ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ (Правовая характеристика обществ с ограниченной ответственностью как юридических лиц)

Содержание:

Введение

Выбор данной темы курсовой работы обосновывается тем, что, она отличается от других тем, касающихся юридических лиц, определенным своеобразием, актуальностью и частой заинтересованностью со стороны субъектов, причем не только гражданских правоотношений. Она раскрывает основные положения и выявляет наиболее значимые проблемы, которые возникают в ходе создания, существования и прекращения деятельности такой разновидности юридического лица, как общество с ограниченной ответственностью.

Актуальность темы курсовой работы в том, что на протяжении многих лет общество с ограниченной ответственностью является одной из самых распространенных форм создания юридических лиц, вследствие чего привлекает к себе взгляды правоведов. Это обусловливается совокупным действием целого ряда факторов, в том числе и становлением определенной самостоятельности законодательства, своевременно регулирующего и существенно расширившего диапазон гражданско-правового регулирования отношений, связанных с деятельностью обществ с ограниченной ответственностью как самостоятельных субъектов гражданских правоотношений, определявшихся ранее только общими нормами Гражданского кодекса РФ. Данное необходимое правотворческое действие по созданию Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" поставило задачу его глубокого концептуального осмысления, выработки соответствующей правореализационной стратегии, разработки рекомендаций по совершенствованию.

На данный момент издано довольно много литературы, в которой рассматривается практическое положение общества с ограниченной ответственностью как формы юридического лица, комментариев к Закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" и к положениям Гражданского Кодекса РФ, касающихся юридических лиц и обществ с ограниченной ответственностью в частности. Вопросы деятельности обществ с ограниченной ответственностью рассматривались Высшим Арбитражным Судом РФ и Верховным Судом РФ.

После принятия Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" можно говорить, что в настоящее время положение ООО, как организационно-правовой формы коммерческих организаций, законодательно урегулировано полностью. Но практика применения Закона позволяет выявить в нем ряд недостатков и противоречий, которые законодатель должен исправить для обеспечения функционирования этого вида юридических лиц в соответствии с гражданским законодательством РФ.

Вопросы, затрагиваемые в работе, целиком и полностью связаны с данной организационно-правовой формой и с осуществлением обществом с ограниченной ответственностью деятельности, которая базируется на извлечении прибыли без несения серьезных материальных затруднений в соответствии с действующими правовыми нормами.

В этой работе важно не только обозначить основные положения гражданско-правового статуса общества с ограниченной ответственностью в общем смысле, а также в сравнении с другими организационно-правовыми формами юридических лиц, проследить такие этапы, как создание общества с ограниченной ответственностью, его реорганизация и ликвидация, но и выявлять по ходу данного анализа отрицательные и положительные стороны такого образования, проблемы, с которыми сталкиваются или могут столкнуться учредители этого юридического лица, и пытаться находить наиболее оптимальные пути их решения.

Многие отечественные правоведы направили свои силы на исследование гражданско-правового положения хозяйственных обществ и в частности на общества с ограниченной ответственностью. Общество с ограниченной ответственностью - это самостоятельная организационно-правовая форма, основные положения о которой законодатель закрепил в четвертом разделе второго параграфа четвертой главы Гражданского Кодекса РФ, а также в Федеральном законе "Об обществах с ограниченной ответственностью". Вследствие чего, требуется подробно рассмотреть положения правовых норм данных нормативно-правовых актов.

Однако рассмотрение только указанных нормативно-правовых актов не даст отображения полной картины гражданско-правового положения общества с ограниченной ответственностью. Необходимо также изучить нормы различных международных актов, принятых в данной области, нормы Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", Федерального закона "О защите конкуренции" и т.д., Постановления Правительства РФ, приказы Федеральной налоговой службы, Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ, а также положиться на опыт зарубежного законодательства об обществах с ограниченной ответственностью.

Целью данной работы является анализ правового регулирования общества с ограниченной ответственностью как организационно-правовой формы юридического лица, изучение и изложение его сущности как субъекта гражданско-правовых отношений, определение характера и особенностей его деятельности.

В ходе работы необходимо рассмотреть и раскрыть следующие вопросы:

l Что собой представляет общество с ограниченной ответственностью, каковы его признаки и источники правового регулирования?

l Кто может быть участником общества с ограниченной ответственностью, каково предельное количество участников?

l Может ли быть учреждено общество с ограниченной ответственностью одним учредителем?

l Какими документами должны закрепляться основные базовые положения об обществах с ограниченной ответственностью?

l Какая структура органов управления обществом с ограниченной ответственностью необходима, и как они распределяют свои полномочия для полноценного управления данным образованием?

l Как формируется имущественный потенциал общества с ограниченной ответственностью?

Объектом исследования в работе выступают правовые явления и институты, такие как: общество с ограниченной ответственностью, его органы, его имущество, его участники и т.д., а также конкретные правовые нормы, на базе которых ведутся научные изыскания. Если объект исследования носит общий характер, то предмет исследования данной работы - это разрабатываемая проблема.

Глава 1. Правовая характеристика обществ с ограниченной ответственностью как юридических лиц

1.1 Понятие и признаки общества с ограниченной ответственностью

Такая организационно-правовая форма, как общество с ограниченной ответственностью родилась в Германии в конце XIX века (20 апреля 1892 г. в Германии вступил в силу Закон об обществах (товариществах) с ограниченной ответственностью). В континентальном европейском праве она получила распространение после первой мировой войны, а в англо-американском праве вместо нее используется правовая конструкция "закрытой компании" (closed corporation).

Далее этот институт был заимствован и Австрией, где сохранил все существенные черты германского закона. А позднее общества получили распространение и в России.

Таким образом, получилось некоторое противостояние в поисках лучшей, качественной организационно-правовой формы для осуществления развивающегося предпринимательства. Это объяснялось тем, что в США, Англии, Голландии, Бельгии обществ с ограниченной ответственностью не существовало, там уже давно укоренились акционерные общества, число которых заметно росло. Поэтому Германия и Россия стали исключением. А произошло это в связи с тем, что Германия и Россия в силу своих географических особенностей опоздали в территориальном переделе мира. Они практически не имели колоний, которые позволили бы накопить богатство (хотя Россия, все- таки, как признают современные политологи, колонизировала территорию за Уралом). Концентрация капитала в этих странах уступала сосредоточению материальной мощи в Англии и подобных ей странах. Вот почему акционерные общества, пригодные для использования довольно большой массы капитала, в странах континентальной Европы возникли позднее, да и, возникнув, они первоначально были экзотическим явлением. Создание обществ с ограниченной ответственностью не требовало использования большой массы капитала, поэтому они были более доступны. Эти же обстоятельства выявили преимущества общества с ограниченной ответственностью для создающих его лиц: возможность участника принимать непосредственное участие в предпринимательской деятельности; ограниченный количественный состав и возможность контролировать изменения в составе участников; отсутствие ответственности по обязательствам общества и риск, ограниченный пределами принятой на себя доли участия в капитале. И сейчас в Германии, Франции, России число обществ с ограниченной ответственностью значительно превышает число акционерных обществ.

В части первой Гражданского Кодекса Российской Федерации Собрание законодательства Российской Федерации. 2007, № 7 (далее: ГК РФ) обществам с ограниченной ответственностью, представляющим собой самостоятельную разновидность юридических лиц, в главе четвёртой "Юридические лица" посвящен четвёртый раздел второго параграфа (ст. 87-94 ГК РФ), именуемый "Общество с ограниченной ответственностью"; а также общие нормы о статусе хозяйственных обществ и товариществ, закреплённые в первом разделе "Общие положения" того же параграфа (ст. 66-68 ГК РФ). Но только одних этих норм недостаточно для четкой регламентации всех сторон деятельности таких обществ.

Указанные выше нормы считались единственной законодательной основой деятельности обществ с ограниченной ответственностью сроком более трёх лет подряд (с 8 декабря 1994 г. по 1 марта 1998 г.). На международном законодательном уровне в этот промежуток времени был разработан и утверждён Межпарламентской Ассамблеей государств-участников СНГ Рекомендательный законодательный акт СНГ "Об обществах с ограниченной ответственностью" Информационный бюллетень Межпарламентской Ассамблеи государств-участников СНГ, 1996, №12.. Правила этого модельного закона отличались высоким уровнем разработки, и поэтому были учтены и российскими законодателями.

В итоге, появившийся Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» "Собрание законодательства РФ", 16.02.1998, N 7, ст. 785 (далее: Закон «Об ООО»), впервые в российском праве дал развёрнутую, отвечающую современным потребностям регламентацию правового статуса данных хозяйственных обществ. Но небольшой проблемой данного нормативно-правового акта выступает ограниченность его сферы действия, а именно, согласно ч.2 ст.1 Закона "Об ООО" правовой статус обществ с ограниченной ответственностью в сферах банковской, страховой, частной охранной и инвестиционной деятельности, а также в области производства сельскохозяйственной продукции определяется федеральными законами, такими как: "О банках и банковской деятельности" "Собрание законодательства РФ", 05.02.1996, N 6, ст. 492, "Об организации страхового дела в РФ" "Российская газета", N 6, 12.01.1993 и т.д.

Юридическая конструкция общества с ограниченной ответственностью в Законе "Об ООО" в целом построена на базе правил ГК РФ об этих хозяйственных обществах.

В соответствии с ч.1 ст.2 Закона "Об ООО" (текстуально воспроизводящим ч.1 ст.87 ГК РФ), обществом с ограниченной ответственностью признается созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества.

Российское гражданское законодательство закрепляет обязательные признаки общества с ограниченной ответственностью, как разновидности юридического лица, совокупность которых дает возможность учредителям, обладающей такими признаками организации, ставить вопрос о признании ее самостоятельным субъектом гражданских правоотношений. К числу таких признаков относятся (ч.1 ст.52 и ч.1 ст.48 ГК РФ):

1. организационное единство;

2. имущественная обособленность;

3. самостоятельная имущественная ответственность по своим обязательствам;

4. выступление в гражданском обороте и при разрешении споров в судах от собственного имени.

Организационное единство характеризует всякую организацию как единое целое. Оно предполагает определенную внутреннюю структуру организации, выражающуюся в наличии у нее органов управления, а при необходимости - и соответствующих подразделений для выполнения установленных для нее задач. Задачи организации и ее структура закрепляются в ее учредительных документах (для общества с ограниченной ответственностью - это устав) (ч.1 ст.89 ГК РФ). В них обязательно определяется наименование и место нахождения юридического лица, порядок управления его деятельностью (органы управления, их компетенция и т.д.), предмет и цели деятельности общества, иные сведения. Наличие такого рода документов и является формальным выражением организационного единства как признака юридического лица.

Имущественная обособленность организации предполагает наличие у нее некоторого имущества на праве собственности (либо на ограниченных вещных правах хозяйственного ведения или оперативного управления). Очевидно, что отсутствие собственного имущества исключает возможность самостоятельного участия в гражданском (имущественном) обороте, а тем самым и признания субъектом гражданских правоотношений. Ведь участниками товарно-денежных отношений должны быть именно собственники. Для общества с ограниченной ответственностью такой гарантией первоначально служит заранее создаваемый уставный капитал. В результате участия в гражданском обороте в составе этого имущества обычно появляются не только вещи, но и определенные права и обязанности, а само оно, как правило, возрастает в объеме и по стоимости (хотя, разумеется, может и уменьшаться до известных пределов).

С имущественной обособленностью организации неразрывно связана ее самостоятельная имущественная ответственность по долгам. Смысл обособления имущества юридического лица как раз и состоит в выделении таких объектов, на которые его возможные кредиторы смогут обратить взыскание. Юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом, а не только имеющимися у него денежными средствами. Следовательно, наличие такого имущества составляет необходимую предпосылку его самостоятельной имущественной ответственности. Именно этим целям, прежде всего, служит уставный капитал общества с ограниченной ответственностью, который определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы кредиторов юридического лица. Он формируется из вкладов участников общества, которыми они и рискуют в случае убытков, связанных с деятельностью общества.

Показателем самостоятельности юридического лица является его выступление в гражданском обороте и в судебных органах от своего имени. Имя юридического лица служит его индивидуализации и заключается в его наименовании, определенном в учредительных документах. Наименование юридического лица должно содержать указание на его организационно-правовую форму. Согласно ч.2 ст.87 ГК РФ, фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью должно содержать наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью".

Согласно ч.З ст.7 Закона "Об ООО", в обществе с ограниченной ответственностью не должно быть более 50 участников, но зато допускается функционирование такого общества в качестве "компании одного лица" с одним участником, правда такое общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. При этом в роли учредителей и участников хозяйственных обществ не могут выступать по общему правилу государственные органы и органы местного самоуправления (абз.З ч.4 ст.66 ГК РФ, ч.2 ст.7 Закона "Об ООО"). Ведь в гражданско-правовом смысле у них специальный характер правоспособности, обычно не предусматривающий для этих некоммерческих организаций возможности такого рода деятельности.

Общество с ограниченной ответственностью имеет, как правило, двухзвенную структуру управления: высший орган с исключительной компетенцией (общее собрание участников общества); исполнительный орган (единоличный (генеральный директор, президент и т.п.) и/или коллегиальный (правление, дирекция и т.п.)). Уставом общества может быть определено создание совета директоров (наблюдательного совета), а также ревизионной комиссии (ревизора) общества (ч.1 ст.91 ГК РФ, ст.32 Закона "Об ООО").

Традиционные права и обязанности участников общества сформулированы в ст.67, 93, 94 ГК РФ и в ч.1 ст.8, ч.1 ст.9 Закона "Об ООО". Согласно им, участники общества вправе: участвовать в управлении его делами; получать информацию о его деятельности, в том числе путем знакомства с бухгалтерскими книгами и иной документацией общества; принимать участие в распределении прибыли; отчуждать принадлежащую им долю в уставном капитале общества; выходить из числа участников общества; получать ликвидационную квоту (часть имущества или его стоимость, оставшуюся после расчетов с кредиторами общества при его ликвидации). Они обязаны вносить вклады в имущество общества и не разглашать конфиденциальную информацию о его деятельности.

Уставный капитал общества не может быть менее чем десять тысяч рублей, и призван определять минимальный размер имущества общества, гарантирующий интерес его кредиторов (ч.2 ст.90 ГК РФ и ч.1 ст. 14 Закона "Об ООО").

Из выше сказанного следует отметить, что общество с ограниченной ответственностью - это коммерческая организация, имеющая разделенный на доли участников уставный капитал, самостоятельно отвечающая по своим обязательствам, выступающая в гражданском обороте и при разрешении споров в судах от своего имени. Несомненным плюсом данной организационно-правовой формы служит тот факт, что участники не отвечают по обязательствам общества, а несут только риск убытков внесённых ими вкладов. Именно поэтому, в настоящее время общество с ограниченной ответственностью является наиболее распространенной организационно-правовой формой хозяйственных обществ в РФ

1.2 Нормативно-правовое регулирование деятельности общества с ограниченной ответственностью

Конституция РФ Российская газета. 25.12.1993, как основной закон, выступает первичным источником правового регулирования общества с ограниченной ответственностью. Так, в ст. 8 Конституции РФ указано, что в РФ гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности.

Следующим по юридической силе среди источников правового регулирования общества с ограниченной ответственностью выступает ГК РФ, закрепляющий в части первой, ст. 87-94, общие положения об обществах с ограниченной ответственностью как участниках гражданских правоотношений. При этом в п.З ст.87 ГК РФ указывается, что правовое положение общества с ограниченной ответственностью, порядок его создания, реорганизации и ликвидации, и права и обязанности его участников определяются также и Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" (№14-ФЗ от 8 февраля 1998 г.).

Вопросы деятельности обществ могут регулироваться другими федеральными законами, а также подзаконными правовыми актами, хотя большинство из которых напрямую и не касаются обществ с ограниченной ответственностью, но, тем не менее, регулируют отдельные стороны их деятельности, в том числе устанавливают особенности создания отдельных обществ с ограниченной ответственностью с учётом видов их деятельности. Например, Федеральный закон "О бухгалтерском учете" "Собрание законодательства РФ", 25.11.1996, N 48, ст. 5369, который регламентирует отношения, связанные с ведением бухгалтерского учета и представлением отчетности всеми организациями, находящимися на территории РФ, в том числе и обществами с ограниченной ответственностью. Также, Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" "Собрание законодательства РФ", 13.08.2001, N 33 (часть I), ст. 343, который уточняет порядок государственной регистрации юридических лиц, в том числе и обществ с ограниченной ответственностью; Федеральный закон "О лицензировании отдельных видов деятельности" "Собрание законодательства РФ", 13.08.2001, N 33 (часть I), ст. 3430, который может быть применим к тем обществам с ограниченной ответственностью, деятельность которых требует обязательной лицензии; и некоторые другие правовые акты.

Кроме того, правоотношения по поводу создания и государственной регистрации обществ с ограниченной ответственностью могут определяться Указами Президента РФ и Постановлениями Правительства РФ. Так, например, Постановление Правительства РФ №110 от 26 февраля 2004 г. "О совершенствовании процедур государственной регистрации и постановки на учет юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" "Собрание законодательства РФ", 08.03.2004, N 10, ст. 864 внесло изменения в Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", что, в свою очередь, привело к изменениям в порядке государственной регистрации и обществ с ограниченной ответственностью.

Судебная практика Конституционного суда РФ, судов общей юрисдикции и арбитражных судов, формально не являясь источником права, играет немаловажную роль в установлении единообразного понимания и применения гражданско-правовых норм. В дипломной работе для подтверждения теоретических положений в качестве примеров будут приводиться постановления судов РФ из судебной практики по спорным вопросам деятельности обществ с ограниченной ответственностью.

Не являются источниками правового регулирования, но, тем не менее, носят не менее важный для высших органов обществ с ограниченной ответственностью порядок различные письма и приказы Министерства Финансов РФ, Федеральной Налоговой Службы РФ и других государственных органов. В качестве примеров можно привести письмо Минфина РФ от 9 августа 2004 г. №07-05-12/18 "Об отражении в бухучете ООО превышения стоимости вклада участника в уставной капитал над номинальной стоимостью оплаченной участником доли", а также письмо ФНС РФ от 28 июля 2006 г. №02-3-12/202 "Расчет облагаемой прибыли при увеличении доли в уставном капитале ООО".

Таким образом, в настоящее время круг нормативно-правовых актов, регулирующих деятельность обществ с ограниченной ответственностью, вполне сформирован и позволяет предпринимателям участвовать в гражданском обороте с помощью данной организационно-правовой формы. В следующих главах данной работы будет проводиться анализ указанных выше нормативно-правовых актов, призванных осуществлять правовое регулирование общества с ограниченной ответственностью.

Глава 2. Образование и прекращение деятельности общества с ограниченной ответственностью. Особенности управления обществом с ограниченной ответственностью

2.1 Порядок создания общества с ограниченной ответственностью

Закон «Об ООО» в ч.3 ст.2 предусмотрел, что общества создаются бессрочно, если сами учредители не предусмотрели срок деятельности их ООО в уставе конкретного Общества. Однако это не означает, что общество будет вечно. Так, в 2002 году в процессе перерегистрации юридических лиц около 1,2 миллиона лиц ее не прошли. Эти предприятия впоследствии были ликвидированы арбитражными судами по заявлениям территориальных органов Федеральной налоговой службы. Также законодательством о банкротстве предусмотрено право судов на ликвидацию юридических лиц, включая общества с ограниченной ответственностью, путем банкротства.

При учреждении ООО возникает новый субъект права, который приобретает правоспособность только после государственной регистрации в Едином государственном реестре юридических лиц (далее: ЕГРЮЛ) сведений об его учреждении и утрачивает после его ликвидации. Также для третьих лиц все сведения об ООО, в том числе и об изменении правоспособности конкретного общества с ограниченной ответственностью, считаются вступившими в силу после их регистрации в ЕГРЮЛ. Общество может иметь гражданские права и гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности только после его государственной регистрации.

Порядок регистрации Обществ с ограниченной ответственностью предусмотрен Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее: Закон о государственной регистрации), а также постановлением Правительства РФ от 19 июля 2002 г. N 438 "О едином государственном реестре юридических лиц" "Собрание законодательства РФ", 01.07.2002, N 26, ст. 2585 и постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" "Собрание законодательства РФ", 01.07.2002, N 26, ст. 2586.

Учредителями общества могут выступать и физические лица - граждане, и юридические лица, и индивидуальные предприниматели. Для отдельных ООО, например, кредитных организаций, специальным федеральным законом может быть запрещено или ограничено участие иностранных граждан.

Лица, имеющие намерение создать ООО, должны провести общее собрание с повесткой дня, включающей вопросы учреждения общества, утверждения устава, а при необходимости - договора об учреждении общества, избрания (назначения) исполнительных органов общества, определения размера уставного капитала общества (при вносе в уставный капитал имущества - определяют порядок его оценки), а также организационных вопросов по государственной регистрации ООО.

На общем собрании учредители заключают между собой договор об учреждении общества и утверждают устав общества. Ранее при учреждении Общества с несколькими участниками требовалось заключение учредительного договора, однако Федеральным Законом от 30.12.2008 г. N 312-ФЗ "Собрание законодательства РФ", 05.01.2009, N 1, ст. 20 учредительный договор был исключен из списка учредительных документов Общества с ограниченной ответственностью. Если один учредитель - утверждается только устав общества. Результаты общего собрания либо решения единственного учредителя оформляются протоколом и решением соответственно.

Завершающим этапом учреждения Общества является его государственная регистрация соответствующих юридических действий. Общество подлежит государственной регистрации в территориальном органе Федеральной налоговой службы РФ по юридическому адресу будущего юридического лица.

В соответствии с Законом о государственной регистрации все учреждаемые на территории Российской Федерации юридические лица, в том числе и ООО, обязаны пройти государственную регистрацию, результатом которой является внесение о них сведений в ЕГРЮЛ. Согласно ст. 2 Закона о государственной регистрации и постановлению Правительства РФ от 17 мая 2002 г. N 319 "Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" "Собрание законодательства РФ", 20.05.2002, N 20, ст. 1872 и обращению МНС РФ от 1 июля 2002 г. "О государственной регистрации юридических лиц" уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим начиная с 1 июля 2002 года государственную регистрацию юридических лиц, является Федеральная налоговая служба России.

Статья 8 Закона о государственной регистрации устанавливает, что государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в межрайонную налоговую службу.

Пакет документов на государственную регистрацию юридического лица представляется по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа создаваемой организации, а в случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени такой организации без доверенности.

Пакет документов, представляемый на государственную регистрацию, должен содержать, согласно ст. 12 Закона о государственной регистрации, следующие документы.

1. Заявление о государственной регистрации организации.

Данное заявление следует удостоверять подписью уполномоченного лица (далее: заявитель), подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. При этом заявитель указывает свои паспортные данные.

При государственной регистрации юридического лица заявителями могут выступать следующие физические лица: руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица; учредитель (учредители) юридического лица при его создании; руководитель юридического лица, выступающий учредителем регистрируемого юридического лица; иное лицо, действующее на основании полномочия (доверенности).

2. Решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации

3. Учредительные документы создаваемого юридического лица

Устав учреждаемого ООО должен содержать следующие сведения:

полное и сокращенное фирменное наименование общества;

сведения о месте нахождения общества;

сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

сведения о размере уставного капитала общества;

сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества;

права и обязанности участников общества;

сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества;

сведения о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу;

сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам.

Кроме того, уставом ООО могут быть установлены ограничения прав участников, а также суммарное количество долей, которые могут принадлежать одному участнику. Устав общества также может содержать иные положения, не противоречащие действующему российскому законодательству.

4. Документ об оплате государственной пошлины (квитанция)

Процесс государственной регистрации юридического лица является платным поэтому, чтобы зарегистрировать организацию требуется заплатить государственную пошлину в размере, установленном Налоговым кодексом Российской Федерации.

Также необходимо отметить, что если одним из учредителей ООО будет выступать иностранное юридическое лицо, то обязательно потребуется предоставить выписку из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя.

Пункт 4 ст. 9 Закона о государственной регистрации запрещает регистрирующим органам требовать от заявителя иные документы, не предусмотренные вышеуказанным законом.

Согласно ст. 11 Закона о государственной регистрации моментом государственной регистрации признается внесение Федеральной налоговой службой России соответствующей записи в ЕГРЮЛ. На основании этого, территориальный налоговый орган не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации выдает заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в ЕГРЮЛ - Свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ.

Однако бывают случаи, когда регистрирующие органы могут отказать в проведении государственной регистрации организации. Статья 23 Закона о государственной регистрации содержит исчерпывающий перечень оснований для такого отказа. Так, отказ в государственной регистрации допускается в случае:

а) непредставления определенных Законом о государственной регистрации необходимых для государственной регистрации документов;

б) представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган;

в) представления документов в период ликвидации организации.

ООО должно иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на место нахождения общества. Печать общества может содержать также фирменное наименование общества на любом из языков народов Российской Федерации и (или) на иностранном языке.

Постановлением Правительства РФ от 27 декабря 1995 г. N 1268 "Об упорядочении изготовления, использования, хранения и уничтожения печатей и бланков с воспроизведением Государственного герба Российской Федерации" "Собрание законодательства РФ", 08.01.1996, N 2, ст. 123 ООО не вправе делать свои печати с использованием государственной символики.

ООО в соответствии с требованиями банковского законодательства и инструкциями Центробанка России обязано в пятидневный срок с момента своего учреждения открыть банковский счета на территории Российской Федерации. Об открытии банковского счета кредитное учреждение уведомляет налоговую службу. ООО также может открывать текущие банковские счета и за рубежом в соответствии с действующим валютным законодательством.

Общество вправе иметь штампы и бланки со своим фирменным наименованием, собственную эмблему, а также зарегистрированный в установленном порядке товарный знак и другие средства индивидуализации.

2.2 Уставный капитал. Имущество общества с ограниченной ответственностью

Исходя из диспозиции ст. 2 ГК РФ содержание предпринимательской деятельности определяет ее как самостоятельную деятельность, осуществляемую на свой страх и риск и направленную на получение прибыли, то есть приращение имущества. Таким образом, уставный капитал общества, по сути, является имуществом ООО, к которому имеют опосредованное отношения его участники и органы управления обществом.

Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников (ч. 1 ст. 14 ФЗ «Об ООО»). Уставный капитал является первым "собственным" имуществом ООО. Он формируется путем внесения вкладов участниками. Его минимальный размер определен законодателем в размере 10 тысяч рублей. При этом следует учитывать то обстоятельство, что уставный капитал общества на момент его регистрации должен быть оплачен не менее чем наполовину, а остальная часть должна быть внесена в срок не более одного года с момента регистрации общества, об этом говорит ст. 16 Закона «Об ООО». Таким образом, фактически на момент создания уставный капитал общества может составлять только 5 тысяч рублей. В зависимости от величины минимального уставного капитала можно судить о степени обеспеченности и гарантированности интересов кредиторов ООО.

Организационно-правовой статус ООО предполагает, что уставный капитал разделен на доли определенных размеров между участниками. Соответственно они несут риск убытков, связанных с деятельностью общества только в пределах внесенных ими вкладов в уставный капитал. Однако фактически из-за разделения стоимости участия в уставном капитале на номинальную и реальную, участники фактически несут риск потерять больше, нежели номинальная стоимость их долей, а именно реальную стоимость имущества, определяющуюся как рыночная стоимость имущества общества.

Номинальная стоимость доли определяется ее первоначальной оценкой, то есть стоимостью, которая указана в учредительных документах общества, а ее действительная стоимость - реальной оценкой, которая при нормально работающем обществе должна, естественно, быть выше номинала за счет приращения имущественной массы общества в процессе его хозяйственной деятельности. Разграничивая номинальную и реальную долю участника в уставном капитале ООО, необходимо остановиться на том, что доля в уставном капитале является условной величиной и определяет объем обязательственных прав участника (п. 2 ст. 48 ГК РФ). Данные имущественные права участников к обществу могут выражаться в учредительных документах как в процентном соотношении доли ко всему уставному капиталу либо как долевое участие в уставном капитале, в целом. Соответственно в уставе и договоре об учреждении указываются проценты владения частью уставного капитала либо количество долей, принадлежащих каждому участнику в отдельности.

Учредители при создании ООО заранее могут в учредительном документе Общества определить максимальный размер долей каждого участника. В целях недопущения в дальнейшем посягательств на свои права. Также для этого законодатель предусмотрел возможность запрета на изменение соотношения долей у участников общества. При принятии соответствующих требований, которые войдут в учредительный документ, участники обязаны голосовать единогласно. Соответствующие уставные требования можно прописать в уставе как в момент учреждения ООО, так и в последующем. В случае, если устав общества будет содержать такие ограничения, лицо, которое приобрело долю в уставном капитале общества с нарушением данных требований вправе голосовать на общем собрании участников общества частью доли, размер которой не превышает установленный уставом общества максимальный размер доли участника общества.

В качестве вкладов в уставный капитал Общества могут быть внесены:

деньги;

ценные бумаги, которые являются в настоящее время одним из направлений вложения капитала с целью получения доходов или осуществления расчетов. В соответствии со ст. 142 ГК РФ ценная бумага - это документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. К ценным бумагам относятся: государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг;

вещи - это категория не совсем правовая, поэтому под понятием "вещь", употребленным в Законе об ООО, следует понимать все виды имущества. Под термином "имущество" подразумевается вещь или совокупность вещей, находящихся во владении у собственника, в данном случае в уставном капитале ООО;

имущественные права - субъективные права участников ООО и самого общества, связанные с владением, пользованием и распоряжением имуществом, а также с теми материальными (имущественными) требованиями, которые возникают между участниками гражданского оборота по поводу распределения этого имущества и обмена (товарами, услугами, работами и т.д.);

иные права, имеющие денежную оценку.

В то же время учредители вправе по своему усмотрению в уставе общества ограничить круг имущества, за счет которых формируется уставный капитал, например, исключить все имущество и имущественные права, оставив только денежные активы и ценные бумаги.

Согласно п. 2 ст. 15 Закона «Об ООО» денежная оценка неденежных вкладов в уставной капитал общества утверждается решением общего собрания участников общества. Если номинальная стоимость доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежным вкладом, составляет более 200 МРОТ, такой вклад должен оцениваться независимым оценщиком. Номинальная стоимость доли участника общества, оплачиваемой таким неденежным вкладом, не может превышать сумму оценки указанного вклада, определенную независимым оценщиком.

Федеральным законом N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в РФ" "Собрание законодательства РФ", 03.08.1998, N 31, ст. 3813 под оценочной деятельностью понимается деятельность, направленная на установление оценщиком рыночной или иной стоимости. Правовой механизм ответственности оценщика регулируется, в частности, в ст. 1064 ГК РФ. Однако в Законе об ООО конкретизируются сроки ответственности.

Исходя из сути форм оценки, указываемая оценщиком стоимость носит вероятностный характер. Это значит, что на рынке сделка с объектом оценки вероятнее всего может произойти по цене, соответствующей указанной оценщиком либо по цене, находящейся где-то рядом с ней, поэтому оценщик, осуществивший неверную оценку, в течение трех лет несет ответственность.

Пунктом 3 ст. 90 ГК РФ установлено, что при нарушении обязанности участников общества полностью оплатить уставной капитал в течение первого года деятельности соответствующего ООО общество обязано выкупить оставшуюся часть. В то же время необходимо помнить, что лицо, полностью не исполнившее надлежащим образом свою обязанность по внесению части уставного капитала, несет солидарную ответственность перед третьими лицами в части им неоплаченной. Кроме того, в силу ст. 90 ГК РФ право собственности на неоплаченную долю в уставном капитале, переходит к обществу.

По своей сути стоимость вклада каждого учредителя ООО не должна быть меньше номинальной стоимости его доли в соответствии с уставными документами общества. Кроме того, не допускается освобождение учредителей от обязанности по долевому формированию уставного капитала, в том числе путем зачета встречных требований к обществу.

Уставный капитал ООО может быть увеличен. Лимиты увеличения уставного капитала законодателем не устанавливаются, то есть по решению общего собрания участников уставный капитал может наполняться до бесконечности теми же объектами, которыми он может формироваться в соответствии со ст. 15 Закона об ООО. Единственным ограничением является требование о том, что к моменту увеличения уставного капитала, то есть принятию соответствующего решения, уставный капитал должен быть полностью сформирован, то есть оплачен.

Увеличение уставного капитала общества за счет его собственного имущества может осуществляться как самостоятельно, так и в сочетании с иными способами, предусмотренными ч. 2 ст. 17 закона «Об ООО».

В отличии от режима увеличения уставного капитала, предусмотренного ст. 17 Закона «Об ООО», участников общества пропорционально сумме увеличения капитала увеличивается номинальная стоимость их долей, но не изменяется ее размер, то есть процентное соотношение к иным долям участников. Тогда как при привлечении стороннего имущества для увеличения уставного капитала стоимость и размер доли участников изменяется в зависимость от личности лица, увеличивающего уставный капитал.

Решение об увеличении уставного капитала принимается квалифицированным числом голосов на общем собрании участников ООО и оформляется протоколом либо решением единственного участника. Однако уставом общества может быть определен иной порядок одобрения решения об увеличении уставного капитала ООО за счет имущества общества. Законодателем не устанавливаются сроки для исполнения принятого решения общего собрания, поэтому само общее собрание вправе определить сроки увеличения уставного капитала, порядок внесения изменений в учредительные документы и ответственных лиц.

Вторым способом изменения уставного капитала в сторону увеличения является внесение участниками ООО или третьими лицами, принимаемыми в общество, - будущими участниками дополнительных вкладов. Законодатель детально регламентировал данный порядок увеличения уставного капитала в ст. 19 закона «Об ООО», чтобы создать благоприятное поле правового регулирования данных правоотношений и не допустить возникновения споров о способе внесения дополнительных вкладов.

Увеличить свой вклад в уставный капитал могут как юридические, так и физические лица - участники ООО. На общем собрании ООО квалифицированным большинством голосов принимается решение об увеличении уставного капитала.

В итоговом протоколе общего собрания участников общества фиксируется сумма увеличения уставного капитала по лицам, его внесшим, и утверждаются изменения в устав общества. Необходимо особое внимание уделить срокам проведения такого общего собрания. Согласно абз. 3 ч. 1 ст. 19 Закона об ООО установлен месячный срок с момента фактического внесения дополнительных средств в уставный капитал для оформления его увеличения. В протоколе также указывается соотношение между долями участников и суммой, на которую увеличена номинальная стоимость доли каждого участника. При этом предполагается, что соотношение долей участников в уставном капитале остается прежним, то есть увеличение уставного капитала за счет дополнительных вкладов участников не изменит это соотношение, а лишь увеличит номинальную стоимость долей участников. Ведь дополнительный вклад является не чем иным, как оплатой увеличивающейся доли, то есть части, дополняющей уже оплаченную долю участника в уставном капитале общества. В стоимостном выражении он обязан либо быть эквивалентом суммы, которую должен доплатить участник общества, либо превышать эту сумму.

Еще одной разновидностью увеличения уставного капитала, является увеличение уставного капитала за счет принимаемых в общество третьих лиц. Это не тождественно возмездному (выкуп, мена и т.д.) или безвозмездному (наследование, дарение и т.д.) приобретению третьим лицом доли в конкретном ООО.

Следует обратить внимание, что решение об увеличении уставного капитала таким способом принимается единогласно всеми участниками общества, что предполагает присутствие всех участников общества (или их представителей) на общем собрании.

Процедуру уменьшения уставного капитала следует подразделять на добровольную и принудительную. Каждому из данных оснований уменьшения уставного капитала присущи собственные критерии:

принудительное уменьшение осуществляется, если в течение года с момента учреждения Общества не полностью сформирован уставный капитал. В этом случае уменьшение уставного капитала должно осуществляться до фактического размера внесенного капитала;

принудительное уменьшение осуществляется, если в течение второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов, определяемых в соответствии с требованиями ст. 18 Закона «Об ООО», окажется меньше установленного учредительными документами уставного капитала. В этом случае уменьшение уставного капитала должно осуществляться до размеров, не превышающих стоимости его чистых активов внесенного капитала;

добровольное уменьшение осуществляется по самостоятельному решению участников общества.

В соответствии со ст. 27 закона «Об ООО» участники общества обязаны, если это предусмотрено уставом общества, по решению общего собрания участников общества вносить вклады в имущество общества. Необходимо отметить, что вклад в имущество ООО не тождественен вкладу в уставный капитал. Обычно после учреждения и государственной регистрации общества у его участников возникает необходимость дополнительных вложений в ООО. Однако в отличие от вклада в уставный капитал общества вклад в имущество не увеличивает уставный капитал общества, а лишь увеличивает его материальное благосостояние.

Решение о конкретных вкладах в имущество общества может быть принято собранием участников большинством не менее двух третей от общего числа голосов участников, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.

Если в уставе общества не установлена обязанность общая обязанность участников вносить вклады в имущество общества, не

Общество может обратиться в арбитражный суд с иском к такому участнику о взыскании задолженности по внесению вклада в.

По иску общества суд может потребовать взыскания не только самого долга, но и неустойки за несвоевременное внесение участником вклада в имущество общества.

Участник (участники) может обратиться с иском в арбитражный суд с заявлением об исключении участника общества, не выполнившего обязанность по внесению вклада в имущество общества.

2.3 Реорганизация и ликвидация общества с ограниченной ответственностью

Согласно п. 1 ст. 92 ГК РФ и ч. 1 ст. 51 закона «Об ООО» общество с ограниченной ответственностью может быть реорганизовано добровольно по единогласному решению участников данного общества.

Пункт 2 ст. 92 ГК РФ устанавливает, что общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в хозяйственное общество другого вида, хозяйственное товарищество или в производственный кооператив.

В ст. 57-60 ГК РФ содержатся положения о реорганизации для всех юридических лиц, которые можно применить по отношению к обществам с ограниченной ответственностью. При этом в случае реорганизации обществ с ограниченной ответственностью права и обязанности реорганизуемых обществ переходят в порядке правопреемства к другим обществам. К так называемым правопреемникам могут перейти либо часть, либо все имущественные права и обязанности реорганизуемых обществ.

Согласно п. 1 ст. 57 ГК РФ выделяют пять форм реорганизации обществ: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Другие формы законом не предусмотрены и не могут быть использованы.

Часть 2 ст. 51 устанавливает аналогичные формы реорганизации обществ с ограниченной ответственностью, которые установлены ГК РФ.

В соответствии с п. 25 Постановления Пленумов ВС и ВАС РФ N 90/14 "Российская газета", N 19, 27.01.2000 при рассмотрении споров, связанных с реорганизацией общества - в форме слияния, присоединения, разделения, выделения или преобразования, необходимо учитывать порядок ее проведения, а также требования о приведении учредительных документов общества в соответствие с законом «об ООО». При этом нужно иметь в виду, в частности, следующее:

а) при слиянии обществ договор об их слиянии, утвержденный общим собранием участников каждого общества, участвующего в реорганизации, подписывается всеми участниками создаваемого в результате слияния общества и является наряду с уставом его учредительным документом;

б) при присоединении одного или нескольких обществ к другому общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации, принимает решение об утверждении договора о присоединении (не являющегося учредительным документом), а общее собрание участников присоединяемого общества принимает также решение об утверждении передаточного акта. Совместное собрание участников обществ, участвующих в реорганизации, вносит изменения в учредительные документы общества, к которому осуществляется присоединение, связанные с изменением состава участников общества, размером долей его участников и др.;

в) при разделении общества наряду с решением о проведении такой реорганизации общим собранием участников общества принимается решение об утверждении разделительного баланса. Участники каждого общества, образованного в результате разделения, утверждают устав общества;

г) в случае выделения общества общее собрание участников реорганизуемого общества принимает решение о такой реорганизации, определяет условия создания нового общества, утверждает разделительный баланс и вносит изменения в учредительные документы в связи с изменением состава участников общества, размеров их долей в уставном капитале и др. Участники выделяемого общества подписывают и утверждают устав созданного в результате выделения общества;

д) при преобразовании общества в акционерное общество, производственный кооператив или общество с дополнительной ответственностью оно должно руководствоваться соответствующими нормами ГК РФ и нормами Закона об акционерных обществах, Федерального закона от 19 июля 1998 г. N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" "Собрание законодательства РФ", 27.07.1998, N 30, ст. 3611, Федерального закона от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ "О производственных кооперативах" "Собрание законодательства РФ", 13.05.1996, N 20, ст. 2321.

Общество с ограниченной ответственностью может считаться реорганизованным с момента его государственной регистрации в новом статусе. Исключение из этого правила составляет реорганизация в форме присоединения.

Так, если общество с ограниченной ответственностью осуществляет реорганизацию в форме присоединения к нему другого общества, то в данном случае завершением реорганизации считается внесение в ЕГРЮЛ сначала записи о прекращении деятельности присоединенного общества. Кроме этого, необходимо внести изменения в единый государственный реестр юридических лиц изменения, касающиеся ООО, к которому было присоединено другое общество.

Следует обратить внимание, что при реорганизации общества в форме слияния или присоединения должно учитываться требование закона «об ООО» о предельной численности участников общества с ограниченной ответственностью.

Согласно п. 1 ст. 15 Закона о государственной регистрации в случае, если место нахождения юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, отличается от места нахождения реорганизуемого юридического лица, то порядок взаимодействия регистрирующих органов определяется Правительством РФ, а именно Правилами взаимодействия регистрирующих органов при государственной регистрации юридических лиц в случае их реорганизации, утвержденными постановлением Правительства РФ от 26 февраля 2004 г. N 110 "Собрание законодательства РФ", 08.03.2004, N 10, ст. 864.

В случае, если реорганизация влечет за собой прекращение деятельности одного или нескольких юридических лиц, регистрирующий орган вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись о прекращении деятельности таких юридических лиц по получении информации от соответствующего регистрирующего органа о государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, кроме случаев, указанных в п. 5 ст. 16 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Завершенной реорганизация юридического лица, осуществляемая в форме присоединения, считается с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных юридических лиц.

Часть 5 ст. 51 закона «об ООО» устанавливает требование, согласно которому общество, принявшее решение о реорганизации, обязано известить об этом всех известных ему кредиторов общества и дважды в течение месяца опубликовать в органе печати сообщение о принятом решении о реорганизации. Общество должно это сделать в 30-дневный срок со дня принятия такого решения, если реорганизация общества будет осуществляться в форме слияния или присоединения - то со дня принятия решения об этом последним из обществ, участвующих соответственно в слиянии или присоединении.

Извещение кредиторов о реорганизации общества должно осуществляться в письменной форме в виде уведомления, а сообщение о реорганизации должно быть опубликовано в органе печати, который публикует данные о государственной регистрации юридических лиц.

При реорганизации общества важно, чтобы она не ухудшала положение кредиторов общества и не создавала для них трудности в реализации прав, принадлежащих им по отношению к обществу.

Кредиторы общества, получив уведомление от общества о реорганизации, имеют право письменно потребовать досрочного прекращения исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения убытков. Данным правом кредиторы могут воспользоваться в течение 30 дней с даты направления им уведомления или же в течение 30 дней после опубликования в органе печати сообщения о принятом решении.

Предъявление кредиторами требований в указанные выше сроки является правом, а не обязанностью кредиторов. Само обязательство не прекращается, и кредитор может воспользоваться своим правом и в дальнейшем, направив требование по правопреемнику реорганизуемой организации.

Величина риска для кредиторов при реорганизации общества отличается в зависимости от формы, в которой осуществляется данная реорганизация. В случае реорганизации общества в форме слияния, присоединения или преобразования образуется одно общество, к которому и можно будет предъявлять требования. А в случае разделения или же выделения организации образуется несколько обществ, которые выступают перед кредитором должниками.

Под слиянием общества понимается создание одного нового общества путем объединения двух или более обществ, которые передают первому все свои права и обязанности и соответственно прекращают свое действие.

Слияние обществ является добровольным, на основании принятого решения сливающихся организаций. Однако в ряде случаев слияние обществ возможно только после получения предварительного согласия, либо уведомления антимонопольного органа.

Так, согласно ст. 27 Федерального закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" "Российская газета", N 162, 27.07.2006 слияние коммерческих организаций (за исключением финансовых организаций), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по бухгалтерским балансам по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления ходатайства, превышает 3 миллиарда рублей или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году слияния, превышает 6 миллиардов рублей либо если одна из таких организаций включена в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более чем 35%, то слияние должно осуществляться с предварительного согласия антимонопольного органа.

Решение о реорганизации в форме слияния должно быть принято единогласно общим собранием участников каждого общества, которое принимает участие в этой реорганизации.

Общим собранием реорганизуемых обществ также должны быть единогласно приняты решения об утверждении договора о слиянии, об утверждении устава общества, образуемого в результате слияния, а также об утверждении передаточного акта.

Данный передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемых обществ (п. 1 ст. 59 ГК РФ).

Исполнительный орган общества, создаваемого в результате слияния, избирается на совместном общем собрании участников обществ, участвующих в слиянии. Избрание исполнительных органов общества может происходить только в случае принятия общим собранием решения о такой реорганизации и об утверждении договора о слиянии, устава общества, создаваемого в результате слияния, и передаточного акта.

Присоединением является прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу.

Отличительной чертой реорганизации в форме присоединения является то, что в данной ситуации прекращает свою деятельность одно общество, а объем деятельности другого общества увеличивается за счет прав и обязанностей, переданных присоединившимся обществом.

Решение о реорганизации в форме присоединения и об утверждении договора о присоединении должно быть принято общим собранием участников каждого общества, участвующего в такой реорганизации. Процедура присоединения от слияния отличается тем, что, во-первых, при присоединении новые учредительные документы не разрабатываются и решение об утверждении устава общества соответственно не принимается. А во-вторых, в связи с тем, что происходит передача имущества присоединяемого общества, передаточный акт утверждает своим решением общее собрание участников присоединяемого общества.

Осуществляя присоединение, необходимо, как и в случае слияния обществ, учитывать требования антимонопольного законодательства.

В случае разделения общество прекращает свое существование и передает все свои права и обязанности обществам, образованным в результате его разделения.

Завершение государственной регистрации обществ реорганизуемых путем разделения возникает с момента государственной регистрации последнего из вновь образуемых обществ, а общество, реорганизованное в форме разделения, считается прекратившим свою деятельность.

Следует помнить, что общество может быть разделено добровольно и принудительно. В случае добровольного разделения общества решение о такой реорганизации принимается по решению общего собрания его участников. Разделения общества в принудительном порядке может быть осуществлено по решению уполномоченного государственного органа или по решению суда, согласно п. 2 ст. 57 ГК РФ.

В случае разделения общества все его права и обязанности переходят к обществам, образованным в результате такой реорганизации, на основе разделительного баланса. Данная норма и является тем отличием, которое разделяет форму реорганизации в виде разделения общества от формы реорганизации, осуществляемой путем слияния или присоединения, при которых совокупность прав и обязанностей переходят обществам в соответствии с передаточным актом.

В случае реорганизации общества путем выделения создается одно или несколько новых обществ, к которым переходят права и обязанности реорганизуемого общества.

Существенным отличием данной формы реорганизации общества от иных форм является то, что в случае реорганизации общества путем выделения, реорганизуемое общество передает созданным обществам только часть своих прав и обязанностей, а также то, что в случае выделение одного или нескольких обществ из одного не влечет прекращения деятельности реорганизуемого общества.

Выделение может быть осуществлено по собственной инициативе, но возможно и принудительное выделение обществ. Например, принудительное выделение обществ в судебном порядке по иску антимонопольного органа.

На общем собрании участников общества, из которого выделяются другие общества или одно другое общество, принимается решение по ряду вопросов:

1) во-первых, о самой реорганизации в форме выделения;

2) во-вторых, о порядке и об условиях выделения;

3) о создании одного или нескольких обществ в результате этого выделения;

4) об утверждении разделительного баланса.

Также общее собрание вносит изменения в устав реорганизуемого общества, а также другие изменения, которые нашли отражение в решении о выделении.

Выделение - это единственная из пяти форм реорганизации общества, при завершении государственной регистрации которой не происходит, либо не требуется прекращения деятельности каких-либо из обществ, участвующих в реорганизации.

Общество с ограниченной ответственностью имеет право преобразоваться в другие организационно-правовые формы юридических лиц, которые закреплены п. 2 ст. 92 ГК РФ. Статья 56 закона «об ООО» по сравнению со ст. 92 ГК РФ расширяет количество организационно-правовых форм, в которые может преобразоваться общество с ограниченной ответственностью.

Следует отметить, что общество может как самостоятельно принять решение о преобразовании по единогласному решению его участников на общем собрании, так и вынужденно. Во втором случае общество подлежит преобразованию в открытое акционерное общество или в производственный кооператив в течение года, если число участников общества превышает 50. А если по истечении этого срока общество не уменьшит число участников до установленного законом предела либо будет преобразовано, то оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом.

В соответствии с ч. 1 ст. 57 закона «об ООО» и п. 1 ст. 61 ГК РФ ликвидация общества влечет прекращение его деятельности, при этом переход прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам не происходит.

Общество с ограниченной ответственностью может быть ликвидировано добровольно по решению его учредителей (участников) либо органа общества, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано общество, с достижением цели, ради которой оно создано.

Добровольно общество может быть ликвидировано в порядке, установленном п. 2 ст. 61 ГК РФ, с учетом требований настоящего закона, а именно требований ч. 3 ст. 7, ч. 2, 3 и 5 ст. 20 закона «об ООО», а также с учетом положений устава общества.

Принудительная ликвидация общества может быть осуществлена по решению суда по основаниям, предусмотренным ст. 61 ГК РФ:

- допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законом, либо с нарушением Конституции Российской Федерации, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов. Требование о ликвидации общества по указанным основаниям может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом. Решением суда о ликвидации общества могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации на его учредителей (участников) либо орган, уполномоченный на ликвидацию общества его учредительными документами;

- признания его несостоятельным (банкротом). Основания признания судом общества несостоятельным (банкротом), порядок ликвидации такого общества, а также очередность удовлетворения требований кредиторов устанавливается Федеральным законом от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Во ликвидации общества должен выноситься на общее собрание участников, на котором по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, исполнительного органа или участника общества принимается решение о добровольной ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии.

Статья 62 ГК РФ устанавливает, что учредители (участники) общества или орган, принявшие решение о ликвидации общества, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом в уполномоченный государственный орган для внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что общество находится в процессе ликвидации.

После назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами общества. Таким образом, ликвидационная комиссия после ее назначения становится единственным органом, имеющим право действовать от имени общества, в том числе выступать от имени ликвидируемого общества в суде. Члены ликвидационной комиссии несут ответственность за вред, причиненный их действиями в процессе ликвидации общества.

Так, согласно ст. 63 ГК РФ ликвидационная комиссия должна поместить в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации.

В настоящее время во исполнение п. 2 постановления Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 438 "О едином государственном реестре юридических лиц" в целях обеспечения публикации сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц, приказом МНС России от 20 сентября 2004 г. N САЭ-3-09/508 учреждено средство массовой информации - журнал "Вестник государственной регистрации", в котором публикуются сведения о государственной регистрации юридических лиц.

Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица. Уведомление должно содержать информацию о размере долга общества кредитору и предложение в установленный срок предъявить требование в ликвидационную комиссию.

Затем, после окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого общества, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) общества или органом, принявшими решение о ликвидации общества. В случаях, установленных законом, промежуточный ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом.

Если имеющиеся у ликвидируемого общества денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества общества с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.

Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого общества производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной ст. 64 ГК РФ, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения, за исключением кредиторов третьей и четвертой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса.

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) общества или органом, принявшими решение о ликвидации общества. В случаях, установленных законом, ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом.

При ликвидации юридического лица в случае применения процедуры банкротства в регистрирующий орган представляется определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства.

Пункт 7 ст. 63 ГК РФ устанавливает, что имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительными документами юридического лица, после удовлетворения требований кредиторов.

После расчетов со всеми кредиторами ликвидационная комиссия распределяет между участниками ликвидируемого общества оставшееся имущество согласно следующей очередности:

1) сначала участникам общества выплачивается распределенная, но невыплаченная часть прибыли;

2) затем распределяется имущество пропорционально долям участников в уставном капитале общества.

Требования каждой очереди удовлетворяются после полной оплаты требований предыдущей очереди.

Расчеты, производимые при ликвидации общества и распределении его имущества между участниками, требуют денежной оценки этого имущества. Выплаты ликвидационной доли, как правило, осуществляются в деньгах.

Если имущества, которое имеется у общества, недостаточно для выплаты распределенной, но не выплаченной части прибыли, имущество общества распределяется между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале.

Глава 3. Особенности участия общества с ограниченной ответственностью в гражданском обороте

3.1 Полномочия органов управления общества с ограниченной ответственностью

Система органов управления и контроля общества с ограниченной ответственностью закреплена в ст. 32 Закона «Об ООО». Следует обратить внимание на то, что четырехзвенная система управления (общее собрание, совет директоров, коллегиальный исполнительный орган, единоличный исполнительный орган) устанавливается в обществе по желанию его участников. При этом в обязательном порядке в обществе с ограниченной ответственностью должны действовать только два управленческих органа - общее собрание участников общества и единоличный исполнительный орган общества (или его функции должны быть переданы управляющему). Поэтому в случаях, когда совет директоров или коллегиальный исполнительный орган в обществе не создаются, их полномочия относятся к компетенции соответственно общего собрания участников общества и генерального директора).

Высшим органом общества является общее собрание участников общества, которое может быть очередным или внеочередным (п. 1 ст. 32 Закона).

Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений. Положения учредительных документов общества или решения его органов, ограничивающие указанные права участников общества, ничтожны.

Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных Законом.

Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок определения числа голосов участников общества.

Часть 2 ст. 32 Закона «Об ООО» содержит диспозитивную норму, согласно которой уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) общества. В таком случае компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества в соответствии с Законом.

Как известно, ГК РФ не предусматривает образование в обществах с ограниченной ответственностью совета директоров (наблюдательного совета). Такие советы в обязательном порядке создаются в акционерных обществах, число владельцев голосующих акций в которых равно пятидесяти или превышает это число (ст. 64 ФЗ "Об акционерных обществах").

Уставом общества с ограниченной ответственностью может быть предусмотрено, что к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся:

образование исполнительных органов общества, досрочное прекращение их полномочий;

решение вопросов о совершении крупных сделок в случаях, предусмотренных ст. 46 Закона;

решение вопросов о совершении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в случаях, предусмотренных ст. 45 Закона;

решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества;

решение иных вопросов, предусмотренных Законом.

В случае, если решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, исполнительный орган общества приобретает право требовать проведения внеочередного общего собрания участников общества.

Во многом порядок образования и функции совета директоров (наблюдательного совета) общества с ограниченной ответственностью схожи с порядком образования и функциями аналогичных органов в акционерных обществах. Как показывает практика деятельности акционерных обществ, советы директоров (наблюдательные советы) иногда создаются в обществах, число участников которых менее пятидесяти. Поэтому опыт деятельности таких советов в сравнительно небольших обществах имеется. Необходимость их создания диктовалась территориальной разбросанностью участников общества, стремлением оперативно решать принципиальные вопросы деятельности общества, которые не входили в исключительную компетенцию общего собрания Комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью". Четвертое издание, доп. и перераб./Под ред. М.Ю. Тихомирова. - М., Изд. Тихомирова М.Ю., 2007, с. 198..

Если в обществе с ограниченной ответственностью образован совет директоров (наблюдательный совет), то члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более 1/4 состава совета директоров (наблюдательного совета) общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества. Приведенные правила ч. 2 ст. 32 Закона «об ООО» установлены в императивных нормах, поэтому соответствующие отношения не могут быть урегулированы в уставе общества иным образом.

Руководство текущей деятельностью общества может осуществляться: а) единоличным исполнительным органом общества или б) единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества (ч. 4 ст. 32 Закона «об ООО»). Правом выбора оптимальной для данного общества системы исполнительных органов обладают участники соответствующего общества. Однако в любом случае при подготовке устава общества необходимо исходить из того, что исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества (если последний образован).

Формы контроля за деятельностью исполнительных органов могут быть различными и регламентироваться как уставом общества, так и его внутренними документами. Однако следует иметь в виду, что меры воздействия, применяемые к членам исполнительного органа, в частности, увольнение, регламентируются законодательством о труде, прежде всего ТК РФ Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации/Под ред. М.Ю. Тихомирова. - М., Изд. Тихомирова М.Ю., 2002-2006. Сравнивая Закон, например, с Германским гражданским уложением Гражданское право, часть 1. - М., Международный центр финансово-экономического развития, 1996 можно отметить, что по данному уложению члены правления могут быть в любое время освобождены от должности с сохранением за ними права на установленное вознаграждение. Уставом может быть предусмотрено, что освобождение от должности допускается лишь при наличии серьезного основания, в частности, грубого нарушения обязанностей или неспособности к правильному ведению дел Комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью". Четвертое издание, доп. и перераб./Под ред. М.Ю. Тихомирова. - М., Изд. Тихомирова М.Ю., 2007, с. 199.

В качестве контрольного органа, осуществляющего в обществе внутренний аудит, уставом общества может быть предусмотрено образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества. Общества, в которых 15 и менее участников, не обязаны формировать данный орган.

При этом в обществах, имеющих более 15 участников, образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) является обязательным.

Компетенция общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью определяется уставом общества в соответствии с Законом. Участники общества вправе самостоятельно определить, какие именно вопросы они будут рассматривать на своих собраниях, если на этот счет отсутствуют предписания императивных правовых норм, установленных в ГК РФ, Законе «об ООО» и других федеральных законах.

При этом участники общества, определяя в уставе компетенцию общего собрания, обязаны отнести к ней вопросы, которые по Закону должны решаться только общим собранием участников общества. Речь идет прежде всего о вопросах, относящихся к исключительной компетенции общего собрания, таким как:

1) определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

2) изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества;

3) внесение изменений в учредительный договор;

4) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;

5) избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества;

6) утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;

7) принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества;

8) утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества);

9) принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

10) назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг;

11) принятие решения о реорганизации или ликвидации общества;

12) назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов;

13) решение иных вопросов, предусмотренных Законом.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников общества, не могут быть переданы им на решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, за исключением случаев, предусмотренных законом «об ООО», а также на решение исполнительных органов общества.

На практике нередки случаи, когда участники некритически относятся к проекту раздела устава, в котором определяются вопросы, рассматриваемые общим собранием. В результате перегруженность компетенции общего собрания второстепенными вопросами, не имеющими принципиального характера, может отрицательно сказаться на их оперативном решении. И наоборот, при определении компетенции общего собрания следует учитывать особенности конкретной организации, предприятия (имущественного комплекса), общие интересы всех участников общества.

Важно учитывать и то, что чем больше полномочий будет иметь общее собрание, тем меньше будет объем компетенции других управленческих органов. В связи с этим целесообразно найти такую "золотую середину", которая давала бы возможность полноценно функционировать совету директоров (наблюдательному совету) и генеральному директору (директору), не снижая их ответственности за решение соответствующих вопросов управления обществом Комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью". Четвертое издание, доп. и перераб./Под ред. М.Ю. Тихомирова. - М., Изд. Тихомирова М.Ю., 2007, с. 203.

Общее собрание участников общества может быть очередным и внеочередным. Основное отличие, состоит в том, что для общего собрании Законом «об ООО» определены четкие сроки, в которые оно должно быть проведено и обязательность его проведения, а также основной вопрос, который оно должно рассмотреть: итоги финансовой деятельности ООО за предшествующий год практической деятельности. Однако это не означает, что на нем не могут рассматриваться и иные необходимые и срочные вопросы.

Очередное общее собрание проводится один раз в году. Нечеткая правовая конструкция данной нормы приводит к ее разночтениям, так как расширительное толкование норм, содержащихся в ст. 35 Закона «об ООО», определяет, что иные общие собрания, которые созываются в ином порядке и не рассматривают итоги хозяйственной деятельности, являются внеочередными. Отдельные авторы считают: то, что Закон «об ООО» допускает проведение очередных общих собраний чаще одного раза в год, свидетельствует о возможности многочисленных общих собраний. На наш взгляд, это представляется необоснованным, так как буквальная трактовка абз. 2 ст. 34 закона «об ООО» Второе предложение в абз. 2 начинается с конкретизирующего посыла "указанное общее собрание", то есть одно-единственное. В то же время в первом абзаце написано лишь "не реже чем один раз в год", то есть указывается на необходимость проведения хотя бы один раз. указывает на "одноразовость" очередного общего собрания участников ООО в календарном году. В то же время допускается (не запрещается) проведение очередного общего собрания в несколько этапов, например в течение нескольких дней.

Внеочередное общее собрание участников общества, как и очередное общее собрание, является высшим органом общества и реализует компетенцию общего собрания участников общества. В то же время к компетенции внеочередного общего собрания вряд ли целесообразно относить рассмотрение вопросов, которые логично рассматривать на ежегодном общем собрании участников общества (например, об утверждении годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов и др.).

Внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников.

Таким образом, конкретный перечень оснований созыва и проведения внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью должен быть установлен в уставе. Кроме того, Закон допускает, что если проведения внеочередного общего собрания требуют интересы общества или его участников, то внеочередное общее собрание участников общества проводится и в иных случаях. Следовательно, в уставе общества нельзя установить закрытый (исчерпывающий) перечень оснований созыва и проведения внеочередного общего собрания участников общества.

Инициатива созыва внеочередного общего собрания участников общества может принадлежать субъектам, исчерпывающим образом перечисленным в первом абзаце ч. 2 ст. 35 закона «об ООО»:

исполнительному органу общества,

совету директоров (наблюдательному совету),

ревизионной комиссии (ревизору) общества,

аудитору,

а также участникам общества, обладающим в совокупности не менее чем 1/10 от общего числа голосов участников общества.

Другие лица не вправе инициировать созыв внеочередного общего собрания участников общества.

Закон четко не определяет содержание требования о созыве внеочередного общего собрания участников общества. Представляется, что оно должно включать точные формулировки вопросов, подлежащих вынесению на решение внеочередного собрания, мотивы, обусловившие постановку этих вопросов, и предложение о форме инициируемого внеочередного общего собрания, дате и времени его проведения. При этом требование, исходящее от участников общества, должно содержать также сведения о размерах их долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.

Требование о проведении внеочередного общего собрания направляется исполнительному органу общества, управомоченному созвать такое собрание. Форма проведения внеочередного собрания (совместное присутствие или заочное голосование) устанавливается решением исполнительного органа в соответствии с формой, предложенной инициатором собрания.

Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также и не из числа его участников.

Ввиду сравнительно небольшой численности участников общества с ограниченной ответственностью формирование такого органа позволяет обществу действовать весьма динамично. Речь идет об исполнительном органе, который обязан готовить и осуществлять решения общего собрания, оперативно решать конкретные организационные, финансовые и хозяйственные вопросы. В качестве такового выступает одно лицо, наделенное полномочиями от имени общества. Наименования здесь применяются разные - генеральный директор, президент, исполнительный директор и др. В Законе нет ограничений в выборе наименований этого органа.

Исполнительный характер единоличного органа выражен в самой процедуре его формирования. Этот орган избирается общим собранием участников общества.

Срок полномочий и деятельности единоличного исполнительного органа общее собрание участников общества определяет самостоятельно. В уставе общества этот срок должен быть четко установлен, и его соблюдение является обязательным для общества до тех пор, пока в устав не будут внесены соответствующие изменения. Срок должен быть достаточным для освоения и полного использования компетенции единоличного органа. В то же время он не должен быть чрезмерно продолжительным. Наиболее оправданным представляется срок полномочий исполнительного органа в пределах от двух до трех лет.

Чаще всего в качестве единоличного исполнительного органа избирается один из участников общества. Это позволяет ему лучше разбираться в делах общества, в обстановке и полнее оценивать настроения и поведение участников общества. Ведь именно для общества такого вида характерен лично-открытый характер взаимоотношений его участников.

Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества.

В ч. 3 ст. 40 закона «об ООО» определены полномочия единоличного исполнительного органа общества. Причем перечень его полномочий изложен не как исчерпывающий, а как частично фиксированный и "открытый", позволяющий устанавливать объем полномочий такого органа с учетом задач и специфики деятельности конкретного общества.

Единоличный исполнительный орган общества:

1) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;

2) выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;

3) издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;

4) осуществляет иные полномочия, не отнесенные Законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.

Итак, единоличный исполнительный орган действует от имени общества без какой-либо доверенности в рамках компетенции, установленной в уставе общества и соответствующем трудовом договоре. Его деятельность включает в себя представление интересов общества в государственных органах, в суде, в отношениях с партнерами, с кредитными и другими организациями, а также в подписываемых им платежных и иных исходящих от общества документах.

Единоличный исполнительный орган заключает договоры и совершает иные сделки, открывает в банках расчетный и другие счета, распоряжается имуществом и финансовыми средствами общества в пределах своей компетенции.

Участники общества с ограниченной ответственностью вправе образовать наряду с единоличным исполнительным органом управления коллегиальный исполнительный орган. Императивно единоличный исполнительный орган - физическое лицо (руководитель организации) становится его председателем, кроме случаев, когда руководитель организации специально нанятое юридическое лицо в соответствии со ст. 42 Закона об ООО. Членство в коллегиальном исполнительном органе не зависит от участия данных физических лиц в ООО, то есть членом правления могут быть лица, не являющиеся участниками данного общества.

3.2 Корпоративные отношения в обществе с ограниченной ответственностью

Закрытый характер отношений в обществе с ограниченной ответственностью предопределяет необходимость использования специальных мер, ограничивающих возможность изменения субъектного состава участников общества. К числу таких мер относится предоставление участникам права преимущественного приобретения (покупки) доли или части доли в уставном капитале. Используя это право, участник может предотвратить отчуждение доли нежелательному субъекту, сохранить первоначальный состав участников общества.

Правовому регулированию отношений, возникающих в связи с обладанием ООО долями в собственном уставном капитале и их последующим отчуждением, посвящены в основном ст. 93 ГК РФ, ст.ст. 21, 23, 24 закона «об ООО».

Обществу, по общему правилу, запрещено приобретать доли в своем уставном капитале, за исключением случаев, предусмотренных непосредственно в законе «об ООО», а не в иных нормативных актах. Из анализа ч. 7 ст. 23 Закона вытекают следующие ситуации перехода доли к обществу:

а) получение обществом требования участника общества о приобретении доли;

б) в случае выхода участника из общества;

в) при истечении срока оплаты доли в уставном капитале общества;

г) непредоставление в установленный срок компенсации в случае прекращения у общества права пользования имуществом до истечения срока, на который такое имущество было передано в пользование обществу для оплаты доли;

д) вступление в законную силу решения суда об исключении участника общества из общества;

е) получение от любого участника корпорации отказа от дачи согласия на переход доли в уставном капитале общества к наследникам граждан или правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, или на передачу таких доли или части доли учредителям (участникам) ликвидированного юридического лица - участника общества, собственнику имущества ликвидированного учреждения, государственного или муниципального унитарного предприятия - участника общества либо лицу, которое приобрело долю в уставном капитале общества на публичных торгах;

ж) оплата обществом действительной стоимости доли или части доли, принадлежащих участнику общества, по требованию его кредиторов.

Кроме того, можно выделить еще один непоименованный случай, а именно: приобретение обществом доли в случае реализации им преимущественного права покупки доли (ч. 4 ст. 21 закона «об ООО»).

Условно все указанные ситуации можно разделить на два вида:

а) случаи, при которых приобретение доли осуществляется в силу закона,

б) случаи, при которых такое приобретение зависит от воли корпорации.

К случаям, при которых приобретение доли осуществляется в силу закона, относятся ситуации, при которых в законе прямо установлено, что при наступлении указанных в нем обстоятельств "доля переходит к обществу". Императивность и однозначность указанного нормативного оборота, указывают на то, что никаких дополнительных волевых действий со стороны корпорации на приобретение доли не требуется.

Так, например, согласно п. 6.1 ст. 21 закона «об ООО» "в случае выхода участника... из общества... его доля переходит к обществу" .Согласно абз. 3 п. 3 ст. 15 ФЗ об ООО "в случае непредставления в установленный срок компенсации доля или часть доли... переходят к обществу". В соответствии с п. 3 ст. 16 ФЗ об ООО "в случае неполной оплаты доли... неоплаченная часть доли переходит к обществу". В силу п. 4 ст. 23 ФЗ об ООО "доля участника общества, исключенного из общества, переходит к обществу".

Следовательно, к рассматриваемой группе случаев приобретения ООО доли в собственном уставном капитале можно отнести все ситуации, за исключением: а) получения обществом требования участника общества о приобретении доли и б) реализации обществом преимущественного права покупки доли в уставном капитале, когда такое право предусмотрено уставом общества.

Зависимость приобретения доли от воли самого общества в названных примерах проявляется в том, что закон "привязывает" получение доли обществом с его активными волевыми деяниями.

Что касается первой ситуации из указанной группы, то она формально стыкуется с неполучением согласия общества на отчуждение доли участнику и третьему лицу, которое может повлечь за собой предъявление членом корпорации требования о выкупе доли.

В уставе общества необходимо закрепить положения о получении согласия на отчуждение доли участнику общества или третьему лицу: а) участников; б) общества; в) как участников, так и общества.

Относительно непосредственных правил о получении согласия общества на отчуждение доли в законе «об ООО» (абз. 2 п. 10 ст. 21) установлены следующие особенности:

Во-первых, необходимость получения согласия должна быть прямо предусмотрена в уставе ООО. В противном случае согласия не требуется.

Во-вторых, согласие считается полученным участником общества, отчуждающим долю, если в течение 30 дней или иного установленного срока им получено письменное согласие либо не получен письменный отказ в даче такого согласия.

В-третьих, согласие, равно как и отказ в его выдаче, должны быть оформлены письменно.

В-четвертых, по логике закона указанные документы, содержащие волю общества, должны быть получены лично участником и содержать ясное, четкое и недвусмысленное волеизъявление. Все неясности необходимо обращать в пользу участника.

В-пятых, представляется, что решение о согласии или решение об отказе в его выдаче по правилам об остаточной компетенции входит в сферу ответственности исполнительного органа общества.

В-шестых, если нарушены правила о получении согласия общества на переход доли, то:

а) иск может быть предъявлен только в случае незаконного отчуждения доли третьим лицам, а не участникам;

б) общество может быть истцом, только если необходимость получения согласия общества предусмотрена уставом компании;

в) судебный порядок перевода прав и обязанностей покупателя может быть осуществлен только на общество;

г) расходы, понесенные приобретателем, возмещаются отчуждателем доли, а не обществом. Получается, что доля переходит к обществу, а возмещение расходов осуществляется не обществом, а иным лицом - участником, осуществившим не законное отчуждение.

По вопросу второго случая волевого приобретения компанией доли в своем уставном капитале, а именно: преимущественного права общества на покупку доли, представляется необходимым дать следующие пояснения.

Во-первых, данное право действует только в случае продажи доли третьему лицу.

Во-вторых, общество обладает преимущественным правом на покупку доли в силу устава, а не в силу закона (как у участников).

В-третьих, указанное право является вторичным (субсидиарным), т.е. оно может быть реализовано только тогда, когда своим преимущественным правом не воспользовались все участники корпорации.

В-четвертых, преимущественное право общества на покупку доли может быть реализовано по двум видам цен:

а) по цене предложения третьему лицу или

б) по заранее определенной уставом цене.

Уставом общества не может предусматриваться предоставление одновременно преимущественного права покупки доли по цене предложения третьему лицу и преимущественного права покупки доли по заранее определенной уставом цене.

Заранее определенная цена может быть установлена в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и др.). При этом в уставе организации могут быть установлены правила изменения размера заранее определенной цены.

В-пятых, закон допускает возможность для корпорации воспользоваться преимущественным правом не в полном объеме, а частично, т.е. приобрести не всю продаваемую третьему лицу долю, а ее часть. При этом такая возможность должна быть предусмотрена в уставе ООО. По умолчанию такого права у общества нет.

В-шестых, уступка обществом преимущественного права покупки доли запрещена.

В-седьмых, преимущественному праву покупки доли корреспондирует обязанность участника, имеющего намерение продать долю третьему лицу, в письменной форме известить об этом общество. Ранее закон требовал от продавца направления извещения (уведомления) другим участникам с указанием существенных условий продажи. Извещения информировали о намерении лица продать часть принадлежащей ему доли в уставном капитале ООО третьим лицам, а не другим участникам общества. Заявление участника общества о намерении воспользоваться преимущественным правом не обязывало владельца доли продать ее этому участнику.

Следовательно, уведомление участника общества о намерении продать принадлежащую ему долю третьим лицам, направленное другим участникам общества, согласно п. 4 ст. 21 закона «об ООО» не могло рассматриваться в качестве оферты, адресованной другим участникам. Постановление Президиума ВАС РФ от 23.10.2007 г. № 6533/07

В силу действующей редакции закона «об ООО» участник, намеренный продать свою долю, обязан известить об этом в письменной форме остальных участников и само общество путем направления за свой счет оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и другие условия продажи.

В-восьмых, срок реализации рассматриваемого права общества должен быть предусмотрен в уставе юридического лица. При этом закон не определяет продолжительность данного права: она может быть как меньше, так и больше срока действия аналогичного права участников компании.

В-девятых, преимущественное право прекращается по двум основаниям:

а) на основании письменного заявления об отказе от использования указанного права;

б) истечения срока использования преимущественного права.

В-десятых, по истечении срока на реализацию преимущественного права или в случае отказа всех участников и общества от его использования доля может быть продана третьему лицу.

Сделка по продаже доли третьему лицу, должна обязательную нотариальную форму.

Заключение

В данной курсовой работе были изучены правовые нормы российского законодательства, раскрыты понятие и признаки общества с ограниченной ответственностью, определены основные этапы создания, реорганизации и ликвидации общества, выявлены существующие в настоящее время проблемы применения действующего законодательства.

В результате проведенных в работе исследований установлено, что общество с ограниченной ответственностью это:

- коммерческая организация, основной целью деятельности которой является извлечение прибыли;

- хозяйственное общество, в котором происходит объединение капиталов участников;

- общество, учрежденное одним или несколькими лицами;

- юридическое лицо, в отношении которого его участники имеют обязательственные права;

- общество, уставный капитал которого разделен на доли, размеры которых определены учредительными документами;

- общество, участники которого не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества;

- организация, обладающая соответствующей устойчивой структурой.

Исходя из выше сказанного, можно дать определение: общество с ограниченной ответственностью - это коммерческая организация, имеющая разделенный на доли участников уставный капитал и самостоятельно отвечающая по своим обязательствам.

В настоящее время общество с ограниченной ответственностью является наиболее распространенной организационно-правовой формой хозяйственных обществ в Российской Федерации. В связи с этим изучение и осмысление отдельных юридических проблем, связанных с правовым регулированием создания и функционирования подобных обществ, представляет большой практический и теоретический интерес.

Правовой статус обществ с ограниченной ответственностью определяется при помощи как общих норм, равно применимых для всех юридических лиц, так и специальных, содержащихся в Гражданском кодексе Российской Федерации и корреспондирующем ему Федеральном законе «Об обществах с ограниченной ответственностью». При подобном подходе к определению статуса обществ с ограниченной ответственностью в ГК РФ закрепляются лишь наиболее принципиальные, основополагающие положения, а их развитие и детализация происходит в другом федеральном законе.

Список литературных источников

Конституция Российской Федерации от 12.12.1993 //Российская газета. 25.12.1993.

Гражданский кодекс Российской Федерации: часть первая от 30.11.1994 № 51-ФЗ (в ред. от 26.06.2007) // Собрание законодательства Российской Федерации. 2007, № 7.

Налоговый кодекс РФ часть первая от 31.07.1998 № 146-ФЗ //Собрание законодательства Российской Федерации. № 31, 03.08.1998, ст. 3824.

Налоговый кодекс РФ часть вторая от 05.08.2000 № 117-ФЗ// Собрание законодательства Российской Федерации. 07.08.2000, № 32, ст. 3340.

Федеральный закон РФ от 14.01.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» // "Собрание законодательства РФ", 16.02.1998, N 7, ст. 785.

Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции"//"Российская газета", N 162, 27.07.2006.

Федеральный закон от 02.12.1990 N 395-1"О банках и банковской деятельности"//"Собрание законодательства РФ", 05.02.1996, N 6, ст. 492

Федеральный закон от 27.11.1992 N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации"//"Российская газета", N 6, 12.01.1993

Федеральный закон от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" //"Собрание законодательства РФ", 25.11.1996, N 48, ст. 5369

Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ (ред. от 19.05.2010) "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" //"Собрание законодательства РФ", 13.08.2001, N 33 (часть I), ст. 343

Федеральный закон от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" //"Собрание законодательства РФ", 13.08.2001, N 33 (часть I), ст. 3430

Федеральный закон от 30.12.2008 N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации"//"Собрание законодательства РФ", 05.01.2009, N 1, ст. 20

Федеральный закон от 29.07.1998 N 135-ФЗ (ред. от 27.12.2009) "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" //"Собрание законодательства РФ", 03.08.1998, N 31, ст. 3813

Федеральный закон от 19 июля 1998 г. N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)"// "Собрание законодательства РФ", 27.07.1998, N 30, ст. 3611

Федеральный закон от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ "О производственных кооперативах"//"Собрание законодательства РФ", 13.05.1996, N 20, ст. 2321

Постановление Правительства РФ от 19 июля 2002 г. N 438 "О едином государственном реестре юридических лиц"//"Собрание законодательства РФ", 01.07.2002, N 26, ст. 2585

Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей"//"Собрание законодательства РФ", 01.07.2002, N 26, ст. 2586

Постановление Правительства РФ от 17 мая 2002 г. N 319 "Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей"//"Собрание законодательства РФ", 20.05.2002, N 20, ст. 1872

Постановление Правительства РФ от 27 декабря 1995 г. N 1268 "Об упорядочении изготовления, использования, хранения и уничтожения печатей и бланков с воспроизведением Государственного герба Российской Федерации"//"Собрание законодательства РФ", 08.01.1996, N 2, ст. 123

Гражданское право. (Учебник) Под ред. Алексеева С.С. //М.: Велби. 2007.

Гражданское право: учебник для студентов, обуч. по юр. спец.: в 2-х томах. Т.1.Отв. ред. Е.А.Суханов. - 2-е издание, перераб. и доп. //М.: БЕК.- 2002.

Гражданское право. В 3-х томах. (Учебник) Под ред. Сергеева А.П., Толстого Ю.К. // М., 2003.

Зайцев О.Р. Новая редакция закона об ООО и антирейдерский закон - работа над ошибками // Закон. - М., 2009, № 11.

Комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью". Четвертое издание, доп. и перераб. Под ред. М.Ю. Тихомирова.// М., Изд. Тихомирова М.Ю., 2007.

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой. Под ред. Садикова О.Н.// М., Изд. Тихомирова М.Ю.,1997

Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации. Под ред. М.Ю. Тихомирова. //М., Изд. Тихомирова М.Ю., 2002-2006

Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах". 3-е издание, дополненное и переработанное. Под ред. Тихомирова М.Ю. //М., Изд. Тихомирова М.Ю., 2002

Комментарий к ГК РФ, части первой (постатейный). Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкиной. - 3-е изд., испр. И доп. // М.:Юрайт-Издат.2007.

Комментарий к ГК РФ, часть 1 (постатейный). под ред. О.Н. Садикова. // М.:ИНФРА-М.-2006.

Малумов А.Ю., Шевцов П.А. Комментарий к Федеральному закону от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (постатейный). //М.: "Деловой двор", 2009.

Могилевский С. Об обязанностях участника общества с ограниченной ответственностью.// Хозяйство и право.2009. №11.

Новоселова Л. Преимущественное право покупки доли в обществе с ограниченной ответственностью.//Хозяйство и право.2009. №12.

Соловьев А.А. Правовое регулирование исключения участника общества с ограниченной ответственностью // Актуальные проблемы частноправового регулирования: Материалы Международной VI научной конференции молодых ученых (г. Самара, 28, 29 апреля 2006 г.): Сб. науч. статей / Отв. ред. Ю.С. Поваров. Самара: Универс-групп, 2006

Терещенко Н.И. Исключение участника из общества с ограниченной ответственностью // Правосудие в Поволжье. 2004. N 6

Урюжникова А.В. К вопросу об исключении участника из общества с ограниченной ответственностью // Юрист. 2006. N 8

Фроловский Н.Г. "Законы России: опыт, анализ, практика"//N 11, ноябрь 2009 г.