Нотариат в РФ (Теоретические основы нотариата)

Содержание:

Введение

«В настоящее время осуществление гражданско-правового оборота практически невозможно без института нотариата. Ещё больше возрастает роль нотариата в связи с вовлечением Российской Федерации в международные экономические и юрисдикционные отношения». В связи с чем перед наукой и практикой ставится задача поиска решения, отвечающего в первую очередь интересам государства и общества.

Предметом работы является состояние нотариальной деятельности в России.

Объектом работы является нотариальная деятельность в России.

Цель работы – изучить особенности нотариата в РФ и предложить пути его совершенствования на современном этапе развития.

Задачи курсовой работы:

- изучить теоретические основы нотариата;

- рассмотреть проблемы и пути решения нотариата в РФ.

Курсовая работа состоит из введения, двух глав, заключения и списка литературы.

Для написания курсовой работы в первую очередь использовалась нормативно-правовая информация, а также труды таких авторов как Бодрягина О., Купцова О.В., также статьи правовых журналов, а также интернет - ресурсов.

Методы исследования для написания курсовой работы – обобщение, анализ, аналогия.

1. Теоретические основы нотариата

1.1 Понятие нотариата и нотариальной деятельности

Нотариат занимает особое место в системе государственных институтов, наделен достаточно широкими полномочиями по отношению к гражданам и юридическим лицам. Существуя в правовой системе различных государств на протяжении не одного века в самых разнообразных организационных формах, нотариат обрел свое особое значение как средство публично-правовой защиты прав и интересов в России сравнительно недавно. В связи с этим особую актуальность приобретает уяснение того смысла, который отражают понятия нотариата и нотариальной деятельности и без которого невозможно эффективно разрешать существующие проблемы правового регулирования и юридической практики, связанные с деятельностью нотариусов и иных уполномоченных лиц в исследуемой сфере. Кроме того, особую значимость для определения места нотариата в системе государственных институтов имеют правовые основы его обеспечения, которые обусловливают либо его относительную автономность, либо полную зависимость от государства.

Понятие «нотариат» (от лат. «писец», «секретарь») имеет несколько значений в зависимости от контекста его применения. С точки зрения действующего законодательства оно обозначает систему органов и должностных лиц, уполномоченных на совершение нотариальных действий. В контексте существующей системы права в РФ, указанным понятием охватывается самостоятельная отрасль, нормы которой регулируют нотариальную деятельность, определяют правовой статус нотариусов и место нотариата в системе государственных институтов. И, наконец, рассматриваемый термин также является наименованием учебного курса, предмет которого составляет нотариальное производство.

Возникновение нотариата исторически было обусловлено развитием гражданского оборота и гражданского общества, которое породило необходимость в особой юридической защите законных прав и интересов их субъектов, а также в профессиональном содействии в осуществлении ими своих обязанностей. Как указывает Пиепу Ж.-Ф., история нотариата неразрывно связана с историей доказательств, когда устные доказательства постепенно переставали утрачивать свою ценность по сравнению с письменными доказательствами [9, 37].

Наиболее точным образом необходимость в совершенствовании юридических процедур, применяемых в гражданском обороте, отразил Гегель: согласно его утверждению, основой собственности являются договор и формальности, которые обеспечивают ее доказанность и правомерность [6, 255].

Назначение нотариата состоит в защите прав и законных интересов участников гражданского оборота, в частности, в охране частной собственности путем обеспечения бесспорности имущественных прав. Аналогичная позиция закреплена в ст. 1 Основ законодательства о нотариате [2]. Именно по этой причине нотариат исторически стал универсальным государственным институтом, который присутствует в правовой системе любой страны в силу особой значимости нотариальных функций для развитых экономических отношений.

Осознание этого факта привело к «возрождению» нотариата в России в 1993 г. в условиях реформирования экономики, перераспределения собственности, когда возникла острая необходимость в разработке адекватных правовых средств защиты прав и интересов участников гражданского оборота. Все это закономерно привело к изменению места нотариата в правовой системе России, он перестал находиться на «периферии» законодательства и юридической практики [8].

Началось обновление системы права России, поскольку изменение в общественных отношениях повлекло формирование и возникновение новой отрасли права - нотариального права, основу которого составили нормы, регулирующие правила совершения нотариальных действий, осуществления документооборота, взаимодействия с гражданами, юридическими лицами и органами власти.

Специфика сложившегося в РФ нотариата латинского типа заключается в его финансовой и институциональной автономии по отношению к государству, поскольку обеспечение правоохранительных функций, а также правомерности юридически значимых действий граждан и юридических лиц осуществляется за счет последних. Кроме того, нотариат способен оказывать превентивное воздействие по отношению к нарушениям действующего гражданского законодательства, что несомненно повышает эффективность правоохранительных функций государства. Как указывает Юдельсон К.С., характерной чертой нотариального контроля является то, что он осуществляется предварительно, в не в последующем [10, 23].

В соответствии со ст. 1 Основ законодательства о нотариате, нотариат в Российской Федерации призван обеспечивать в соответствии с Конституцией РФ, конституциями (уставами) субъектов Российской Федерации, Основами законодательства о нотариате защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации. Нотариальные действия уполномочены совершать нотариусы как государственных нотариальных контор, так и частные нотариусы.

Тем не менее, совершение нотариальных действий не является исключительной прерогативой нотариусов.

В случаях в пределах, предусмотренных Основами законодательства о нотариате, нотариальные действия также вправе совершать: глава местной администрации поселения, иное специально уполномоченное должностное лицо местного самоуправления поселения; глава местной администрации муниципального района и специально уполномоченное должностное лицо местного самоуправления муниципального района; должностные лица консульских учреждений (ст. 1 Основ законодательств о нотариате).

С учетом всего вышеизложенного можно сделать вывод о том, что нотариат как система органов и должностных лиц, уполномоченных на совершение нотариальных действий, включает:

1. Нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах.
2. Частных нотариусов.
3. Должностных лиц органов местного самоуправления.
4. Должностных лиц консульских учреждений.

В соответствии со ст. 1 Основ законодательства о нотариате, нотариальная деятельность имеет публично-правовую природу и не может быть расценена как предпринимательская. Соответственно, она не преследует цели извлечения прибыли.

Понятие нотариальной деятельности не раскрывается в действующем законодательстве, и его содержание было выработано научной доктриной. В частности, под нотариальной деятельностью понимается профессиональная деятельность нотариусов, а также иных уполномоченных должностных лиц по совершению нотариальных действий с целью защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц [7, 45].

Непредпринимательский характер рассматриваемой правовой категории предопределяет ее существенные характеристики, которые позволяют говорить о нотариальной деятельности как об особой публично-правовой функции. Это обусловлено, в частности, тем, что профессия нотариуса подробно регламентируется действующим законодательством и имеет ряд специфических черт.

Во - первых, предусматривается процедура доступа к профессии нотариуса, которая подразумевает проверку компетентности и личностных качеств. И лишь после успешного прохождения указанной процедуры нотариус наделяется полномочиями.

Во - вторых, осуществляемая нотариусом деятельность строго регулируется законодательством как в части установления правил совершения нотариальных действий, так и в части ответственности за нарушение указанных правил. Кроме того, к профессии нотариуса предъявляется и ряд организационных требований. Так, нотариус обязан иметь членство в нотариальной палате, а также не вправе исполнять свои обязанности одновременно с лицом, временно его замещающим (ст.ст. 2, ст. 20 Основ законодательства о нотариате).

В-третьих, правовые отношения, возникающие между нотариусом и лицами, обратившимися к нему за совершением нотариального действия, не являются договорными, а публично-правовыми, в частности, потому, что нотариальная деятельность осуществляется от имени РФ, направлена на защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Сказанное подтверждается тем, что:

1. Основы законодательства о нотариате не содержат таких понятий, как «нотариальная услуга» или «договор оказания нотариальных услуг»;
2. Правоотношение, возникающее между заявителем и нотариусом, не основано на достижении сторонами соглашения относительно предмета, условий или стоимости совершаемого нотариального действия: праву лица обратиться к нотариусу и его обязанности уплатить предусмотренный законом страховой тариф или установленную нотариусом стоимость правовых или технических услуг корреспондирует обязанность нотариуса совершить нотариальное действие в строго установленном законом порядке при наличии на то правовых оснований, в противном случае - отказать в совершении нотариального действия, и, соответственно, право нотариуса получить оплату за совершенное нотариальное действие и оказанные услуги правового или технического характера.
3. Оказание услуг правового и технического характера является составной частью нотариальной деятельности, и его правовые последствия наступают только после совершения нотариального действия (оформления нотариального акта) [5].

В-четвертых, нотариат входит в систему оказания квалифицированной юридической помощи. Согласно ст. 48 Конституции РФ, каждый обладает правом на квалифицированную юридическую помощь. Законом могут быть установлены случаи ее бесплатного оказания [1]. В частности, согласно ст. 19 Федерального закона «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации», нотариусы оказывают бесплатную юридическую помощь путем консультирования по вопросам совершения нотариальных действий, при этом такая помощь оказывается в рамках государственной системы бесплатной юридической помощи [3].

Публично-правовую природу нотариальной деятельность также подтверждают правовые позиции Конституционного суда РФ. В одном из своих определений Конституционный суд указал, что деятельность частных нотариусов является особой юридической деятельностью, осуществляемой от имени государства, что предопределяет «доказательственную силу и публичное признание нотариально оформленных документов», а также «специальный публично-правовой статус нотариусов» (п. 2.1) [4].

В силу своего публично правового статуса нотариус при осуществлении принадлежащих ему прав и организации профессиональной деятельности обязан исполнять корреспондирующие обязанности перед гражданами и юридическими лицами (например, сохранение нотариальной тайны), а также перед нотариальной палатой (например, уплата членских взносов).

Таким образом, с точки зрения действующего законодательства нотариат представляет собой систему органов и должностных лиц, уполномоченных на совершение нотариальных действий. Нотариальная деятельность, в свою очередь, это деятельность профессиональная деятельность нотариусов, а также иных уполномоченных должностных лиц по совершению нотариальных действий с целью защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Она носит публично-правовой характер в силу своей направленности на защиту прав и интересов граждан и юридических лиц, а также осуществления от имени государства. В силу этого в отношении нотариусов установлены особые квалификационные требования, которым они должны соответствовать для осуществления публично-значимых функций.

1.2 Нотариат в системе правоохранительных органов России

Анализируя значение данного института, следует отметить, что его предназначение (центральное место) основывается в особого рода вида деятельности - нотариальной. Само же институциональное наполнение носит вторичный характер. Это означает, что нотариальные действия могут осуществлять как нотариусы - специальные субъекты правоохранительных отношений, так и иные должностные лица. Тем более, что российское законодательство предоставляет право совершения нотариальных действий должностным лицам консульских учреждений, органов местного самоуправления. Соответственно нельзя не выделить особенности самой нотариальной деятельности [7].

Основная задача нотариальной деятельности - зашита прав и законных интересов граждан и юридических лиц (статья 1 Основ законодательства РФ о нотариате - далее Основы о нотариате). В то же время региональное законодательство более подробно в этом вопросе. Так, Закон Смоленской области «О нотариате» (статья 1) устанавливает следующие задачи нотариата:

• защита гарантированных Конституцией Российской Федерации имущественных и неимущественных прав граждан и юридических лиц;
• укрепление законности;
• предотвращение правонарушений в сфере имущественных и неимущественных прав граждан и юридических лиц путем правильного и своевременного удостоверения договоров и других сделок, оформления наследственных прав, а также совершения иных нотариальных действий.

По своей природе нотариальная деятельность - правоохранительная деятельность, что позволяет институт нотариата причислять к системе правоохранительных органов.

Нотариальная деятельность осуществляется от имени государства.

Нотариальная деятельность является разновидностью профессиональной юридической деятельности, представляет собой гарантию права гражданина на квалифицированную юридическую помощь.

Нотариальная деятельность основывается на принципе возмездности, хотя и не считается предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли. В соответствии со статьёй 22 Основ о нотариате нотариальное действие признаётся совершённым после уплаты государственной пошлины или суммы согласно тарифу.

Нотариальная деятельность является подзаконной деятельностью, строго регламентирована правом и формализована. Соблюдение процессуальной формы выступает как обязательное условие законности совершения нотариального действия.

Возвращаясь к истокам современного российского нотариата, следует отметить, что его становление было противоречивым. Нотариат в системе правоохранительных органов занимал различное место. В годы, предшествующие экономическим реформам 90-х годов нашего столетия, нотариус выступал в качестве государственного чиновника, зависимого от аппарата управления, подчинённого ему.

Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, принятые в феврале 1993 года, по-новому отнеслись к нотариусу как к участнику правовых отношений. Был введён нотариус, занимающийся частной практикой. Ничего подобного система государственного управления нотариатом ещё не опробовала. Поэтому Основы о нотариате отчасти стали экспериментом. Многое, как показало время, было неудачным.

Главный недостаток видится в том, что законодатель 1991-1993 годов от эйфории серьёзных перемен пробовал решить новые задачи с помощью способов и методов, характерных для советского строя. Так частный нотариат был введён абсолютно с нуля, без какой-либо вообще продуманной концепции. Итог: безответственность лица, обладающего значительной властью в гражданском обороте. Учитывая деловую активность того времени, связанную с переделом собственности и становлением национального класса буржуа, нотариусы, действуя от имени государства, но, не отвечая перед ним, стали перед соблазном нарушения закона и пополнением собственного капитала [10].

Обращает внимание, что даже в Федеративной Республике Германия (где спокойно, без жестоких переделов и коррупционных скандалов, развиваются рыночные отношения) устанавливается ответственность нотариуса в размере до 100 тысяч евро за проявление страсти к наживе. Всё это породило негативное отношение к институту нотариата вообще. Результатом стало полное отлучение нотариуса от оборота недвижимости. Государство решило экономическим путём вынудить нотариусов самим активизироваться в решении проблем их правового статуса. Как предполагается, такая позиция со стороны носителей власти не является правильной и оправданной. Если выражаться образно: нотариус - это не полевой вредитель, с которым необходимо бороться, а институт, выполняющий позитивные функции обеспечения прав участников гражданского оборота.

У государства есть все рычаги, чтобы любые проблемные вопросы разрешить в конструктивном ключе. Если есть какие-то претензии к конкретным нотариусам, то невольно задаешься вопросом: почему отмалчиваются правоохранительные органы? Если есть системные ошибки в организации всего института, то почему не вносятся изменения в Основы о нотариате или не принимается новый федеральный закон. Законодательный орган ведь не находится под влиянием нотариусов.

По-видимому, российский законодатель должен чётко выработать концепцию о месте и роли нотариата в системе правоотношений. Именно от этого зависит в будущем его развитие. Пока складывается впечатление, что нотариат либо придёт к государственному, как, например, имело место в Финляндии, либо нотариальные функции будут поделены между адвокатами и каким-то государственными органами (возможно мировыми судьями, либо учреждениями юстиции).

В любом случае - приоритет в решении этого вопроса безусловно за органами государственной власти. Однако возможен и иной вариант развития нотариата - систематизация в нём полномочий, связанных с оборотом недвижимости: ведение реестра недвижимости, выполнение функций государственного регистратора прав на недвижимость. Интересен в этом опыт Республики Беларусь, где создана практика «одного окна». Гражданину достаточно обратиться к нотариусу за выполнением того или иного действия. Нотариус сам запрашивает все необходимые документы. Подобная модель отчасти реализована во Франции [15].

Теория управления определяет, что управление представляет целенаправленный процесс планирования, организации, мотивации и контроля. Этот принцип применим к любому объекту воздействия со стороны государства. В настоящее время институт нотариата не представляет собой системного блока воплощения названных функций. Некоторые из них выполняются государственными органами, некоторые негосударственными образованьями, что естественно предполагает наличие многих неразрешённых проблем. Министерство юстиции Российской Федерации нормами Основ о нотариате не определяется уполномоченным органом управления. Компетенция в данной области не носит для министерства системного характера. Есть только отдельные части норм закона, определяющие то или иное конкретное полномочие.

Подобная конструкция не отражает потребности содержания управления нотариатом. Более того, функция управления нотариатом перераспределена между Министерством юстиции РФ и Федеральной регистрационной службой. К тому же государственные органы во многом привыкло, что нотариат развивается сам по себе. Если характер отношений изменится, то большинство государственных чиновников не обрадуется появлением новых дополнительных функций. Представляется, что подобные недостатки должны быть устранены в новом законодательном акте, посвящённом данной проблеме.

Особо острыми являются дискуссии вокруг осуществления контрольных функций государственными органами. Поэтому, учитывая международный опыт регулирования института нотариата, анализируя опыт применения действующих Основ о нотариате, можно прийти к следующим выводам относительно природы контроля за нотариальной деятельностью:

• необходимо разработать механизм государственного контроля за профессиональной деятельностью нотариуса; контрольными функциями должны обладать, в первую очередь, государственные органы юстиции при сохранении гарантий прав нотариусов, обеспечиваемых возможностью судебного обжалования решений органов юстиции;
• необходимо в законе предусмотреть процессуальные вопросы осуществления дисциплинарного принуждения к нотариусу, совершившему противоправный поступок при осуществлении профессиональных функций.
• Правом возбуждения дисциплинарного производства должны обладать и должностные лица нотариальной палаты и органов юстиции. Основанием производства должны быть не только обращения граждан, а также факты нарушений, выявленные при проведении текущих проверок;
• федеральный закон о нотариате должен закрепить возможность органов юстиции отстранять нотариуса от осуществления профессиональных функций до решения вопроса о привлечении его к ответственности по существу. Срок отстранения должен быть ограничен строгими временными рамками - представляется, что это должно быть не более полугода. Лишение же права заниматься нотариальной практикой должно производиться только на основании судебного решения. Поскольку разрешение таких дел не содержит предметом спора о праве, необходимо, чтобы в новом законе были урегулированы и процессуальные вопросы, а также гарантии прав нотариуса.
• необходимо дать чёткие понятия «дисциплинарного проступка» и «действий, не совместимых с высоким званием нотариуса», должна быть установлена градация мер государственного принуждения в зависимости от характера противоправного деяния;
• в федеральном законе о нотариате представляется возможным закрепить порядок оплаты нотариального тарифа, за правильностью определения которого также должен следить орган юстиции. Налоговые органы контролируют лишь правильность исчисления и уплаты налога. Нотариальный тариф имеет иную природу и будет не правильным возлагать на налоговые органы обязанность, не свойственную им;

- данные рекомендации имеют актуальность только при условии чёткого законодательного закрепления института нотариата и будут нуждаться в значительной корректировке, если нотариат «растворится» в адвокатуре, а многие нотариальные функции начнут выполнять государственные органы, мировые судьи, должностные лица исполнительных органов местного самоуправления.

Рассматривая Основы о нотариате, можно сделать вывод, что «партнёром» органов юстиции по реализации многих управленческих функций является нотариальная палата. Возможность такого партнёрства, его природа, степень участия в принятии решений необходимо изучать исходя из требований Конституции России. Следует отметить, что нотариальная палата не является публичным учреждением. В соответствии с характеристикой, обозначенной Конституционным Судом РФ в своем Постановлении от 19 мая 1998 года, палата выполняет публичное предназначение [11].

Она не подотчётна государству, так как Основы о нотариате закрепляют её главный признак деятельности - самоуправление. Государство не участвует в формировании её руководящих органов. Устав не утверждается государственными органами, а регистрируется. Кроме того, Гражданский кодекс РФ в настоящее время не предусматривает создания зарубежных аналогов публичных корпораций в России. Поэтому нуждается в тщательном взвешенном анализе позиция Конституционного Суда РФ, рассмотревшего подробно функции нотариальной палаты, но не определившего природу нотариальной палаты с точки зрения российского законодательства, так как именно это является самым уязвимым местом всей логики Постановления [10].

Статья 40 проекта Федерального закона «О нотариате» определяет нотариальную палату как некоммерческую организацию - профессиональную корпорацию, основанную на обязательном членстве нотариусов. Нотариальная палата является юридическим лицом. В субъекте РФ может быть создана только одна нотариальная палата. Статья 42 закрепляет, что нотариусы, назначенные на должность нотариуса в субъекте РФ, с момента назначения на должность становятся членами нотариальной палаты субъекта РФ. Устанавливается обязательность уплаты членских взносов. Все эти положения носят чисто политический характер, не имея пока ничего общего с соответствием общим началам гражданского законодательства. Гражданский кодекс РФ относит некоммерческую организацию к юридическим лицам частного права.

Это говорит о том, что необходимо провести работу по согласованию федеральных правовых актов. Законодатель должен создать четкую правовую базу для создания и деятельности профессиональных корпораций. Кстати многими «нестыковками» страдает и федеральный закон, устанавливающий статус адвокатуры.

Необходимо определиться со значением нотариального удостоверения в современных условиях. В соответствии с частью 1 Гражданского кодекса РФ нотариальное удостоверение сделки осуществляется путём совершения на документе «удостоверительной надписи нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие» (статья 163). Ранее действовавший Гражданский кодекс РСФСР не говорил о сущности нотариального удостоверения.

Действительно нотариус при ранее действовавшем законодательстве выполнял функцию арбитра в гражданских правоотношениях. Сейчас поскольку его роль сводится только к совершению удостоверительной надписи, то и соответственно всё меньше оснований утверждать о правообеспечительных функциях нотариата. Значение нотариального акта не в проставлении надписи, а в придании особой юридической силы всему документу.

В настоящее время нотариус вытесняется из гражданского оборота. Доверенности в большинстве своём не требуют нотариального удостоверения, могут быть заверены по месту жительства и по месту работы. Копии документов заверяются по месту требования. Постигла такая же участь и сделки с недвижимостью. Тем более, что и ранее большинство сделок с недвижимостью (гаражи, дома в сельской местности, сделки между юридическими лицами) не требовало нотариального удостоверения. Все приведенные обстоятельства не укрепляют институт нотариата, а «размывают» его.

2. Проблемы и пути совершенствования нотариата в Российской Федерации

2.1 Проблемные вопросы нотариальной деятельности

Говоря о проблемных вопросах, в первую очередь необходимо остановиться на понятии самого нотариата, которое в настоящее время требует существенной доработки. Нотариат в Российской Федерации представляет собой систему органов и должностных лиц, которые в соответствии с законом совершают различные нотариальные действия. Как справедливо отмечают В. В. Ярков, И. Г. Черемных, Г. Г. Калиниченко и другие авторы, система нотариата выступает частью государственной системы, независимо от способа своей организации [5, с. 20].

В эту систему входят государственные и частные нотариусы, должностные лица консульских учреждений за рубежом, главы местной администрации поселений и специально уполномоченные лица местного самоуправления поселений. В проекте Закона вводят единое понятие «нотариус», отказываясь от разделения на государственных и частных, что, на мой взгляд, весьма правильно. Представляется необходимым включить в систему нотариата на законодательном уровне также лиц, которые в особой ситуации удостоверяют доверенности и завещания согласно Гражданскому кодексу Российской Федерации [6].

Определяя место нотариата в системе правоохранительных органов, необходимо более четко разграничить деятельность нотариата и судов общей юрисдикции. Данная проблема стала предметом исследования многих авторов [5 — 7].

Нотариат и суд выполняют общие правоохранительные задачи по защите гражданских прав и свобод, права собственности, предупреждению правонарушений. Но способы защиты у них при этом разные. Суд общей юрисдикции рассматривает и разрешает спорные гражданские дела, нотариат защищает гражданские права и свободы путем удостоверения бесспорных фактов. При возникновении спора о праве нотариус отказывает в совершении нотариального действия.

Тем не менее необходимо шире использовать позитивный потенциал нотариата при осуществлении судебной реформы в сфере гражданской юрисдикции. Так, и судья, и нотариус осуществляют публично-правовые функции, закон в равной мере обеспечивает независимость и беспристрастность судьи и нотариуса при решении конкретного гражданского дела. Вместе с тем основное различие между данными правовыми институтами в рамках гражданской юрисдикции производится по критерию спорности либо бесспорности права.

При наличии спора гражданская юрисдикция осуществляется судом, при ее отсутствии — нотариусом. Таким образом, основные различия между судебными и нотариальными органами можно провести, во-первых, по содержанию их деятельности: суд осуществляет правосудие, нотариальная деятельность носит предупредительный характер. Во-вторых, по степени обязательности судебных и нотариальных актов: судебные постановления носят обязательный характер, нотариальные акты, как правило, не имеют обязательной силы, за исключением нотариально удостоверенных соглашений об уплате алиментов и исполнительных надписей. В-третьих, по степени финансирования: судебная деятельность осуществляется за счет государства, а небюджетный нотариат основывается на принципах самофинансирования.

Подведомственность судов общей юрисдикции по спорным вопросам, вытекающим из нотариальной деятельности, четко определена в ГПК РФ [10], в то время как компетенция нотариусов по отдельным видам нотариальных действий недостаточно урегулирована на законодательном уровне, что необходимо учесть при совершенствовании законопроекта.

Определяя соотношение судебных и нотариальных органов, необходимо остановиться на таком важном вопросе, как оспаривание завещаний в судебном порядке. Удостоверение завещаний входит в компетенцию не только нотариусов, но и глав местной администрации поселения, должностных лиц консульских учреждений РФ и специально уполномоченных должностных лиц (ст. 35 — 38 Основ законодательства РФ о нотариате, ст. 1127 ГК РФ). Особо остро стоит проблема в процессуальном порядке, когда речь идет о признании завещаний недействительными в исковом производстве. Проблемность заключается в определении процессуального положения нотариуса (иного лица, удостоверяющего завещание), а также в отсутствии единой позиции судов по данному вопросу.

Следует согласиться с теми авторами, которые считают, что процессуальный статус нотариуса необходимо определять как статус третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора [11, с. 207]. Данный проблемный вопрос следует урегулировать на уровне судебной практики в целях единообразия ее применения, что будет способствовать более правильному и быстрому разрешению гажданско-правовых споров по данной категории дел.

Совершенствование нотариальной деятельности должно способствовать судебному реформированию в целях повышения эффективности судебного разбирательства гражданских дел. В связи с этим помимо совершенствования судебной системы, предусмотренной федеральным конституционным законом «О судебной системе Российской Федерации» [12], важным является развитие и несудебных гражданских юрисдикции, таких как третейская и нотариальная формы защиты нарушенных гражданских прав и охраняемых законом интересов.

Одна из серьезных проблем — обсуждение вопроса об обязательном участии нотариусов в сделках с недвижимостью. Данная проблема стоит весьма остро и возникла не случайно. На законодательном уровне предлагается внести изменения в Гражданский кодекс Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты РФ. Обязательное нотариальное удостоверение сделок с недвижимостью было предусмотрено предыдущим законодательством и Гражданским кодексом РСФСР [13]. В марте 1996 г. в связи с введением части второй ГК РФ была утверждена простая письменная форма сделок с недвижимостью. Однако действовать соответствующие положения стали только после принятия федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» [14], который отменил обязательное нотариальное удостоверение сделок с недвижимостью. Граждане теперь могут лишь по желанию обратиться к нотариусу.

В науке и практике существуют различные мнения относительно обязательного нотариального удостоверения сделок с недвижимостью. Сейчас это необходимо при удостоверении завещания, брачного договора, отдельных видов доверенностей, ренты и в некоторых других предусмотренных законом случаях. О придании обязательной нотариальной формы сделкам с недвижимостью пишет М. З. Шварц, который вполне справедливо отмечает, что одна из главных функций нотариата — создание квалифицированных доказательств, то есть речь идет о нотариально удостоверенной сделке [12, с. 106].

Более того, некоторые авторы предлагают на законодательном уровне более четко определить нотариальную процедуру удостоверения сделки, которая включает в себя установление фактического состава сделки, проведение ее правовой оценки, разъяснение участникам сделки содержания обязательства, установление волеизъявления лица на совершение сделки. Как справедливо отмечает Б. А. Борзенко, данные процедурные моменты обременят законопроект, но все это будет направлено на повышение доказательственной силы нотариального акта [16, с. 112 - 114].

Я также придерживаюсь мнения, что нотариату необходимо передать полномочия по обязательному нотариальному удостоверению сделок с недвижимостью, а следовательно, внести соответствующие изменения на законодательном уровне в Гражданский кодекс РФ и закрепить данное положение в законопроекте «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации».

Обязательное нотариальное удостоверение сделок с недвижимостью важно тем, что законопроект предусматривает ответственность нотариусов в случае допущения ошибки при удостоверении сделки. Вполне справедливо предусмотренное положение тем, что если обычная страховка не покроет всего ущерба, возникшего по вине нотариуса, то потери будут возмещаться из средств гарантийной кассы, созданной при Федеральной нотариальной палате Российской Федерации.

Положительным моментом обязательного нотариального удостоверения сделок с недвижимостью можно назвать и то, что данная процедура избавит граждан от обращения в различные инстанции по поводу сбора различных документов. Предполагается, что это будет делать нотариус с помощью электронного документооборота.

Следует отметить, что нотариат - в силу своего публично-правового характера, четкой процедурной урегулированности порядка совершения нотариальных действий, необходимости исследования достаточно широкого круга доказательств - способствует повышению эффективности в сфере собственности, прежде всего в отношении объектов недвижимости, подлежащих регистрации. Это еще раз подтверждает положения об обязательном нотариальном удостоверении сделок с недвижимостью и необходимости разработки полноценной системы взаимодействия нотариата с правоохранительными органами по включению нотариата в данную систему с учетом особенностей его деятельности.

Одна из важных проблем на современном этапе — взаимоотношения нотариальных и налоговых органов. Согласно действующему законодательству нотариусы обязаны сообщать в налоговые органы о заключении договоров дарения и о выдаче свидетельств о праве на наследство. Это позволяет государству контролировать данные сделки с целью взимания налога на имущество, переходящего в порядке дарения или наследования. Предварительная уплата налога требуется только в случае удостоверения договора дарения иностранному гражданину. Однако следует отметить, что в нашей стране через нотариат, к сожалению, не проверяются другие формы перехода права собственности, подлежащие налогообложению. Во многих же государствах латинского нотариата нотариусы оказывают содействие в осуществлении данных функций и тем самым помогают отслеживать все случаи перехода права собственности, а следовательно, устанавливать всех налогоплательщиков. Недостаточное использование потенциала нотариата в рамках осуществления фискальных функций государства приобретает особую актуальность в связи с разработкой Налогового кодекса РФ [17] и увеличением значения налогообложения имущества как одного из источников формирования бюджетов регионов. В данной связи нотариату должно отводиться особое место как органу, регулирующему сделки с недвижимостью и осуществляющему учет налогоплательщиков, что еще раз подтверждает необходимость обязательного нотариального удостоверения сделок с недвижимостью.

Возвращаясь к понятию нотариата, следует отметить, что на законодательном уровне нужно более четко определить систему нотариальных органов, разграничить функции и полномочия нотариусов и органов, правомочных совершать нотариальные действия. В настоящее время помимо нотариусов нотариальные действия осуществляют органы и должностные лица, указанные в ст. 185 и 1127 ГК РФ, ст. 37 и 38 Основ законодательства РФ о нотариате. Однако данный вопрос требует доработки. Однако необходимо обусловить возможность их осуществления только теми ситуациями, когда в данной местности нет нотариуса либо возникают экстремальные обстоятельства (необходимость удостоверения завещания, доверенностей).

Как видно, основные правовые проблемы нотариата, отражающие его организацию и функционирование, сводятся к необходимости определения места этого института в системе гражданской юрисдикции, оценки его потенциала во взаимодействии с правоохранительной и налоговой системой, совершенствования нотариальных процедур.

Авторы проекта ФЗ «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации» предложили вариант законодательного акта, который по-новому трактует многие известные положения и предлагает организацию нотариата и регламентацию нотариальной деятельности на многие годы вперед с учетом социально-экономических изменений, происходящих в стране.

Центром нотариальных исследований одним из главных вопросов названо обсуждение выбора наиболее оптимальной и целесообразной модели развития российского нотариата. Это обусловлено реформированием гражданского и нотариального законодательства, в первую очередь предложениями обязательного нотариального удостоверения сделок с недвижимостью.

Заслуживает особого внимания позиция В. В. Яркова, который предлагает модель активного нотариата. Согласно данной модели перед нотариатом ставится задача всестороннего оказания юридической помощи всем заинтересованным лицам, обратившимся к нотариусу, и наделения последних всеми полномочиями по сбору и истребованию всех документов и доказательств. Это освободит граждан от обращения в соответствующие органы и к посредникам за сбором документов [5, с. 38 — 39]. Я разделяю данную точку зрения и предлагаю закрепить ее в законопроекте.

Перед авторами законопроекта был поставлен ряд принципиальных вопросов: дать понятия нотариата, нотариуса, нотариальной деятельности, нотариального действия, нотариальной конторы; определить, каким должен быть нотариат в стране: государственным или частнопрактикующим; сохранять или не сохранять государственный нотариат; каковы должны быть пределы государственного регулирования нотариальной деятельности и государственного контроля в сфере нотариата. От авторов требовалось скорректировать установленный Основами о нотариате порядок освобождения нотариуса от его полномочий, ответственность за причиненный по его вине ущерб, страхование риска профессиональной ответственности, взаимоотношения между Федеральной нотариальной палатой и нотариальными палатами субъектов Российской Федерации; попытаться законодательно расширить возможности нотариата, потенциал которого далеко не полностью востребован.

Анализируя действующее и проектное законодательство, изучая нотариальную и судебную практику, можно сделать вывод: положительным является то, что проект закона значительно расширяет функции нотариата, ликвидирует сам институт «государственного нотариуса», предусматривает такое важное нотариальное действие, как нотариальное соглашение о примирительных процедурах, использует депозитный счет нотариуса для расчетов по заключенной сделке.

Я полностью поддерживаю те положения законопроекта, которые предусматривают участие нотариуса в заседаниях органов управления хозяйствующих субъектов; утверждение более жестких требований к кандидатам на должность нотариуса, в том числе возрастные ограничения; усиление контрольных функций органов юстиции; установление электронных каналов с ведомствами, ведущими официальные реестры и базы данных; введение дотаций нотариусам в экономически слабых районах за счет нотариального сообщества; установление гибких нотариальных тарифов (доступных — для малоимущих граждан, более высоких — для юридических лиц) и некоторые другие предложения. Все эти меры будут способствовать усилению значения нотариата в социально-экономической системе общества, в первую очередь повышению благосостояния граждан, доступности и надежности нотариальной формы защиты гражданских прав.

2.2 Направления совершенствования нотариата в России на современном этапе

В настоящий момент существует ряд актуальных проблем, стоящих перед государством и обществом, в решении которых нотариат может выступать эффективным механизмом.

Серьезным прорывом стало расширение участия нотариуса в корпоративных отношениях. Именно благодаря введению обязательной нотариальной формы сделок с долями ООО удалось сбить вал рейдерских захватов.

Заметны и достижения нотариального сообщества, особенно в области развития электронного нотариата, так как к 2018 году реестры нотариусов станут полноценно электронными. Записи о нотариальных актах будут вестись в режиме онлайн, будут храниться в электронных архивах и будут доступны для взаимодействия, естественно, сохраняя нотариальную тайну, что является незыблемым.

В начале 2016 года нотариусу для обязательного удостоверения были переданы три вида сделок с недвижимостью, которые были наиболее уязвимы и требовали определенных механизмов их защиты. Сделки по продаже доли в праве общей собственности на недвижимое имущество, сделки с земельными долями с участием несовершеннолетних, ограниченно дееспособных граждан, а также с имуществом, находящемся на праве доверительного управления, теперь удостоверяются нотариально, что позволяет обеспечивать их юридическую чистоту.

Впервые за время существования не бюджетного нотариата в Госдуме 08.04.2016г. проводились парламентские слушания, посвященные обсуждению роли и потенциала нотариата.

Говоря о повышении привлекательности нотариальной формы сделок, стоит отметить, что благодаря решениям законодателя нотариус предоставляет гражданам обслуживание в режиме «одного окна», и теперь нотариусы сами получают необходимые сведения из государственных реестров; упрощен порядок государственной регистрации прав, основанных на нотариально удостоверенном документе, и сокращены сроки регистрации до трех дней, а в случае представления документов в электронной форме - до одного дня; значительно снижены тарифы за удостоверение сделок, предметом которых является отчуждение недвижимого имущества.

Важнейшим достижением для нотариального сообщества стало развитие электронного документооборота. Созданная Федеральной нотариальной палатой Единая информационная система нотариата позволила создать публичный реестр уведомлений о залоге движимого имущества, который стал востребованным инструментом регулирования залоговых отношений.

В настоящее время все нотариусы России имеют электронную подпись.

Одним из важнейших факторов, стимулирующих граждан и предпринимателей обращаться к нотариусу, является многоуровневая система обеспечения имущественной ответственности нотариуса. В случае, если по вине нотариуса гражданам или юридическим лицам был причинен ущерб, то он в полной мере возмещается за счет личного и коллективного страхования ответственности нотариусов. При недостаточности сумм возмещения, полученного по данным договорам - за счет личного имущества нотариуса, а в случае недостаточности и имущества нотариуса - за счет средств созданного компенсационного фонда Федеральной нотариальной палаты, который заработает уже с 1 января 2018 года.

Кроме того, с января 2016 года вступил в силу Кодекс профессиональной этики нотариусов в Российской Федерации, который решает вопросы дисциплинарной ответственности нотариуса и является еще одним аргументом в пользу развития нотариата как института с высокой степенью ответственности. Взяв на себя серьезные функции, нотариат взял и серьезную ответственность, которая сейчас прописана не только в Основах законодательства РФ о нотариате, но и в Кодексе профессиональной этики нотариусов в РФ.

К актуальным задачам, которые стоят перед российским нотариатом, можно отнести следующее.

Прежде всего, это расширение перечня сделок с недвижимостью, подлежащих обязательному нотариальному удостоверению.

Еще одной задачей является совершенствование реестра уведомлений о залогах движимого имущества за счет его расширения в части регистрации сведений о сделках и обременениях, в частности, о заключении договора купли-продажи товара с сохранением права собственности за продавцом, о заключении договора лизинга.

Кроме того, необходимо стремиться к большей интеграции с правовыми системами других ведомств (например, при удостоверении доверенности, о совершенном действии информируются все причастные к этому государственные органы: и Россрестр, и ЗАГС, и налоговая служба).

Следующая актуальная задача - обеспечение защиты нотариуса. Если сравнивать статус судьи и нотариуса, то оба действуют от имени Российской Федерации, обладают независимостью по статусу. Однако вопросы защиты судьи решены работающим законодательством с 1995 года. Нотариус также является спецсубъектом, но никаких особых привилегий и защиты не имеет.

Проблемы и перспективы юридической помощи нотариата в России определяются как общими, так и специальными (юридическими) гарантиями, причем в значительной степени состоянием законодательства о нотариальной деятельности.

Основы законодательства РФ о нотариате имеют немало погрешностей юридической техники: предусматривают должность нотариуса (тогда как он не является государственным служащим) и лицензию на право нотариальной деятельности (хотя нотариальная деятельность не подпадает под лицензионную), разграничивают нотариальную деятельность и профессиональную нотариальную деятельность, смешивают понятия «нотариальные действия» и «нотариальная деятельность», имеют некоторые иные неточности [подробнее см.: 13; 14; 17, с. 82-83].

С принятием Основ законодательства о нотариате были отменены многие подзаконные акты, регулировавшие нотариальную деятельность. При этом, несмотря на значимость этих актов для нотариальной практики, взамен им новые нормативные предписания не созданы.

Кроме того, законодательно не установлены единые нотариальные тарифы, что порождает их различия и необоснованную «динамику» в разных субъектах Российской Федерации [4, с. 12].

Сегодняшние реалии свидетельствуют о том, что для активного развития нотариата в России необходимо существенное изменение правовой основы его деятельности. Способствовать этому призван проект закона «О нотариате о нотариальной деятельности в Российской Федерации» [12]. Можно выделить следующие положения законопроекта, отвечающие интересам граждан и юридических лиц: введение ряда новых нотариальных действий и возложение на нотариуса обязанности по комплексному оказанию юридической помощи (консультированию, сбору необходимых документов, медиации и др.); расширение перечня нотариальных актов, имеющих силу исполнительных документов; освобождение от доказывания в судебном процессе обстоятельств, содержащихся в нотариально удостоверенном документе (при сохранении у лиц, участвующих в деле, права оспаривания такого документа); установление порядка хранения и обслуживания нотариальных архивов с отнесением их к федеральной собственности и некоторые иные.

Совершенствование нотариата как гаранта юридической помощи видится также в систематическом повышении нотариусами квалификации и уровня профессиональной культуры, в том числе при решении проблем тактичного отношения к гражданам и надлежащей организации работы нотариальной конторы.

Полагаем, указанные меры будут способствовать более действенному обеспечению нотариатом конституционного права каждого на квалифицированную юридическую помощь в Российской Федерации.

Заключение

Вышеприведённые положения свидетельствуют о том, что нотариат во многом стал заложником серьёзных формальных недоработок, которые тормозят развитие столь важного института оказания позитивных юридических услуг, что, в конечном счёте, может привести к полному исключению нотариуса из гражданского оборота.

Государство, не снимая с себя ответственности за возможные злоупотребления, не должно отходить в сторону, ограждаясь профессиональным объединением, предоставляя самому с собой право разобраться в своих проблемах. Монополия, кастовость, сословная ответственность - это традиционные начала уходящего столетия, которые при изменении социальной сущности государства перестают быть актуальными, и в конечном итоге становятся тормозом творческого развития данных институтов.

В этой части следует согласиться с В.В. Ярковым: «Будущее у нотариата в России несомненно есть, но у нотариата, который сможет измениться и ответить упреждающе на вызовы, которые ему бросает изменяющаяся политико-правовая ситуация, новые социально-экономические реалии России, новые потребности гражданского оборота».

Таким образом, можно сказать о том, что совершенствование нотариата как гаранта юридической помощи видится также в систематическом повышении нотариусами квалификации и уровня профессиональной культуры, в том числе при решении проблем тактичного отношения к гражданам и надлежащей организации работы нотариальной конторы.

Библиографический список

1. Всеобщая декларация прав человека (принята Генеральной Ассамблеей ООН 10.12.1948) // Российская газета. 05.04.1995. № 67.
2. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7- ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ. 2014. № 31. Ст. 4398.
3. О нотариате и нотариальной деятельности [Электронный ресурс]: проект Федерального закона № 398234-6 (ред. от 02.12.2013). URL: http://www.consultant.ru/law/hotdocs/29782.html.
4. Актуальные вопросы нотариальной деятельности : материалы семинара с представителями и методистами нотариальных палат субъектов Российской Федерации. М., 2010 (Сер. «Библиотека "Нотариального вестника"»
5. Бодрягина О. Нотариат меняет формат [Интервью с М. И. Сазоновой] // ЭЖ-Юрист. - 2010. - № 4. - С. 1, 11-12.
6. Волостнова Д. С., Волостнов С. М. Экономические основы оценки нотариальной деятельности как особого вида государственных услуг // Современные наукоемкие технологии. Региональное приложение. - 2012. - № 4 (32). - С. 16-22.
7. Купцова О.В. Нотариат как субъект юридической помощи в Российской Федерации // Социосфера. 2014. № 1
8. Паламарчук В.М. Правоприменение в правом государстве: Автореф. дисс. ... канд. юрид. наук. М., 2016. С. 9.
9. Погосян Е.В. Особый характер нотариальных функций // Нотариус. 2013. № 1. С. 11-13.
10. Правоприменение (теория и практика): Моногр. / Отв. ред. Ю.А. Тихомиров, 2016. С. 71.
11. Правоприменение в Советском государстве: Моногр. / Отв. ред. И.Н. Кузнецов, И.С. Самощенко. М.: Юридическая ли­тература, 1985. С. 2.
12. Ралько В.В. Нотариат против рейдерства // Антикоррупционер. - 2016. - № 2. - С. 36-41.
13. Романовская О.В. Модернизация законодательства о нотариате // Судья. 2014. № 7. - С.37-42.
14. Романовская О.В. Нотариат в системе правоохранительных органов
15. Российский нотариат: проблемы теории и правоприменения: монография / Отв. ред. С.М. Лях, Н.Ю. Попова, Т.С. Яценко; Южный федеральный университет. - Ростов-на-Дону: Издательство Южного федерального университета, 2013. -340 с.
16. Смирнов С. Нотариальное право - самостоятельная отрасль // Законность. 2015. № 12
17. Тверитин С.А. Правоприменение как особая форма реали­зации права: Лекция. ВИПК МВД России, 2012. С. 17.
18. Черемных Г. Г. Комментарий к проекту федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации» // Нотариус. М., 2010. № 1. С. 3-10.
19. Ярошенко Т. В. Нотариат в Российской Федерации: актуальные проблемы // Вестник Балтийского федерального университета им. И. Канта. - 2013. - Вып. 9. - С. 81-87.