Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Понятие и значение договора (Понятие гражданского договора и его место в частном отраслевом регулированиия)

Содержание:

Введение

Актуальность темы. Благодаря коренным изменениям, происходящим в жизни российского общества с начала 90-х годов XX в., формируются принципиально новые принципы правового регулирования в сфере имущественных отношений. Становление РФ как самостоятельного и независимого государства сопровождается интенсивным развитием рыночных отношений, усложнением хозяйственных связей, концентрацией промышленности и торговли. Это обусловило необходимость разработки новой модели урегулирования экономических отношений и обогащение юридического инструментария для их оформления.

Процесс усовершенствования законодательства стал своеобразным признаком последних лет. Принятие нового Гражданского кодекса стало важным этапом развития регламентации обновленных гражданских отношений, приобрело более цельного, последовательного и детального регулирования. ГК сохранил преемственность в развитии договорного права, усовершенствовал существующие и закрепил новые его институты, направленные на развитие рыночных отношений. При этом в ГК особое значение приобрело непосредственное закрепление принципов свободы экономической деятельности, равенства участников гражданских правоотношений, обеспечения восстановления нарушенных прав и свобод, усиление их судебной защиты, которые имеют детализировать основные принципы Конституции РФ. Также получил свое закрепление один из общих принципов гражданского законодательства - принцип свободы договора. Этот принцип признается краеугольным камнем и частного права зарубежных стран.

На практике свобода договора дает возможность создавать и использовать новые модели договоров, законодательно не урегулированы. Но свобода договора не является безграничной, поскольку отсутствие ограничивающих механизмов и абсолютная свобода может повлечь нарушение прав, свобод и интересов субъектов гражданского права, привести к злоупотреблению правами.

Степень разработанности. На современном этапе приходится констатировать, что количество научных работ по теме гражданских договоров связанных воедино с принципом свободы договора, публичным и частным характером не превышает и двух десятков. Мало внимания в работах уделяется вопросам социального, охранительного и обеспечивающего характера гражданских договоров как юридических конструкций. В общем, и в частности приходим к выводу, что наработки существуют, они качественны, но не затрагивают все тонкостей и особенностей, сложных гражданско-правовых отношений регулируемых договорным правом.

Объектом курсовой аналитической работы являются отношения, возникающие при воздействии на правовую реальность такой категории как гражданско-правовой договор.

Предметом исследования являются основы научного и нормативно-правового регулирования категории (института) гражданского права, коим является гражданско-правовой договор.

Основной целью курсового исследования является определение наиболее значимых теоретических и практических проблем, касающихся понятия, видов и особенностей института гражданского договора.

Для достижения поставленной цели были сформулированы следующие основные задачи, которые необходимо было решить:

- понятие и содержание частноправовой категории называемой далее гражданским договором;

- провести краткий анализ типологий (видов) гражданско-правовых договоров;

- определить место, роль и значение исследованных типов гражданских договоров;

- провести заключительные выводы по работе.

Методы исследования. Для достижения поставленной цели в процессе исследования были применены общенаучные и специальные методы познания:

- диалектический метод;

- формально-логический метод;

- метод сравнительного анализа.

Эмпирической базой исследования является действующее законодательство РФ, а также законодательство некоторых зарубежных стран, монографическая и учебная литература.

Авторский состав теоретической основы работы:

- Ю.Ф. Беспалов, Н.А. Озманов, Т.К. Примак, В.В. Яровая, А.Я. Рыженков и др.

Структура работы:

- введение, две главы, заключение, глоссарий, список использованных источников, приложение.

1. Понятие, сущность, значение и условия гражданско-правового договора

1.1. Понятие гражданского договора и его место в частном отраслевом регулировании

Говоря о месте гражданско-правового договора в системе российского права, следует отталкиваться от положений теории права, в соответствии с которыми наиболее крупное разделение отраслей российского права заключается в разделении на публичное и частное право. Гражданский договор – являясь комплексным явлением, выполняет роль моста, объединяющего два берега публичных и частных правовых отношений регулятивно договорного характера.

Определение предмета исследования с позиции, действующего на данный момент законодательства:

- Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав или обязанностей

Ю.Ф. Беспалов указывает, что по своей правовой природе любой гражданско-правовой договор сделкой. Категории «сделка» и «договор» соотносятся между собой как общее и отдельное: каждый договор является сделкой, но не каждый сделка является договором. Договорами является лишь двух - или многосторонние сделки, тогда как сделкой могут быть также действия одного лица, направленные на установление, изменение, прекращение и т.п. гражданских прав и обязанностей (односторонние сделки).

Итак, на договоры распространяются общие положения сделок, установленные гл. 9 ГК. Следует отметить, что понятие «договор» используется также в других отраслях законодательства» (например, трудовой договор, административный договор и др.). Однако там договор выступает как категория соответствующей отрасли права с соответствующими особенностями определения и правового регулирования. К некоторым из таких договорных отношений гражданско-правовые нормы могут применяться при условии, что это прямо предусмотрено законодательством.

Итак, гражданско-правовой договор - соглашение двух или более сторон, направленное на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей (п. 1, с. 420 ГК). Основными признаками договора являются:

• договоренность, то есть для его существования должен быть компромисс, совпадение волеизъявления участников;

• договоренность двух или более лиц, то есть по волеизъявлению лишь одной стороны не может возникнуть договор;

• направленность на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, что свидетельствует о его правовой природе юридического факта [5, с. 165].

Гражданско-правовой договор - это та фундаментальная частноправовая категория, которая на протяжении уже нескольких столетий разрабатывается юридической наукой, однако сказать, что есть однозначное, непротиворечивое ее понимание, было бы ошибочно. Более того, по данным В.А. Витушко любая национальная конструкция договора имеет определенную специфику, обусловленную политическим, экономическим, идеологическим, культурологическим и др. контекстами. В качестве примера достаточно привести англо-американское понимание гражданского договора как обещания и романо-германское - как соглашения. Поэтому более правильно рассматривать договор не только как сложившиеся правовые нормы, правила поведения, а гораздо шире - как исторически обусловленное формирование представлений о его значении, определении, реализации, роли и месте в жизни общества.

С этой точки зрения российский институт гражданского договора имеет как общие черты, сближающие его с романо-германской правовой системой, так и обладает собственной уникальностью. При этом остановимся на периоде до 1917 г., поскольку именно здесь были разработаны основные положения договора и наиболее ярко прослеживается его специфика.

Надо сказать, что в отличие от западных стран теоретические основания гражданского договора в России были заложены достаточно поздно (в XIX - начале ХХ вв.), поскольку сама цивилистическая наука вступила в стадию активного развития только с середины 60-х гг. XIX века, первоначально решая задачи по элементарной систематизации правового материала.

Кроме того, мотивами, побудившими приступить к его интенсивному изучению, стали не столько внутренние потребности естественного развития частной собственности, торгового оборота, индивидуализма и т.д., сколько внешние причины - проведение экономических реформ, издание Полного собрания законов и Свода законов Российской империи, Судебная реформа 1864 г. и т.д. Эти и другие обстоятельства предопределили интерес к договору, вывели его исследования на новый уровень - закладывается теоретический фундамент, возрастает их практическая значимость, что во многом являлось заслугой сформировавшегося в те годы поколения русских юристов, определивших базовые представления о договоре, остающиеся неизменными и по сегодняшний день.

Однако в связи с общей ориентацией на западноевропейскую модель развития, русская юриспруденция, хотя в ней, безусловно, наличествует собственный стиль и высочайший уровень исследований, характеризовалась необычайной открытостью к иностранным правовым идеям и доктринам, что связано как с объективными, так и с субъективными причинами. К первым можно отнести недостаточную развитость собственного гражданского оборота, института частной собственности, наличие феодальных и частнокапиталистических экономических отношений и т.д. А, соответственно, не могло быть накоплено обширного фактического материала, который послужил бы основанием для широкомасштабных обобщений, да и потребность общества в развитии такого рода представлений существенно ограничивалась доминированием иерархических социальных связей и распространением договорных идей лишь среди образованной части населения страны. Ко вторым - принятие в качестве образца западноевропейских моделей, получение юридического образования в германских, французских университетах, приглашение для преподавания права иностранной профессуры и т.д.

Главное же отличие формирования российских и западных теоретических представлений о гражданском договоре заключалось в том, что последние не только отражали экономические потребности, но и являлись результатом длительного естественного исторического развития, где при качественных изменениях в обществе и мировоззрении существовала высокая культурная преемственность эпох, построенная на динамике отношений. То есть старое, встретившись с новым, не разрушалось и не воспроизводилось как на Востоке, а порождало новый синтез. В частности, «естественноправовая школа для объяснения происхождения политических прав и обязанностей воспользовалась римской конструкцией договора», классическая теория договора - естественноправовой трактовкой.

Отмечались особенности в порядке заключения, формах, содержании, исполнении гражданских договоров: значительную роль играла личная связь, поскольку соблюдение формы, надлежащее исполнение зависели от того, с кем заключался договор; одного совершеннолетия было недостаточно, чтобы иметь право самостоятельно вступать в договорные отношения, нужна была еще независимость от семейной власти другого лица; обоюдное согласие контрагентов или прощение долга не прекращали обязательств, если они влекли за собой ущерб для семьи или хозяйства кредитора; купля-продажа могла быть признана недействительной по хозяйственным соображениям семьи, общества или из-за заключения в пьяном виде и т.д. [6, с. 141].

Но то, что предполагалось сделать - законодательно закрепить такое объединение начал гражданского права, которое было бы в равной степени пригодно для всех без исключения слоев населения, выполнить оказалось в высшей степени проблематично. По этому поводу С.В. Пахман писал: «Понятно, что чем теснее сфера гражданской свободы и чем менее развита потребность в обороте ценностей, тем слабее развитие тех форм правоотношений, в которых господствует частное распоряжение, частная сделка. Поэтому в нашем народном быту нельзя искать ни значительного развития отношений, основанных на сделке, ни тех развитых и сложных форм гражданского оборота, которые являются на высших ступенях народной культуры».

Иными словами, в Российской империи отнюдь не законодательство или договоры регулировали значительный пласт гражданско-правовых отношений, а нормы обычного права, которые имели ярко выраженный общинный характер и обеспечивались силами общественного контроля и принуждения. Как отмечал Ю.С. Гамбаров, «наш крестьянин, несмотря на значительное разложение прежнего порядка, говорит до сих пор “мир приказал” и исполняет беспрекословно его приказания, не задаваясь вопросом: входят ли эти приказания в компетенцию мира. Таким всесильным представляется мир в его сознании. На общинных собраниях обсуждаются и поступки отдельных лиц, подвергаясь такому строгому контролю общественного мнения, что бороться с ним ни у кого нет возможности» [11, с. 80].

Подводя итог, надо сказать, что мы наблюдаем достаточно разноплановую картину - и высочайший теоретический уровень разработки многих положений договора, и несоответствие принятых договорных идеалов реально сложившейся социальной действительности, и действие норм обычного права, формирующих отличную от официально признанной договорную практику, обусловленную общинным характером социума. В целом же можно говорить, с одной стороны, о самобытности российского института гражданского договора, с другой - о его историческом, идеологическом тяготении к романогерманским правовым конструкциям.

1.2 Свобода реализации правоотношений, оформленных гражданским договором

Гражданский кодекс в ст. 3 прямо провозглашает свободу договора одной из главных общих принципов гражданского законодательства. Согласно ст. 6 ГК стороны вправе заключить договор, не предусмотренный гражданским законом, урегулировать в предусмотренном законом договоре свои отношения, не урегулированные им, а также отступить от положений закона и урегулировать свои отношения по собственному усмотрению. О.Н. Степанова напоминает, что согласно ст. 421 ГК устанавливает, что стороны свободны в заключении договора, выборе контрагента и определении содержания такого договора, а ст. 422 ГК предусматривает возможность заключения смешанных договоров, состоящие из элементов различных договоров.

Существуют различные научные подходы к пониманию структуры содержания свободы договора. Этот вопрос до сих пор имеет дискуссионный характер. Однако, по нашему мнению, целесообразно отразить содержание свободы договора, выделив такие ее элементы, как свобода заключения договора (включая свободой выбора контрагента), свобода выбора вида договора, свобода способа заключения (формы) договора и свобода определения содержания (условий) договора.

Свобода заключения договора состоит в возможности вступления в договорные отношения на основе внутреннего волеизъявления их потенциального субъекта, то есть стороны договора. В основе такого волеизъявления должна находиться юридически невредима автономная воля стороны, заключается в ее желании до наступления правовых последствий, которые могут быть достигнуты путем введения в соответствующие договорные отношения. Отметим, что в структуре автономной воли стороны первичен желание достичь определенных правовых последствий (соответственно, и экономических результатов), а желание заключить конкретный договор имеет вторичный характер, поскольку вступление в договорные отношения осуществляется не ради него как такового, а является инструментом реализации стороной своих интересов.

Свобода выбора вида договора предоставляет сторонам возможность выбрать прямо предусмотренный актом гражданского законодательства вид договора, заключить смешанный договор с элементами различных договоров или договор, не предусмотренный гражданским законодательством. Определяющим критерием, на основании которого осуществляется выбор вида будущего договора, является юридическое цели сторон, т.е. их общее желание до наступления определенных последствий заключения договора. Такое желание сторон, а следовательно и юридическая цель договора, является своеобразным общим знаменателем, очерченным в результате согласования первостепенных интересов сторон. Например, приобретение прав может быть юридически отражено в договорах купли-продажи или аренды, однако гражданское законодательство не навязывает сторонам, какой именно механизм такого приобретения (то есть вид договора) необходимо применить [13, с. 104].

По данным А.Я. Рыженкова в ГК прямо предусмотрено и право сторон заключить договор, содержащий элементы различных договоров (смешанный договор). К отношениям сторон в этом случае применяются положения гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре. Однако стороны вправе отступить от этой нормы, предусмотрев иной порядок регламентации своих отношений смешанным договором, т.е. заменив положения акта гражданского законодательства собственной договоренности. Кроме этого, отказ от применения норм ГК об отдельных договоров-составляющих смешанного договора допускается, если это вытекает из сущности, есть природы такого договора. Указанный диспозитивный подход законодателя основывается на осознании условно смоделированного характера договорных видов, предусмотренных в ГК. Как пример смешанных договоров можно привести инвестиционные договоры в сфере строительства, содержащие элементы договоров купли-продажи, подряда и займа.

Кроме этого, ГК в ст. 6 предусматривает возможность заключения договоров, прямо не предусмотренных актами гражданского законодательства, при условии их соответствия общим принципам гражданского законодательства, требованиям разумности и справедливости и обычаям делового оборота.

Таким образом, находит свое развитие положения ст. 11 ГК о том, что гражданские права и обязанности возникают из действий лиц, которые не предусмотрены гражданским законом, но по аналогии порождают гражданские права и обязанности. Заключение таких договоров является результатом автономной правотворчества сторон, осуществляется на основе аналогии закона и аналогии права.

Свобода способа заключения договора означает свободу сторон заключить договор в любой форме, исходя из того, что договор считается заключенным при достижении сторонами согласия его заключить, то есть с основ консенсуализму. В этом случае принцип консенсуализму толкуется, как возможность сторон договариваться о заключении договора без необходимости выполнения каких-либо других действий, например передачи вещи, не освобождает стороны от требований по предоставлению их волеизъявлению определенной формы.

По общему правилу договор не требует специальной формы и может оформляться устно, в частности путем совершения конклюдентных действий или даже молчанием (ст. 205 ГК). Кроме того, согласно ст. 639 ГК договор может быть заключен в любой форме, если требования относительно формы договора, не установленные законом. Но стороны по взаимному согласию вправе выбрать определенную форму, в частности письменное, даже если она не установлена законом. При этом, если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным с момента предоставления ему такой формы, даже если законом эта форма для данного вида договоров не требуется.

В соответствии со ст. 421ГК стороны свободны в определении условий договора (его содержания). Содержанием договора является его условия (пункты), которые определяют права и обязанности сторон (ст. 422 ГК). Свобода определения содержания договора регламентируется в ГК, исходя из концепции применения императивных и диспозитивных норм закона. Императивные нормы применяются независимо от воли сторон, а использование диспозитивных является предметом их автономной воли, т.е. усмотрению. В соответствии со ст. 422 ГК условия договора делятся на те, которые определены по усмотрению сторон и согласованные ими, и такие, которые являются обязательными в соответствии с актами гражданского законодательства. Условия, которые могут быть определены сторонами по своему усмотрению, состоят из касающихся неурегулированных в законе отношений и тех, которые определены в законе, но от которых стороны имеют право отступить и урегулировать эти отношения по собственному усмотрению [12, с. 107].

2. Отдельные виды гражданско-правовых договоров

2.1. Понятие публичного договора – гражданско-правовая характеристика

Публичным договором понимается такой гражданско-правовой договор, по которому одна сторона - лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность по продаже товаров, оказания услуг или выполнения работ в отношении неопределенного круга лиц, обязано заключить договор с другой стороной - потребителем на равных условиях, за исключением случаев, когда законом или иным правовым актом допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.

Г.Д. Лихачев указывает, что публичный договор имеет правовую природу подобную договора присоединения. Однако сфера применения договора присоединения значительно шире договора публичного. Главные отличия между договорами заключаются в следующем.

1. Предмет договора - публичный договор регулирует деятельность предпринимателя по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, на которые распространяется его режим, договор присоединения - любые обязательства, по которым существует договоренность сторон.

2. Публичный договор обязывает предпринимателя заключить договор с каждым, кто к нему обратится. Договор присоединения не предусматривает обязательности заключения договора.

3. В договоре присоединения дискриминация слабой стороны в ее правовом положении может происходить в отношении стороны, предлагает условия договора. В публичном договоре дискриминация потребителя может происходить по других потребителей.

4. Условия договора присоединения разрабатываются одной стороной и принимаются другой в целом. Условия публичного договора могут быть согласованы сторонами при условии соблюдения предпринимателем принципа равных условий для всех потребителей и выполнение предписаний законодательства.

5. Правовые последствия для обязанной стороны в договоре присоединения связано с обязанностью изменить условия договора или расторгнуть его. В публичном договоре такие последствия для предпринимателя связанные с возмещением убытков. Кроме того, условия договора, не соответствующие требованиям закона (ч. 2 и ч. 5 ст. 426 ГК РФ), признаются ничтожными [7, с. 104].

Отличие договора присоединения и публичного договора не исключают их совместного использования, поскольку они дополняют друг друга и устанавливают дополнительные правовые гарантии для более слабой стороны.

По данным Г.Л. Осокиной предметом публичного договора является определенная законом деятельность по продаже товаров, выполнению работ и оказанию услуг. Расширять приведен перечень нецелесообразно, поскольку считаем, что таким образом законодатель подчеркивает важность охраны отношений именно в этих сферах. Расширение предмета публичного договора может привести к неправомерному ограничению прав предпринимателей.

Термины, используемые законодателем в публичном договоре для определения его сторон, подлежат расширительному толкованию и внесению соответствующих изменений в законодательство. Обязанной стороной (предпринимателем) в публичном договоре следует понимать не только физическое лицо - предпринимателя, но и юридическое лицо (как предпринимательское, так и непредпринимательское общество). Во слабой стороной (потребителем) в публичном договоре следует понимать не только физическое лицо - потребителя, которая приобретает товар для личных или бытовых нужд, но и физическое лицо-предпринимателя, а также и юридическое лицо (как предпринимательское, так и непредпринимательское общество). Государство и территориальные общины также должны признаваться стороной публичного договора с учетом специфики их участия в гражданских отношениях.

Основаниями для применения правил публичного договора являются:

Прямое указание законодательства на публичность конкретного договора.

Осуществление обязанной стороной деятельности, в которой она занимает монопольное (доминирующее) положение.

Осуществление обязанной стороной публичной деятельности в сфере предпринимательства, при условии присутствия других признаков публичного договора.

Специфическим признаком публичного договора является публичная деятельность - систематическая деятельность по продаже товаров, оказания услуг или выполнения работ на одинаковых условиях относительно неопределенного круга лиц, кроме потребителей, которым согласно законодательству предоставлено льготы. Осуществление публичной деятельности предпринимателем должно создавать у потенциальных клиентов уверенность в возможности заключить с ним договор.

Заключение публичного договора регулируется общими правилами заключения договоров. Публичный договор заключается посредством направления оферты и ее акцепта. Предложение заключения договора может направляться как обязанной стороной, так и слабой стороной. Обязанность соблюдения равных условий при заключении договоров приводит ситуацию, когда оферта, как правило, направляет обязанная сторона.

Необходимым условием правомерности заключения публичного договора является соблюдение предпринимателем принципа равенства условий при осуществлении публичной деятельности в предпринимательской сфере - продажа товаров, оказание услуг или выполнение работ на одинаковых условиях относительно всех потребителей. Соблюдение такого принципа не должно сужать права обязанной стороны о возможности предоставления скидок при осуществлении предпринимательской деятельности и другим лицам, кроме определенных гражданских законодательством. Норма о предоставлении льгот в публичном договоре играет важную роль в защите прав определенных слоев населения, и ее существование вполне целесообразно. Принцип равных условий в публичном договоре должен действовать в течение разумного срока, который определяется сроком действия оферты.

Практическое значение выделения публичных договоров состоит в том, что к публичным договорам применяются определенные правила, отличные от общих норм договорного права. К числу таких специальных правил, применяемых к публичным договорам, относятся следующие.

1. Предприниматель не имеет права отказаться от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы.

2. При необоснованном уклонении предпринимателя от заключения публичного договора другая сторона вправе обратиться в суд и требовать возмещения убытков.

3. Предприниматель не имеет права оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, когда законом или иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.

4. Условия публичного договора - цена товаров, работ и услуг, их качество, ассортимент, а также другие условия устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.

Правовые последствия несоблюдения правил публичного договора выражаются в обязанности обязанной стороны возместить убытки в случае необоснованного отказа в заключении договора, а также в возможности применения последствий ничтожности отдельных частей сделки. Возмещение убытков является мерой ответственности, применяемой при совершении правонарушения. Ничтожество отдельных частей публичного договора не является адекватной реакцией на все случаи несоблюдения норм по публичного договора. Более целесообразным было бы признание недействительным всего сделки или оказания любой стороне права изменения договора и приведение публичного договора в соответствие со ст. 426 ГК РФ.

На основании сделанных выводов предлагается:

- Изложить ч. 1 ст. 426 ГК РФ в такой редакции: "Публичным признается гражданско-правовой договор между юридическим или физическим лицом, осуществляющим публичную деятельность, согласно которой такое лицо обязано осуществлять продажу товаров, выполнение работ, оказание услуг в отношении каждого физического или юридического лица, к нее обратилась ";

- Изложить ч. 6 ст. 426 ГК РФ в такой редакции: "Условия публичного договора, которые противоречат части второй этой статьи и правилам, которые являются обязательными для сторон при заключении и исполнении такого договора, а также требованиям гражданского законодательства, являются ничтожными. Сторона публичного договора вправе потребовать приведения условий публичного договора в соответствии с действующим законодательством или в соответствии с условиями аналогичного договора, заключенного той же юридическим или физическим лицом, осуществляющим публичную деятельность" [9, с. 108].

2.2 Договор присоединения

Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

Что представляет собой это присоединение к предложенному договору? Какое действие будет признаваться присоединением?

Законом установлены случаи, когда присоединение выражается в совершении конклюдентных действий (например, п.3 ст.1286 ГК). Всегда ли присоединение к договору присоединения (извиняюсь за тавтологию) выражается в совершении конклюдентных действий?

Например, гражданин приходит в парикмахерскую. На информационном стенде он прочитал условия договора присоединения (предмет договора - оказание услуг). Он заплатил деньги, получил чек и его постригли. Допустим, он считается заключившим договор возмездного оказания услуг - присоединился к договору. А теперь ещё один вопрос: какая это форма договора - письменная или устная?

Если форма договора устная, то следует ли в данном случае применять положения п.1 ст.162 ГК: Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства.

Уточню вопрос: будет ли договор присоединения, с которым ознакомился клиент парикмахерской, доказательством по смыслу п.1 ст.162? При этом предполагается, что это доказательство не только самого факта совершения сделки, но и условий, на которых заключена устная сделка. Сделка устная, но условия закреплены письменно, и стороны могут на них ссылаться - верно ли это утверждение?

Если форма договора всё же предполагается письменной (клиент приходит в парикмахерскую и ему предлагается поставить подпись под договором, в котором единственное, что поменяли в связи с приходом нового клиента - это имя и фамилию заказчика), то предполагается составление документа, подписанного сторонами - следовательно, присоединение к договору выражается не в совершении конклюдентных действий (действий, не связанных с подписанием договора), а в подписании документа (п.1 ст.160, п.2 ст.434 ГК).

Таким образом:

1. Если лицо, ознакомленное с договором присоединения, содержащимся в формуляре (например, клиент гостиницы прочел текст договора на информационном стенде), выразило свою волю на присоединение к договору, то договор считается заключенным.

2. Если лицо, ознакомленное с договором присоединения, содержащимся в формуляре (например, клиент гостиницы прочел текст договора на информационном стенде), выразило свою волю на присоединение к договору устно или своим поведением (п.2 ст.158 ГК), то договор считается заключенным в устной форме.

3. Если договор заключен в устной форме путем присоединения к нему в порядке, установленном ст.428 ГК, то, несмотря на устную форму договора, стороны могут ссылаться на "формуляр" как на письменный документ, содержащий условия устного договора.

4. Если гражданин подписывает экземпляр формуляра, то он считается присоединившимся к договору, а договор присоединения считается заключенным в письменной форме.

Таким образом, подписанный экземпляр формуляра является письменным документом по смыслу п.2 ст.434 ГК, несмотря на то, что подписи лица, издавшего формуляр, на нем не стоит.

Заключение

Благодаря коренным изменениям, происходящим в жизни российского общества с начала 90-х годов XX в., формируются принципиально новые принципы правового регулирования в сфере имущественных отношений. Становление РФ как самостоятельного и независимого государства сопровождается интенсивным развитием рыночных отношений, усложнением хозяйственных связей, концентрацией промышленности и торговли. Это обусловило необходимость разработки новой модели урегулирования экономических отношений и обогащение юридического инструментария для их оформления.

Свобода договора в гражданском праве означает возможность сторон на основе взаимного согласованного волеизъявления свободно заключать договор, выбирать его вид и способ заключения, а также определять содержание такого договора.

Ее относительный характер выражается в наличии определенного рода ограничений, обусловленных интересами общества (абстрактного круга участников гражданских отношений), одной из сторон или третьего лица или согласованных самими сторонами договора. Такие ограничения договорной свободы обозначены на воплощение общих принципов гражданского права - справедливости, разумности и добросовестности.

Связь диспозитивных и императивных правовых норм проявляется в первую очередь в их единой направленности на создание условий регулирования правовых отношений, разрешения конфликтов интересов участников гражданских отношений, а также гармоничное развитие отношений в области гражданского права. Существование диспозитивных и императивных норм взаимообусловлены и вполне необходимо в современных условиях развития гражданских отношений в РФ. Обе категории норм создано на основании общих конституционных принципов, они и подлежат правовой охране в судебном порядке.

Главным отличием между императивными и диспозитивными нормами в праве является направленность и средства правовой охраны - общественных или частных интересов соответственно. Императивные нормы направлены, прежде всего, на предотвращение ущемлению прав и законных интересов "слабой" стороны правоотношения. В отличие от средств защиты императивных норм, охранные меры в отношении субъективных прав, которые установлены диспозитивными нормами, вступают в действие обычно после того, как возник гражданско-правовой спор.

Подчеркнуто, что публичный договор представляет сочетание публичных и частных начал в частноправовых отношениях, которое на современном этапе является вполне оправданным и необходимым. Проведен анализ содержания ст. 422 ГК и сделан вывод, что указанная статья содержит ограничения свободы договора для предпринимателя, который продает товар, выполняет работы или оказывает услуги.

Список использованных источников

Конституция Российской Федерации от 12.12.1993 г. // Российская газета, № 237, 25.12.1993
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть I) от 30.11.1994 г. № 51-ФЗ с изм. и доп. от 11.01.2016 г. № 8-ФЗ // Российская газета, № 238-239, 08.12.1994 г.
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть II) от 26.01.1996 г. № 14-ФЗ с изм. и доп. от 18.07.2016 г. № 216-ФЗ // Российская газета, № 23, 24, 25, 07, 08.01.1996 г.
О международных договорах Российской Федерации: Федеральный закон Российской Федерации от 15 июля 1995 г. N 101-ФЗ с изм. и доп. от 25.12.2012 N 254-ФЗ // Российская газета, № 144, 17.07.1995
Беспалов, Ю.Ф. Гражданское право. Общая часть / Ю.Ф. Беспалов, П.А. Якушев. – М.: Ось-89, 2010. – 560 с.
Витушко, В.А. Гражданское право. Общая часть. Том 1 / В.А. Витушко. – М.: БГЭУ, 2011. – 416 с.
Лихачев, Г.Д. Гражданское право. Общая часть / Г.Д. Лихачев. – М.: Юстицинформ, 2013. – 462 с.
Озманов, Н.А. Гражданско-правовой договор как исторически сложившаяся частноправовая категория // Бизнес в законе. – М.: Издательский дом "Юр-ВАК", 2014. - ISSN 1816-921X. 2014. - № 4, с. 115-117
Осокина, Г.Л. Гражданское право. Общая часть / Г.Л. Осокина. – М.: Инфра-М, 2013. - 704 с.
Пиляева, В.В. Гражданское право. Части общая и особенная / В.В. Пиляева. – М.: КноРус, 2012. – 992 с.
Примак, Т.К. Формирование представлений о гражданском договоре в российской юридической доктрине / Юристъ-Правоведъ. - Ростов-на-Дону: Ростовский юридический институт Министерства внутренних дел Российской Федерации, 2012. - ISSN 1817-7093. 2012. - № 4, с. 80-84
Рыженков, А.Я. Гражданское право России. Общая часть / А.Я. Рыженков. – М.: Юрайт, 2012. – 704 с.
Степанова, О.Н. Гражданское право. Общая часть / О.Н. Степанова. – М.: Аллель, 2011. – 403 с.
Яровая, В.В. Юридическая конструкция договора как эффективный регулятор гражданско-правовых отношений // Вестник волгоградского государственного университета. Серия 9: исследования молодых ученых. – Волгоград: Волгоградский государственный университет, 2012. – ISSN 2145-6520. – 2012. - № 10, с. 192-193
О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации: Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 10 октября 2003 г. N 5 // Российская газета, № 3358, 02.12.2003

Приложения

Приложение 1

Рис. 1. Виды договора

Рис. 2. Гражданско-правовой договор