны, рынок товаров и услуг, с другой - рынок ресурсов. Взаимодействие этих рынков определяет национальный экономический механизм. Этот механизм имеет кредитный характер. Подавляющее число рыночных субъектов, действующих на основе деловых контрактов, принимают на себя обязательства, имеющие форму ценных бумаг. Именно взаимные обязательства предпринимателей гарантируют устойчивость экономической системы общества.

Роль ценных бумаг этим не ограничивается. Их значение велико в платежном обороте каждого государства. Через ценные бумаги осуществляется инвестиционный процесс, при котором инвестиции автоматически направляются в самые эффективные сферы народного хозяйства, их получают наиболее жизнеспособные рыночные структуры.

Итак, попробуем дать обобщенное определение, учитывая при этом все вышесказанное: ценная бумага – документ, составленный по установленной форме, закрепляющий совокупность имущественных и неимущественных прав дающих их владельцу возможность на получение единовременного или постоянного дохода.

Рынок ценных бумаг (фондовый рынок) выступает составной частью финансовой системы государства, характеризующейся институциональной и организационно-функциональной спецификой. Такая система начала формироваться в России только в конце 80-х гг., когда была признана необходимость восстановления рыночного хозяйства. С помощью ценных бумаг собственность государства может быть превращена в собственность акционерных обществ, т.е. широких слоев населения - частных собственников.

Однако сейчас знания в области ценных бумаг постепенно становятся элементом общегражданского воспитания широких слоев населения, поскольку инвестирование доходов и сбережений в ценные бумаги приобретает массовый характер. С развитием рынка ценных бумаг неизбежны качественные изменения в его структуре, методах работы, инструментарии. Это дает основание полагать, что могут потребоваться новые данные.

Список использованной литературы

1. Конституция Российской Федерации (принята на всенародном голосовании) от 12 декабря 1993 г. (с учетом поправок, внесенных законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30 декабря 2008 г. № 6-ФКЗ и от 30 декабря 2008 г. № 7- ФКЗ) // Российская газета. 1993. 25 декабря. № 237; 2009. 21 января. № 7.
2. Барулин В.А. Бездокументарные ценные бумаги в гражданском праве России: дисс. ... канд. юрид. наук. - М., 2011.
3. Богустов А.А. Ценные бумаги как объекты прав в гражданском праве стран-участников СНГ (сравнительно-правовой анализ): дисс. ...канд. юрид. наук. - М., 2012.
4. Выговский А.И. Проблемные аспекты определения правовой природы ценных бумаг //Предпринимательское право. - 2010. - № 3.
5. Гришаев С.П. Объекты гражданских прав: деньги, иное имущество, интеллектуальная собственность и другие. - М., 2014.
6. Кирилловых А.А. Корпоративное право: курс лекций. - М.: Юстицинформ, 2009.
7. Криволапова Л.В. Переход прав на бездокументарные ценные бумаги //Известия Оренбургского государственного аграрного университета. - 2011. Т. 4. - № 32-1.
8. Мартьянова Т.С., Белов В.А. Ценные бумаги: эволюция становления и развития //Правоведение. - 1992. - № 6.
9. Мурзин Д.В. Ценные бумаги - бестелесные вещи. Правовые проблемы современной теории ценных бумаг. - М., 2008.
10. Нерсесов Н.О. О бумагах на предъявителя с точки зрения гражданского права //Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве. - М., 1998. С. 147.
11. Ожогин А.С. Правовая природа бездокументарных ценных бумаг //Вестник Волжского университета им. В.Н. Татищева. - 2010. - № 72.
12. Основные направления регулирования рынка государственных и муниципальных ценных бумаг /Под ред. А.А. Ялбулганова. – М.: Проспект, 2013.
13. Решетина Е.Н. Суррогат или ценная бумага? - М.: Юстицинформ, 2013.
14. Российское гражданское право. В 2 т. Общая часть. Вещное право. Наследственное право. Интеллектуальные права. Личные неимущественные права: учебник. Т. 1. 2-е изд., стер. /Отв. ред. Е.А. Суханов. - М.: Статут, 2011.
15. Степанов Д.И. О теории ценных бумаг в России и о теории понятий вообще. Размышления о востребованности догматических построений //Вестник гражданского права. - 2010. - № 4.
16. Трофимова Г.А. Ценные бумаги как самостоятельный объект гражданских прав: проблема определения //Законодательство. – 2015. - № 7.
17. Удальцова Н.Г. Первичное публичное предложение (размещение) ценных бумаг: правовая природа. - М.: Инфотропик Медиа, 2012.
18. Хабаров С.А. Ценные бумаги как объекты гражданских прав в новой редакции Гражданского кодекса РФ //Гражданское право. - 2014. - № 3.
19. Чикулаев Р.В. Вопросы классификации и правовой конструкции ценных бумаг //Вестник Пермского университета. - 2012. - № 2.
20. Шевченко Г.Н. Правовое регулирование ценных бумаг: учеб. пособие. - М.: Статут, 2004.

1. Хабаров С.А. Ценные бумаги как объекты гражданских прав в новой редакции Гражданского кодекса РФ //Гражданское право. - 2014. - № 3. С. 4. ↑

2. Ожогин А.С. Правовая природа бездокументарных ценных бумаг //Вестник Волжского университета им. В.Н. Татищева. - 2010. - № 72. С. 122. ↑

3. Криволапова Л.В. Переход прав на бездокументарные ценные бумаги //Известия Оренбургского государственного аграрного университета. - 2011. Т. 4.- № 32-1. С. 352;. ↑

4. Трофимова Г.А. Ценные бумаги как самостоятельный объект гражданских прав: проблема определения //Законодательство. – 2015. - № 7. ↑

5. Гришаев С.П. Объекты гражданских прав: деньги, иное имущество, интеллектуальная собственность и другие. - М, 2014. С. 57 ↑

6. Нерсесов Н.О. О бумагах на предъявителя с точки зрения гражданского права //Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве. - М., 1998. С. 147. ↑

7. Шевченко Г.Н. Правовое регулирование ценных бумаг: учеб. пособие. - М.: Статут, 2004. С. 5. ↑

8. Богустов А.А. Ценные бумаги как объекты прав в гражданском праве стран-участников СНГ (сравнительно-правовой анализ): дисс. ... канд. юрид. наук. - М., 2012. С. 6. ↑

9. Степанов Д.И. О теории ценных бумаг в России и о теории понятий вообще. Размышления о востребованности догматических построений //Вестник гражданского права. - 2010. - № 4. С. 58-96. ↑

10. Барулин В.А. Бездокументарные ценные бумаги в гражданском праве России: дисс. ... канд. юрид. наук. - М., 2011. С. 56. ↑

11. Решетина Е.Н. Суррогат или ценная бумага? - М.: Юстицинформ, 2013. С. 65. ↑

12. Кирилловых А.А. Корпоративное право: курс лекций. - М.: Юстицинформ, 2013. С. 43. ↑