Нотариат и его роль в защите гражданских прав и охраняемых законом интересов (Теоретические основы регулирования организационного построения нотариата в конституционном праве РФ )

Содержание:

Введение

Актуальность темы исследования данной курсовой работы. За последние десятилетия коренным образом изменились статус, функции и порядок деятельности нотариата. Имевший строго государственную природу советский нотариат стал активно замещаться новым российским нотариатом, основывающимся на принципах профессиональной корпоративности, совмещения функций носителя публично-правовых полномочий и представителя гражданского общества.

Юридическая деятельность нотариусов осуществляется от имени государства, что гарантирует доказательственную силу и публичное признание нотариально оформленных документов и предопределяет специальный публично-правовой статус нотариусов.

Но в то же время нотариат все более активно позиционируется в качестве корпоративного сообщества частнопрактикующих лиц свободной профессии, имеющих гражданскую самостоятельность, высокую степень самоуправления при ограниченном административном контроле со стороны государства, активно оказывающих гражданам и организациям необходимые юридические услуги за соразмерную плату.

Состояние законодательства о нотариате и нотариальной деятельности во многом не соответствует тенденциям, которые характерны для современного общества. Особенно ярко данное противоречие стало проявляться после принятия Конституции Российской Федерации 1993 года, закрепившей приоритеты рыночной экономики, частной собственности, свободы предпринимательской деятельности, а также новые механизмы взаимодействия Российской Федерации, субъектов Федерации и муниципальных образований.

Значительное число современных проблем правового регулирования организации и деятельности нотариата в России связано с предметом, методологией, задачами и функциями конституционного права. Сосуществование государственных нотариальных контор и нотариусов, занимающихся частной практикой, неопределенность в разграничении полномочий между нотариальными палатами и органами управления юстицией, нечеткое определение законодательной компетенции Российской Федерации и ее субъектов по регулированию организации системы нотариата, неполнота правовой регламентации участия нотариата в защите конституционных прав и свобод человека и гражданина – далеко не полный перечень конституционно-правовых проблем в современной России, требующих научного и практически-прикладного разрешения.

В условиях реформирования системы нотариального обеспечения реализации прав и свобод граждан и организаций на основе конституционных принципов и стандартов проведение научного исследования в данной сфере конституционно-правового знания представляется весьма актуальным и своевременным.

Объектом исследования являются общественные отношения, складывающиеся в процессе осуществления конституционных функций нотариата.

Предметом исследования выступает конституционно-правовое регулирование организации и деятельности нотариата в условиях современной России.

Цель исследования заключается в комплексном анализе нотариата как объекта конституционного регулирования, научном осмыслении сущности этого феномена во всем его разнообразии.

Достижение поставленной цели потребовало решения следующей группы задач:

- выявить понятие и юридическую природу нотариата;

- проанализировать место нотариата в правовой системе России;

- систематизировать опыт правового регулирования статуса нотариуса в современных условиях;

- обобщить практику правового регулирования деятельности нотариата в сфере обеспечения конституционного права на частную собственность, свободы предпринимательской деятельности, права граждан на квалифицированную юридическую помощь, в предупреждении и разрешении правовых конфликтов;

- выработать рекомендации по совершенствованию законодательства и правоприменительной практики в сфере реализации конституционных основ организации и деятельности нотариата.

Нормативно-правовую и эмпирическую базу исследования составляют такие основополагающие документы, как Конституция Российской Федерации, федеральные конституционные и федеральные законы, Конституции (Уставы) и законы субъектов Российской Федерации. Особое внимание в работе обращается на итоговые решения Конституционного Суда Российской Федерации.

В качестве эмпирического материала в работе послужила практика Конституционного суда РФ, а также использовались статистические показатели, данные социологических опросов, анкетирования разных групп населения и данные, размещенные в сети Интернет по теме исследования.

Методологическая основа исследования включает в себя следующие общетеоретические и специальные методы научного познания: анализ, синтез; логический, социологический, системно-структурный подходы; методы сравнительного правоведения и аналитического толкования правовых норм. Их применение позволило исследовать объект во взаимосвязях и взаимозависимостях, выявить определенные тенденции и сформулировать обобщения. При написании работы использовался также междисциплинарный подход.

Глава 1. Теоретические основы регулирования организационного построения нотариата в конституционном праве РФ

• 1. Понятие нотариата, его принципы и функции

После принятия в 1993 году Основ законодательства РФ о нотариате, гражданского, семейного, земельного, жилищного кодексов РФ, а также других нормативных правовых актов значительно возросла роль нотариата в гражданско-правовых отношениях.

В соответствии со ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате ^[1] целью нотариальной деятельности является защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации.

Основы законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993г. регламентируют организацию нотариата, правила и порядок совершения нотариальных действий и в значительной мере не соответствуют изменениям в экономической, политической, правовой, социальной жизни страны.

В Российской Федерации как правовом государстве права и свободы человека и гражданина определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечиваются правосуди­ем. Неотъемлемой чертой института прав и свобод человека и граж­данина является возможность их реализации на практике.

По ряду объективных причин многие субъективные права и сво­боды не могут быть реализованы гражданами самостоятельно либо такая реализация была бы неэффективна. Это не означает, что та­кие права должны так и остаться на бумаге. В данном случае граж­данин должен быть обеспечен возможностью обратиться за квали­фицированной юридической помощью с целью реализации и обес­печения своих прав.

В этих условиях именно институт нотариата имеет огромное значение в защите прав и свобод человека и гражданина, поскольку основное содержание нотариальной деятельности - обеспечение конституционного права на квалифицированную юридическую по­мощь.

Важнейшая роль института нотариата в обеспечении конститу­ционного права на квалифицированную юридическую помощь пре­допределяется не только высоким профессионализмом нотариусов в целом, их богатейшим опытом защиты прав и свобод человека и гражданина нотариальными средствами, но и особой правовой при­родой этого института.

Нотариат, осуществляя защиту прав и законных интересов фи­зических и юридических лиц, действует от имени государства, в этой связи его деятельность носит публичный характер, направлена на защиту и частных, и публичных интересов, обеспечивает закон­ность в сфере гражданско-правовых отношений.

Термин «нотариат» многозначен и обозначает одновременно:

- систему органов и должностных лиц;

- отрасли законодательства;

- учебный курс, предметом которого является изучение вопросов нотариального производства и деятельности его участников в нотариальной сфере.

В соответствии с ч.1 ст. 48 Конституции РФ^[2] каждому гражданину гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. Нотариат, наряду с адвокатурой, призван обеспечивать реализацию указанного конституционного права граждан на юридическую помощь, путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени РФ (ст. 2 Основ законодательства о нотариате).

В юридической науке наибольшее внимание понятию «нотариат» уделяется в учебной дисциплине «Гражданское процессуальное право», которая рассматривает его в рамках несудебной формы защиты гражданских прав.

Авторы учебника «Гражданский процесс» дают определение нотариату, как системе органов и должностных лиц, на которых возложено удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов, выписок из них, придание документам исполнительной силы и выполнение других законом предусмотренных действий и в предусмотренном законом порядке в целях обеспечения защиты прав и охраняемых законом интересов граждан и юридических лиц^[3].

Специальная научная и учебная литература, посвященная непосредственно нотариату, сохраняет различные подходы к его пониманию. Е. Б. Тарбагаева, указывая на многозначность термина, выделяет самостоятельное понятие «система нотариата», которая определена «посредством указания субъектов, уполномоченных законом совершать нотариальные действия именем РФ»^[4].

Тарбагаева Е.Б. уточняет, что нотариат отождествляется, с одной стороны, с материально-правовыми институтами, с другой – с идеей превентивного правосудия (путем выявления связи нотариата и процессуальных институтов).

Подход Е.Б. Тарбагаевой к пониманию понятия «нотариат» интересен тем, что он представляет собой попытку комплексного исследования понятия «нотариат», предполагающего разработку следующих вопросов:

- система нотариальных органов, должность нотариуса;

- цели, задачи и функции нотариальных органов;

- предмет, содержание и форма нотариальной деятельности;

- гарантии законности и обоснованности нотариальных актов.

Согласно другой точке зрения, нотариат – «это правовой институт, призванный обеспечить стабильность гражданского оборота, а также защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц посредством совершения нотариальных действий».^[5]

В. В. Ярков выделяет нотариат из гражданского процесса, обозначая как самостоятельную «комплексную отрасль права» и уточняя, что нотариат является формой правовой защиты.^[6]

К числу основных принципов нотариальной деятельности относятся:

1) законность нотариальной деятельности, означающая обязанность нотариуса точно и неукоснительно следовать предписаниям норм законодательства РФ;

2) охрана интересов физических и юридических лиц, заинтересованных в совершении нотариальных действий, заключающихся в разъяснении нотариусом не только законных прав граждан, но и обязанностей;

3) ведение делопроизводства на русском языке или на языке определенном законодательствам субъектов РФ;

4) соблюдение тайны совершаемых нотариальных действий.

Строгое соблюдение заранее предусмотренных и установленных законодательством РФ правил совершения нотариальных действий обеспечивает законность и порядок деятельности нотариальных органов.

Функции – это содержательные характеристики, отражающие направления и сущность нотариата.

Выделяют несколько видов функций.

Общие функции:

1) предупредительно-профилактическая - задача нотариата предупредить будущий спор о праве; нотариус при совершении нотариальных действий устанавливает личность и выявляет действительные намерения, в обязанность нотариуса входит надзор за законностью этих действий;

2) правореализационная функция - нотариат реализует здесь свои права; эта функция способствует реализации прав и обязанностей граждан (например, договор купли-продажи);

3) правоприменительная функция нотариуса;

4) правоохранительная функция - нотариат снижает уровень гражданских и уголовных правонарушений;

5) фискальная функция - нотариус должен извещать налоговые органы о крупных сделках (пока извещает только о сделках дарения и наследования);

6) функция юридического обслуживания населения и оказания юридической помощи.

Специально-юридические функции нотариата:

1) право-установительная функция - нотариус должен установить целые группы юрфактов, чаще всего связанные между собой юридические составы;

2) удостоверительная функция - государство позволяет нотариусу осуществлять отдельные удостоверительные действия, подтверждать юридические факты, придавая этому особый статус;

3) охранительная функция - охрана прав граждан;

4) юрисдикционная функция - например, исполнительная надпись нотариуса является исполнительным документом.

Основными задачами нотариата является охрана прав и законных интересов граждан, государственных и негосударственных учреждений, организаций, общественных объединений; охрана всех форм собственности; предупреждение правонарушений путем предварительного и своевременного удостоверения договоров и иных сделок, совершения исполнительных действий и т.д.

Одна из наиболее важных задач нотариата – превентивное правосудие.

Превентивное правосудие — это концепция, в соответствии с которым наряду с судебным разбирательством, осуществляемым после совершения неких действий, осуществляется деятельность по предотвращению совершения нелегальных действий добросовестными субъектами.

Нотариат в России представляет собой систему органов, а также должностных лиц, которым в соответствии с Основами законодательства о нотариате и иными нормативно – правовыми актами РФ представлено право совершать нотариальные действия. В эту систему входят нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах или занимающихся частной практикой, а также должностные лица органов исполнительной власти и консульских учреждений.

Административное единство этой системы обеспечивается Министерством Юстиции РФ, Министерствами Юстиции республик входящих в состав РФ, а, кроме того, нотариальными палатами, действующими как на федеральном, так и на региональном уровнях.

Министерство Юстиции в РФ – центральный орган федеральной, исполнительной власти, решает следующие основные задачи: участие в правовом обеспечении нормотворческой деятельности Президента РФ и Правительства РФ; организационно – правовое обеспечение необходимых условий функционирования судов общей юрисдикции и военных судов; государственная регистрация нормативных актов.

1.2 Место нотариата в правовой системе России

Изучение проблемы места нотариата в правовой системе России

связано с анализом понятия нотариата в узком юридическом смысле как

системы правовых норм, регулирующих общественные отношения в области формирования и функционирования нотариата как социально-правового института и корпоративного сообщества. Нотариальная деятельность нуждается в теоретическом осмыслении с точки зрения методологии юридического регулирования, общих и частных подходов законодателя к установлению прав и обязанностей соответствующих субъектов правоотношений, а также правовых процедур. Все это в совокупности образует некую подсистему действующего российского права, место которой нуждается в выяснении и теоретическом обосновании.

Исторически русский нотариат конституировался в результате отделения нотариальной части от судебной. Видимо, по этой причине в дореволюционный период там, где не было нотариусов или где их должности не были замещены, полномочия нотариусов возлагались на мировых и городских судей.

Близость нотариальных и судебных функций дает основания полагать, что нотариальное право не может отождествляться с гражданско-правовым механизмом регулирования общественных отношений. Суды общей и арбитражной юрисдикции не в меньшей мере связаны нормами гражданского законодательства, однако судоустройство и порядок отправления правосудия никогда не считались предметом гражданского права. При этом следует признать, что гражданско-правовые аспекты нотариальной деятельности не ограничиваются удостоверением юридических фактов гражданско-правового значения.

Несмотря на определенную степень самоуправляемости нотариата, он нуждается в определенном управляющем воздействии со стороны государства, что составляет предмет административно-правового регулирования общественных отношений. Контроль за деятельностью нотариусов охватывается лишь тремя формами – судебной, профессиональной и налоговой. Каталог форм контроля следует дополнить конституционным контролем, а также административным контролем, осуществляемым органами юстиции.

Ограниченность административно-правового регулирования нотариата обусловлена такими важными обстоятельствами, как социально значимый статус нотариата и необходимость его общественного признания, отказ от полного господства государственных нотариальных контор и постепенное их вытеснение с рынка профессиональных услуг за счет более высокого качества деятельности частного нотариата, отказ от восприятия нотариата как вспомогательного юридического инструмента, необходимость подлинно профессиональной защиты имущественных прав субъектов гражданского оборота. Однако, ограниченность административно-правового регулирования нотариальной деятельности не означает, что нотариат полностью исключается из сферы административно-правового воздействия.

Конституционное право России охватывает следующие группы общественных отношений в сфере нотариата:

1) определение общих подходов к организации нотариата в государстве как основы конституционного строя;

1. выявление целей, задач и функций нотариата в механизме обеспечения, защиты и реализации конституционных прав и свобод человека и гражданина;
2. разграничение предметов ведения между Российской Федерацией и субъектами Федерации в области нотариата;
3. учреждение системы органов государственной власти и местного самоуправления, определение их компетенции в сфере публичного управления нотариальной деятельностью;
4. обеспечение гарантий профессиональной независимости нотариата, самоуправляющихся и демократических принципов его функционирования;
5. защита прав и законных интересов субъектов нотариальных правоотношений в Конституционном Суде Российской Федерации в аспекте подведомственных конституционному правосудию дел.

Предметом конституционно-правового регулирования нотариальной деятельности являются общедемократические основы организации и деятельности нотариата; предметом административно-правового регулирования – государственно-управленческий аспект в его функционировании. Гражданско-правовое регулирование нотариата органически связано с фиксацией полномочий и функций нотариата по обеспечению права собственности, других вещных прав и имущественного оборота в государстве.

В положениях Основ законодательства Российской Федерации о нотариате указаны нормы нотариальной деятельности, которые можно сгруппировать следующим образом:

• 1. в сфере конституционно-правового регулирования: определение цели нотариата как обеспечения защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариальных действий от имени Российской Федерации; допустимость работы нотариусов в государственных нотариальных конторах и частной нотариальной практики; общий порядок назначения на должность нотариуса; гарантии беспристрастности и независимости нотариуса; ограничения в деятельности нотариуса;
  2. в области административно-правового регулирования: полномочия исполнительной власти по ведению реестра нотариальных контор; порядок и условия выдачи лицензии на право нотариальной деятельности; установление системы нотариальных округов; административный контроль за деятельностью нотариусов;
  3. в рамках гражданско-правового регулирования: закрепление правил о том, что нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли; страхование деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой; нотариальные действия и порядок их совершения;
  4. в аспекте нотариально-правового регулирования: процедура назначения нотариуса на должность; статус квалификационной и апелляционной комиссий; нотариальное делопроизводство; личная печать, штампы и бланки нотариуса; порядок учреждения и ликвидации должности нотариуса; наделение нотариуса полномочиями и прекращение его полномочий; присяга нотариуса; права, обязанности и ответственность нотариуса; оплата нотариальных действий и услуг; статус и полномочия нотариальных палат; корпоративно-профессиональный контроль за деятельностью нотариусов.

В условиях современного состояния правового регулирования нотариата необходимо сказать о преждевременности вывода о существовании нотариального права как самостоятельной отрасли права. К числу главных причин этого можно отнести:

- значительную сферу совместных полномочий органов юстиции и нотариальных палат;

- пробелы и противоречия в законодательстве о нотариате;

- недостаточную степень развития корпоративно-профессиональных начал в нотариальной деятельности.

Нормативным воздействием законодателя оказываются неохваченными или урегулированными недостаточным образом следующие объекты:

- правовое регулирование нотариата как системы превентивного правосудия;

- компетенция нотариусов (расширение видов обязательного нотариального удостоверения юридических фактов);

- оказание нотариусами юридической помощи малоимущим гражданам, внедрение единой информационной системы нотариата;

- нотариат и связь с общественностью (социальная ответственность, позиционирование нотариата на рынке, взаимодействие нотариата и средств массовой информации, корпоративная реклама, урегулирование конфликтов, корпоративные мероприятия, издательские и просветительские проекты, внешний вид нотариуса и персонала, интерьер нотариальных палат и контор, благотворительность).

Только при условии восполнения этих и ряда других пробелов в законодательстве нотариальное право может быть обеспечено самостоятельной сферой правового регулирования общественных отношений, которая не будет вторгаться в области конституционного, административного и гражданского права.

Поэтому о формировании нотариального права как отрасли права можно говорить лишь в перспективе. Но уже сегодня перед юридической наукой ставится задача разработки теоретико-методологических основ этой зарождающейся отрасли российского права.

Важной теоретической проблемой является выявление специфической методологии нотариального права, которая отличалась бы от методов конституционного, административного и гражданского регулирования общественных отношений. Ключевым методом здесь должен стать корпоративно-профессиональный подход, основанный на принципах демократичности, самоорганизации и определенной законом автономии нотариального сообщества. Нотариат способен самостоятельно, под свою ответственность осуществлять возложенные на него задачи при минимальном вмешательстве государства в его деятельность. Основной формой государственного контроля за функционированием нотариата должно стать разрешение споров в судебных органах власти.

Для полноценного оформления нотариального права в самостоятельную отрасль права требуется выявление задач и функций этой подсистемы правовых норм. К их числу можно отнести:

- реализацию конституционных основ организации и деятельности нотариата в текущем законодательстве и правоприменительной практике;

- обеспечение защиты прав и законных интересов субъектов нотариальных правоотношений;

- правовое регулирование осуществления нотариусами публичных функций и контроля с их стороны режима законности;

- оптимизацию нотариальных процедур;

- внедрение положительного и приемлемого для современной России опыта правового регулирования нотариата в зарубежных странах.

Нотариат относился и относится к органам гражданской юрисдикции, сейчас он в ведении министерства юстиции так же, как и адвокаты.

ВЫВОДЫ:

1. в конце 20-го века (в 90-е годы) в Российской Федерации значительно возросла роль нотариата в гражданско-правовых отношениях;
2. согласно высказываниям ученых юридических наук, термин «нотариат» многозначен и обозначает одновременно:

- систему органов и должностных лиц;

- отрасли законодательства;

- учебный курс, предметом которого является изучение вопросов нотариального производства и деятельности его участников в нотариальной сфере;

1. основной целью нотариальной деятельности в РФ является защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц (приложение 1);
2. основное содержание нотариальной деятельности – обеспечение конституционного права на квалифицированную юридическую помощь;
3. нотариат РФ в своей деятельности придерживается основных принципов: законность, охрана интересов физических и юридических лиц, ведение делопроизводства на языке субъектов РФ, соблюдение тайны нотариальных действий (приложение 2);
4. выделяются общие и специально-юридические функции, отражающие его направления и сущность (приложение 2);
5. нотариат в РФ представляет собой систему органов и должностных лиц, которым в соответствии с Основами законодательстве о нотариате и иными нормативно-правовыми актами РФ представлено право совершать нормативные действия;
6. определенные аспекты нотариальной деятельности являются предметами конституционно-правового, административно-правового, гражданско-правового, нотариально-правового регулирования отношений в обществе (приложение 3);
7. в условиях современного состояния правового регулирования нотариата говорить о существовании нотариального права как самостоятельной отрасли права, по мнению ученых юридических наук, преждевременно, т.к. для этого есть веские причины, а также остаются еще неохваченными и неурегулированными некоторые объекты нотариальной деятельности.

Глава 2. Нотариат в системе защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов

Основной целью нотариальной деятельности в РФ является защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц, в том числе:

- оказание квалифицированной юридической помощи гражданам и юридическим лицам;

- обеспечение конституционного права на собственность;

- предупреждение и разрешение правовых конфликтов;

- защита свободы предпринимательской деятельности.

2.1 Оказание квалифицированной юридической помощи как основная функция нотариата

В части 1 статьи 48 Конституции РФ закре­плена важнейшая по своей значимости норма о праве каждого на получение квалифицированной юридической помощи.

В настоящее время с по­вышением внимания к обеспечению и защите прав и свобод челове­ка и гражданина следует трактовать конституционное право на по­лучение квалифицированной юридической помощи более широко, включая в систему оказания такой помощи наряду с адвокатами и лицами, которым в установленном порядке разрешено заниматься этим видом деятельности, также и нотариусов, осуществляющих деятельность по реализации публично-правовой функции государ­ства по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц (ст. 1 Основ о нотариате).

Правовые нормы, которые регламентируют право на получение квалифицированной юридической по­мощи, относятся к отраслям конституционного, уголовного, адми­нистративного, гражданского права также к ним можно отнести и нормы нотариального права.

В соответствии со ст. 1 Основ о нотариате нотариат в РФ обеспечивает защиту прав и законных интере­сов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами но­тариальных действий. Совокупность совершаемых нотариусами предусмотренных законодательством нотариальных действий, а также меры по их обеспечению составляют нотариальную деятель­ность - функциональную сущность нотариата.

Оказание квалифицированной юридической помощи состоит в обеспечении нотариусами условий для возникновения, изменения или прекращения субъективных прав граждан и юридических лиц, а также для беспрепятственной и эффективной реализации имею­щихся прав и обязанностей субъектами правовых отношений.

Объектом нотариальной деятельности по оказа­нию квалифицированной юридической помощи являются общест­венные отношения по реализации физическими и юридическими лицами их прав, свобод и законных интересов.

Оказываемая институтом нотариата юридическая помощь имеет определенные признаки, позволяющие отграничить ее от иных ви­дов юридической помощи, оказываемой государственными и него­сударственными органами и институтами:

1) помощь, оказываемая нотариатом, должна быть юридической, т.е. прямо или косвенно затра­гивать урегулированные законом права, свободы и обязанности конкретного индивида, связанные с совершением конкретного юри­дического действия;

2) бесспорный характер правоотношений, на которые рас­пространяется юрисдикция нотариата, а также нотариусы не разрешают споры о праве материальном - это прерогатива судов;

3) квалифицированный характер юридической помощи нотариата.

Понимание «квалифи­цированности» оказываемой нотариатом юридической помощи включает в себя два аспекта:

- помощь оказывается нотариусами на профес­сиональной основе;

- оказываемая нота­риатом юридическая помощь должна быть качественной.

Профессионализм осуществления нотариальной деятельности обеспечивается строгими требованиями к кандидату на должность нотариуса: он должен иметь высшее юридическое образование; пройти стажировку не менее одного года (в Москве - не менее двух лет) в государственной нотариальной конторе или у нотариу­са, занимающегося частной практикой; успешно сдать квалифика­ционный экзамен и иметь лицензию на право осуществления нота­риальной деятельности.

Критериями «качества» юридической помощи являются не­сколько факторов:

1) все действия нотариуса должны соответствовать закону - полное и точное соблюдение тре­бований законов в процессе профессиональной деятельности;

2) нотариус должен соблю­дать требования профессиональной этики, морали и нравствен­ности;

3) недопустимо использовать только факт достижения положительного результата для обра­тившегося за юридической помощью лица;

4) квалифицированная юридическая помощь должна иметь публичный характер.

Публичность оказываемой нотариатом юридической помощи проявляется в следующих наиболее важных аспектах:

- совершение исключительно в предусмотренных за­коном формах;

- из публичного характера юридической помощи вытекает строгая процессуаль­ная регламентация совершения нотариальных действий;

- в процессе оказания юридической помощи создается нотариальный акт - имеющий официальный характер документ, в ряде случаев обладающий исполнительной силой;

- совершая нотариальное действие, нотариус дол­жен соблюсти не только волю обратившегося к нему за совершени­ем нотариального действия лица, но и требования законности, как бы невыгодны они ни были данному лицу. При возникновении со­мнения относительно соответствия сделки закону или истинным на­мерениям сторон нотариус обязан отказать в совершении нотари­ального действия либо отложить (приостановить) его совершение.

Принципиальным следствием публичности и некоммерческого характера юридической помощи нотариуса являет­ся то, что помощь эта оказывается не на договорной основе. Нота­риус и лицо, обратившееся за совершением нотариального дейст­вия, не могут договориться о содержании своих взаимоотношений по совершению нотариального действия - они обязаны действо­вать в рамках закона, не допускающего диспозитивности в рамках нотариальной деятельности.

Особенностью оказания нотариатом юридической помощи явля­ется особо доверительный характер отношений, возникающих в процесс ее оказания между нотариусом и обратившимся лицом. Эта особенность предопределяется тем, что традиционно значи­тельное количество нотариальных действий напрямую затрагивают личные, семейные, наследственные права граждан, а также они связаны со сведениями, составляющими коммерческую тайну юри­дических лиц. Исходя из этого совершенно справедливо распространение на совершение нотариусами нотариальных действий режима нотари­альной тайны (ст. 16 Основ о нотариате).

Анализ нотариального законодательства и практики нотариаль­ной деятельности позволяет выделить следующие формы оказания нотариатом квалифицированной юридической помощи:

а) совершение предусмотренных законом нотариальных дейст­вий в интересах обратившихся к нему физических и юридических лиц;

б) составление проектов сделок, заявлений и других докумен­тов, имеющих правовой характер;

в) разъяснение обратившимся за совершением нотариального действия физическим и юридическим лицам их прав и обязанно­стей, предупреждение о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред (Ст. 54 Основ законодательства РФ о нотариате).

Перспективным для обеспечения квалифицированного харак­тера нотариальной деятельности и стимулирования повышения про­фессионализма нотариусов представляется введение института их периодической аттестации, проводимой после наделения нотариуса полномочиями, с закреплением отрицательного результата аттестации в качестве одного из оснований лишения его полномочий.

Выводы:

1) оказание квалифицированной юридической помощи – это основная функция нотариата и важнейшая по своей значимости норма о праве каждого гражданина и юридического лица;

2) оказание квалифицированной юридической помощи состоит в обеспечении нотариусами условий для возникновения, изменения или прекращения субъективных прав граждан и юридических лиц, а также для беспрепятственной и эффективной реализации имею­щихся прав и обязанностей субъектами правовых отношений;

3) существуют особенности оказания нотариусом помощи гражданам и юридическим лицам (приложение 4):

а) помощь должна быть юридической, т.е. все действия нотариуса должны соответствовать закону - полное и точное соблюдение тре­бований законов в процессе профессиональной деятельности;

б) правоотношения между нотариусом и гражданами, юридическими лицами должны носить бесспорный характер, а также нотариусы не разрешают споры о праве материальном - это прерогатива судов;

в) юридическая помощь нотариата должна носить квалифицированный характер, т.е. помощь оказывается нотариусами на профес­сиональной основе и должна быть качественной;

г) нотариус должен соблю­дать требования профессиональной этики, морали и нравствен­ности;

д) недопустимо использовать только факт достижения положительного результата для обра­тившегося за юридической помощью лица;

е) квалифицированная юридическая помощь должна иметь публичный характер;

ж) квалифицированная юридическая помощь должна иметь особо доверительный характер отношений, возникающих в процесс ее оказания между нотариусом и обратившимся лицом.

2.2 Деятельность нотариата по обеспечению конституционного права на собственность

Вопросы собственности – одни из центральных в любой правовой системе, причем эти проблемы нельзя рассматривать сугубо в гражданско-правовом аспекте.

Нормы конституционного права «формируют межсистемное единство различных (экономической, политической, социальной, правовой, идеологической) систем нашего общества»^[7].

Исходя из конституционных целей частной собственности, нотариат в рамках своей компетенции призван:

- обеспечить ее охрану и защиту (ч.1 ст. 35 Конституции РФ);

- свободное владение, пользование и распоряжение ею лицами, которые такими правами обладают с соблюдением установленных законом ограничений и процедур (ч.2 ст.35, ч.3 ст.55 Конституции РФ).

Из этих конституционных положений вытекает обязанность нотариата обеспечивать нормальное, беспрепятственное развитие отношений частной собственности исходя из такого приоритета государственной политики, как поощрение частной собственности.

Будучи основой развивающегося гражданского общества и материальной базой рыночного хозяйства, собственность граждан создается и преумножается за счет их доходов от участия в производстве и иного распоряжения своими способностями к труду, от предпринимательской деятельности, ведения собственного хозяйства и доходов от средств, вложенных в кредитные учреждения, акции и другие ценные бумаги, приобретения имущества по наследству и иным основаниям, которые не противоречат закону^[8].

Институт собственности всегда играл и будет играть решающую роль в механизме регулирования общественных отношений. Именно изменения в общественно-политическом устройстве России и новые приоритеты в социально-экономическом развитии страны поставили новые задачи перед нотариатом и вызвали появление функции нотариата по защите частной собственности.

Нотариус является естественным защитником прав человека и личности, т.к. оказывает независимую и беспристрастную юридическую помощь на основе равенства, законности и справедливости, предупреждая тем самым возникновение правовых конфликтов в сфере гражданского оборота. Правозащитный механизм нотариальной деятельности, с одной стороны, связан нормами права, с другой – обусловлен общественно-экономическими условиями, в которых функционирует правовая система страны и такой ее ключевой элемент, как частная собственность.

Согласно ст.8 Конституции РФ в стране признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные виды собственности. Эта правовая норма имеет определяющее значение для нотариуса. Он не должен отдавать какое-либо предпочтение той или иной форме собственности. В указанном аспекте деятельность нотариуса основывается исключительно на конституционном принципе равенства. Частная собственность нуждается в государственной защите. Обеспечение защиты частной собственности явилось одной из первопричин образования государств, причем защита частной собственности и по настоящее время является одной из основных функций права и государственной власти.

Основной задачей нотариальной деятельности по защите конституционного права частной собственности является публичное и профессиональное засвидетельствование юридических фактов, имеющих значение для фиксации и движения частной собственности.

Нотариальная форма сделки как основание приобретения права собственности одной из сторон в гражданском правоотношении может иметь место, если это предусмотрено законом или соглашением сторон.

В законодательстве необходимо использовать потенциал института нотариата в полном объеме, предусмотрев введение ряда новых нотариальных действий, а также возложение на нотариуса обязанности по комплексному оказанию юридической помощи: консультированию, сбору необходимых документов, передаче документов на регистрацию прав физических и юридических лиц, медиации, присутствию на заседаниях органов управления юридических лиц по вопросам избрания (назначения) органов управления, распоряжения имуществом.

Необходимо признание исполнительной силы нотариального акта и расширение перечня нотариальных актов, имеющих такую силу и отнесение к ним, в частности, исполнительных надписей в сфере договорных гражданско-правовых обязательств; нотариально удостоверенных соглашений об уплате алиментов, об обращении взыскания на заложенное имущество; нотариально удостоверенных протестов векселей в неакцепте, неплатеже; нотариально удостоверенной неоплаты чеков, а также иных нотариальных актов в случаях, установленных федеральным законом. Не меньшее значение имеет законодательное закрепление доказательственной силы и публичного признания нотариально оформленных документов в виде нормы об освобождении от доказывания обстоятельств, содержащихся в нотариально удостоверенном документе, если эти обстоятельства и (или) данное нотариальное действие нотариуса не подлежат оспариванию или обжалованию при рассмотрении другого гражданского дела.

Необходимость публичной защиты права частной собственности со стороны нотариусов требует закрепления в законодательстве особого статуса нотариуса, который не может рассматриваться в качестве равноправного субъекта в гражданских правоотношениях собственности.

В целях полноценной защиты права частной собственности со стороны нотариата, необходима широкая пропаганда и агитация нотариальной формы гражданско-правовых сделок, которая предполагает добровольное, а не принудительное (вследствие предписаний закона) обращение граждан и юридических лиц к нотариусам. Проведенный опрос граждан показал, что около 95% респондентов из числа физических лиц считают, что обращаться к нотариусу необходимо только в том случае, если нотариальная форма сделки является юридически обязательной. Если закон допускает простую письменную форму сделки, обращение к нотариусу понимается в общественном мнении как излишняя трата денег, которая не оправдывается юридическими гарантиями нотариального засвидетельствования движения объектов гражданских правоотношений. Данный стереотип в общественном сознании не может быть преодолен посредством поправок в федеральное законодательство и расширения обязательных видов нотариальных сделок.

Одним из примеров такого явления служит отказ законодателя от нотариальной формы удостоверения сделки по доверенности на управление транспортными средствами. Собственникам транспортных средств показалось невыгодным прибегать к помощи нотариуса, в основном по причине того, что основным мотивом надлежащего оформления документов на управление транспортным средством является соблюдение требований сотрудников Государственной инспекции безопасности дорожного движения. В силу того, что последние в ходе осуществления контрольных мероприятий не требуют нотариально удостоверенной доверенности (этого они и не вправе требовать в силу предписаний гражданского законодательства), административно-правовые механизмы оказались более действенными, чем гражданско-правовые интересы собственника по охране и защите своего имущества.

Аналогичные примеры можно привести и в отношении ряда других гражданско-правовых сделок. Так, купля-продажа транспортных средств может осуществляться не только посредством нотариальной формы, но и в специализированных организациях, имеющих лицензию на право такой предпринимательской деятельности. Практика показывает, что подобные организации не уделяют надлежащего внимания юридической стороне сделки, однако предлагают клиентам более выгодные цены, что на первый взгляд может показаться весьма привлекательным. Однако в дальнейшем при возникновении судебных споров о праве собственности на такие дорогостоящие объекты, участники гражданских правоотношений убеждаются, что нотариальная форма являлась бы более эффективной.

Допустимой формой информирования общественности о нотариальной деятельности является публикация в периодических печатных изданиях ответов и разъяснений нотариусов на проблемные вопросы, касающиеся функционирования нотариата.

Механизм нотариальной защиты права частной собственности во многом опирается на зародившуюся в середине 90-х годов идею придания нотариату функции превентивного правосудия.

Как показывает судебная практика, споры о праве собственности имеют сложную природу, многогранную доказательственную базу, нередко приводят к неблагоприятным правовым последствиям для каждой из сторон, поскольку с момента возникновения спорного права и до вступления в законную силу решения суда проходит значительное время. Нотариальная форма вследствие заблаговременности и предварительного характера процедуры выяснения фактических обстоятельств дела имеет неоспоримые преимущества по сравнению с последующей судебной защитой права собственности.

Нотариусы в процессе осуществления превентивного правосудия по защите права частной собственности могут и должны опираться на обыкновения правоприменительной практики судов. Однако нельзя не заметить, что нотариальная деятельность имеет определенную специфику и не всегда в полной мере становится объектом внешнего судебного контроля.

Кроме нотариальной формы гражданско-правовых сделок, важнейшим средством защиты конституционного права частной собственности в рамках полномочий нотариата является нотариальное производство по наследственным делам. Само право наследования непосредственно гарантируется ч.4 ст.35 Конституции РФ и является существенным элементом цивилизованного общественно-экономического строя.

Институты наследования по закону и по завещанию, а также процедуры осуществления, оформления и охраны наследственных прав составляют традиционную материю гражданского права.

В соответствии с ч.1 ст.36 Основ законодательства РФ о нотариате, нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, совершают нотариальные действия, предусмотренные ст.35 Основ, а также выдают свидетельства о праве на наследство и принимают меры к охране наследственного имущества. И лишь при отсутствии в нотариальном округе государственной нотариальной конторы совершение названных нотариальных действий поручается совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты одному из нотариусов, занимающихся частной практикой.

В завершение исследования проблемы защиты нотариатом конституционного права частной собственности можно сделать следующие выводы и предложения:

- необходимо увеличение суммы страхования риска профессиональной деятельности нотариусов с ее дифференциацией в зависимости от места осуществления нотариальной деятельности (в городе, в сельской местности);

- необходимо ввести наряду с индивидуальным страхованием каждым нотариусом риска своей профессиональной деятельности коллективного страхования риска профессиональной деятельности нотариусов нотариальными палатами в субъектах РФ и Федеральной нотариальной палатой на принципах накопительного страхования и обязательного перестрахования, в том числе и в иностранных страховых компаниях;

- в целях обеспечения надежности защиты нотариатом права собственности целесообразно установить порядок хранения и обслуживания нотариальных архивов, в том числе архивов упраздненных государственных нотариальных контор;

- в целях повышения эффективности защиты нотариатом права частной собственности на основе принципов превентивного правосудия необходимо повысить профессиональный уровень нотариусов, совершенствовать механизмы внутреннего контроля за единообразием правоприменительной практики, а также некоторых организационных основ функционирования нотариата.

2.3 Роль нотариата в предупреждении и разрешении правовых конфликтов

Значение института нотариата в предупреждении и разрешении правовых споров предопределяется его пониманием как органа пре­вентивного правосудия.

Главным для рассмотрения функции нота­риата в предупреждении и разрешении правовых споров является отграничение его от органов судебной системы, по­нимание их концептуальных отличий. Современная правовая наука, развивающееся нота­риальное право признает независимость института нотариата от органов судебной системы, подчеркивает отличия нотариальной деятельности от деятельности судов.

В юридическом механизме, обеспечивающем в государстве за­конность и правопорядок, нотариат играет важную роль. Нотариат, будучи несудебной формой защиты гражданских прав и охраняе­мых законом интересов, является орга­ном превентивного правосудия. Функция нотариата за­ключается в том, что нотариус, являясь должностным лицом, наделен полномочиями удостоверять юридические акты, беспристрастно информировать стороны о существе и правовых по­следствиях таких актов, т.е. осуществлять реальную деятельность по предотвращению споров.

Правосудие в РФ осуществляется исключи­тельно судами. Предупредительное правосудие, осуществляе­мое институтом нотариата, рассмат­ривается как деятельность, предупреждающая обращение в суд по вопросам, которые можно решить без судебного разбирательства путем оформления правового документа от имени РФ, придавая ему в ряде случае юридическую силу, равную по юридической значимости судебному документу.

Сегодня можно выделить два направления деятельности нотариата по предупреждению правовых конфликтов и содействию их разрешению:

1) деятельность нотариата в качестве института превентивного, предупредительного правосудия, т.е. по непосредственному обеспе­чению защиты прав и свобод человека и гражданина, что дает возможность избежать обращения в суд за защитой тех же прав;

2) деятельность по защите прав граждан и юридических лиц уже на стадии судебного рассмотрения и разрешения спора, когда обращения к правосудию избежать не удалось. В данном случае деятельность института нотариата направлена на содействие полному и всестороннему исследованию обстоятельств дела, оптимизируя процесс доказывания, облегчая и упрощая деятельность право­судия.

В роли института, предупреждающего обращение граждан в суд, нотариат выступает в тех случаях, когда для возникновения или реализации бесспорного субъективного права человека и гражданина необходимо публичное волеизъявление компетентного орга­на, официальное признание, подтверждение им этого права.

Выполнение нотариатом функции ор­гана предупредительного правосудия никоим образом не подменяет собой деятельность суда по осуществлению правосудия. Суд и нота­риат, хотя и имеют много общего в отдельных аспектах своей дея­тельности, все же значительно отличаются друг от друга.

По характеру деятельности и суд, и нотариат являются публично-правовыми органами. Суды осуществляют правосудие именем РФ. Нотариусы также осуществляют нотариальные действия от имени РФ (ст. 1 Основ о нотариате).

Нотариат сущест­венно отличается от органов судебной системы, занимая собствен­ную нишу в общем объеме деятельности правоохранительной систе­мы России.

Принципиальным является и четкое различие в характере дел, подлежащих разрешению нотариатом и судами: под юрисдикцию судов подпадают дела, основой которых является спор субъектов о материальном праве, бесспорные же дела относятся к компетенции нотариата.

В качестве органа превентивного, предупредительного правосу­дия институт нотариата выполняет следующие основные функции по обеспечению и защите прав граждан и юридических лиц.

1. Нотариат как орган предупредительного правосудия обеспечивает возможность принудительного исполнения обяза­тельств без обращения в суд. Это со­вершение нотариусами исполнительных надписей для взыскания денежных сумм или истребования имущества должника на доку­ментах, удостоверяющих задолженность (ст. 89 Основ о нотариа­те), взыскания алиментов на основании нотариально удостоверен­ного соглашения об их уплате (ст. 100 СК РФ, ст. 7 Федерального закона «Об исполнительном производстве»), обращения взыскания на заложенное недвижимое имущество на основании нотариально удостоверенного соглашения (ст. 349 ГК РФ).

Исполнительная надпись нотариуса является одним из самых распространенных способов принудительного исполнения обяза­тельств без обращения в суд и относится к несудебным формам защиты интересов кредиторов. Исполнительная надпись нотариуса представляет собой рас­поряжение нотариуса о принудительном взыскании с должника денежных сумм или какого-либо имущества. Выдача такого рас­поряжения предусмотрена ст. 89 Основ о нотариате.

За исполнительной надписью обращается кре­дитор именно потому, что должник добровольно не исполняет обя­зательство, и цель его обращения и заключается в том, чтобы без суда, на основании бесспорных документов получить исполнитель­ную надпись для принудительного исполнения.

2. Удостоверяя сделки уже на стадии согласования условий дого­воров, в процессе их заключения и при подготовке к совершению иных нотариальных действий, нотариус играет важную роль в пре­дупреждении возможных споров между участниками гражданского оборота, уже тем самым профилактически снижая количество гра­жданско-правовых споров.

В свете защиты прав граждан деятельность нотариата имеет большое значение для повышения юридической грамотности населения, поскольку в процессе этой деятельности разъясняется смысл всех положений сделки и последствий их применения, намерения совершения нотариальных действий сторон приводятся в соответствие с действующим законодательством.

Осуществляя содействие разрешению правовых конфликтов, нотариусы обеспечивают доказательства, необходимые в случае возникновения дела в судах или административных органах (ст. 102 Основ о нотариате).

Нотариус не обеспечивает доказательств по делу, которое в момент обращения заинтересованных лиц к нотариусу находится в производстве суда или административного органа.

В порядке обеспечения доказательств нотариус допрашивает свидетелей, производит осмотр письменных и вещественных доказательств, назначает экспертизу.

Обеспечивая доказательства, нотариус извещает стороны и за­интересованных лиц о времени и месте обеспечения доказательств, однако их неявка не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательств. Обеспечение доказательств без извещения одной из сторон и заинтересованных лиц производится лишь в случаях, не терпящих отлагательства, или когда нельзя определить, кто впоследствии будет участвовать в деле.

В настоящее время с усложнением гражданского оборота на­блюдается рост нарушений прав в таких сферах, как интеллектуальная собственность, причем разрешение этих дел су­дами осложняется легкостью уничтожения доказательств

В целях проверки обстоятельств совершения и удостоверения сделок и договоров нотариус может быть вызван судом в качестве свидетеля, что дополняется исследованием самого документа при наличии оснований полагать, что документ подписывался под влия­нием обмана или заблуждения.

Предоставление нотариусом права ус­тановления факта наличия родственных отношений часто возникает при оформлении наследственных прав и нередко сопровождается ситуацией, когда наследники не могут представить документа, подтверждающего наличие родственных отношений (таковые попросту отсутствуют, например, церковная книга сгоре­ла во время войны). Сейчас в подобном случае нотариус обязан на­править стороны в суд, который делает те же запросы, что уже на­правлялись нотариусом, и. в конечном счете, вызывает свидетелей, которые могут подтвердить наличие отношений родства, хотя нет препятствий против того, чтобы нотариусы сами осуществляли эту процедуру, тем более что они в соответствии с законодательством вправе удостоверять свидетельские показания.

По мнению целого ряда юристов, нотариусы могут освободить суды от значительного объема дел. При сегодняшней загруженно­сти судов расширение нотариальной компетенции могло бы способ­ствовать более эффективной работе судебной системы.

Учитывая вышеизложенное, можно сделать следующие вы­воды:

1) институт нотариата представляет собой орган предупреди­тельного (превентивного) правосудия, предупреждающего обраще­ние граждан в суд в случаях, когда для возникновения или реали­зации бесспорного субъективного права необходимо публичное волеизъявление компетентного органа, официальное признание, подтверждение им этого права;

2) на сегодняшний день можно выделить два направления деятельности нотариата по предупреждению правовых конфликтов и содействию их разрешению:

- деятельность института нотариата в качестве института пре­вентивного, предупредительного правосудия, т.е. по обеспечению защиты прав и свобод человека и гражданина, что дает возможность субъектам права избежать обращения в суд за защитой тех же прав;

- деятельность по защите прав граждан и юридических лиц уже на стадии судебного рассмотрения и разрешения спора, когда обращения к правосудию избежать не удалось; в данном случае деятельность института нотариата направлена на содействие полному и всестороннему исследованию обстоятельств дела, оптимизируя процесс доказывания, облегчая и упрощая деятельность правосудия;

3) в качестве органа превентивного, предупредительного право­судия институт нотариата выполняет следующие основные функ­ции по обеспечению и защите прав граждан и юридических лиц:

- обеспечивает возможность принудительного исполнения обя­зательств без обращения в суд;

- способствует формированию и четкому закреплению взаим­ных прав и обязанностей субъектов гражданских правоотношений, внося в них определенность, юридическую непротиворечивость, также придавая официальный характер;

4) осуществляя содействие разрешению правовых конфликтов, нотариусы:

- обеспечивают доказательства, необходимые в случае возник­новения дела в судах или административных органах;

- создают предпосылки для выдачи судом судебного приказа;

- обеспечивают формирование непротиворечивой и полной доказательственной базы для разрешения дела.

5) в целях совершенствования роли нотариуса в предупрежде­нии правовых конфликтов необходимо:

- законодательно закрепить необходимость ведения нотариу­сом протоколов по процедуре совершения отдельных видов нотари­альных действий;

- предоставить нотариусу полномочия по удостоверению одно­сторонних заявлений или двухсторонних соглашений сторон граж­данско-правового спора, находящегося на рассмотрении суда, по отдельным процессуальным вопросам;

- распространить деятельность нотариата как органа пре­вентивного правосудия не только на гражданскую, но и на дру­гие сферы судопроизводства, в частности на уголовное судопроиз­водство.

2.4 Защита нотариатом свободы предпринимательской деятельности как форма реализации конституционных основ рыночной экономики

В соответствии со ст.34 Конституции РФ каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Это экономическое право сегодня является одним из приоритетных в государственной политике РФ, поскольку только общество свободных индивидов, самостоятельно определяющих источники своего существования и имеющих достаточные возможности для повышения фактического благосостояния, может считаться демократическим и конституционным^[9].

Анализ научной и публицистической литературы показывает, что в современной России право на предпринимательскую деятельность реализовано недостаточным образом, потому что его воплощению на практике препятствуют коррупция, излишние административные барьеры, недостаточно четко продуманные полномочия государственной власти в отношении бизнеса.

В современных условиях, когда произошел принципиальный отказ от государственно-монополистического способа производства общественного блага, право на предпринимательскую деятельность требует, чтобы все взрослые граждане, а также иностранные граждане и лица без гражданства, их объединения имели реальную и защищенную государством и обществом возможность заниматься бизнесом, производить товары и оказывать услуги, привлекать наемный персонал, использовать собственный и заемный капитал^[10].

Регулирование предпринимательской деятельности является многоотраслевой юридической задачей, включающей в себя механизмы не только конституционного, но и административного, гражданского, финансового, трудового и уголовного права.

Задача конституционного регулирования заключается в интеграции, объединении, реализации общих конституционных принципов верховенства права, ограниченной экономической функции государства, защиты конкуренции, недопустимости монополизации предпринимательской деятельности.

В Конституции РФ установлена разновидность модели рыночной экономики, поскольку, во-первых, в ней закреплены основные принципы свободной хозяйственной деятельности, во-вторых, в перечне форм собственности частная собственность поставлена на первое место.

Для Конституции РФ характерна минимизация правового воздействия на экономические отношения, поэтому важнейшее значение в этом вопросе приобретает практика судебного конституционного контроля.

В Постановлении от 24 февраля 2004 г. Конституционный Суд РФ подчеркнул, что «принципом экономической свободы предопределяются конституционно гарантируемые правомочия, составляющие основное содержание конституционного права на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности».

Реализуя данное право, граждане «вправе определять сферу этой деятельности и осуществлять соответствующую деятельность в индивидуальном порядке либо кооперативе, т.е. путем создания коммерческой организации как формы коллективного предпринимательства, самостоятельно выбирать экономическую стратегию развития бизнеса, использовать свое имущество с учетом установленных Конституцией РФ гарантий права собственности (ст.35, ч.3) и поддержки государством добросовестной конкуренции (ст.8, ч.1; ст.34, ч.2)»^[11]. В качестве условий свободы экономической деятельности Конституционный Суд указывает наличие надлежащих гарантий стабильности, предсказуемости и надежности гражданского оборота, доверие его участников друг другу, определение основ правового режима и законодательное регулирование отдельных видов предпринимательской деятельности, недопустимость вмешательства кого-либо в частные дела.

Определенную роль в обеспечении указанных конституционных принципов предпринимательской деятельности должен играть и нотариат.

Стабильность, предсказуемость и надежность гражданского оборота возможны лишь в условиях, когда участники рыночных отношений в своей предпринимательской деятельности опираются на требования законодательства и прибегают к квалифицированной юридической помощи профессиональных правоведов. Разумеется, эта цель достигается не только посредством нотариальных действий: средние и крупные корпорации обычно имеют в своих штатах юрисконсультов или специализированные юридические службы, при возникновении судебных споров является логичным обращение за юридической помощью в адрес адвокатуры. Однако заблаговременное гарантирование надежности гражданско-правовых сделок и иных рыночных действий в рамках функционирования нотариата способно предупредить возможные неблагоприятные последствия, которые ожидают предпринимателей в будущем.

Российские граждане и их объединения должны иметь реальную возможность использовать свои способности и имущество для предпринимательской деятельности независимо от таких обстоятельств, как пол, раса, национальность, язык, происхождение, должностное положение, место жительства, отношение к религии, убеждения, принадлежность к общественным объединениям, а также имущественное положение. Нотариат в процессе своей деятельности не вправе отказывать в своих публичных услугах каким-либо предпринимателям по основанию имущественного неравенства. Именно, благодаря равному подходу ко всем участникам гражданских правоотношений и квалифицированной оценке документов и юридических фактов, нотариус становится востребованным со стороны предпринимательских структур, стремящихся к законным формам приобретения или отчуждения собственности, получения доходов и минимизации убытков.

Нотариат, государство и предпринимательское сообщество сегодня нуждаются в партнерских отношениях. Борьба с коррупцией как приоритет современной государственной политики не должна пониматься в качестве сигнала для возобновления безосновательной государственной репрессии, стремящейся к устрашению участников рыночных отношений. Как уголовному и административному законодательству, так и законодательству о нотариате отведены свои позиции в правовой системе, которые не противоречат друг другу, а взаимно дополняют и балансируют их. В частности, отрабатываемые частным бизнесом «схемы» предпринимательской деятельности становятся все более сложными, которые нуждаются в адекватной гражданско-правовой экспертизе. Заблаговременная нотариальная оценка подобных схем может заранее предупредить участников рынка, какие из указанных комбинаций соответствуют смыслу и букве закона, а какие могут квалифицироваться в качестве противоправных деяний. В результате нотариат способствует позитивному и законному развитию предпринимательской деятельности и препятствует его противоправным формам.

В ст.48 Основ законодатель вновь обращается к регулированию данных правоотношений и указывает, что нотариус отказывает в совершении нотариального действия, если:

- совершение такого действия противоречит закону;

- действие подлежит совершению другим нотариусом;

- с просьбой о совершении нотариального действия обратился недееспособный гражданин либо представитель, не имеющий необходимых полномочий;

- сделка, совершаемая от имени юридического лица, противоречит целям, указанным в его уставе или положении;

- сделка не соответствует требованиям закона;

- документы, представленные для совершения нотариального действия, не соответствуют требованиям законодательства.

Нотариус по просьбе лица, которому отказано в совершении нотариального действия, должен изложить причины отказа в письменной форме и разъяснить порядок его обжалования. В этих случаях нотариус не позднее, чем в десятидневный срок со дня обращения за совершением нотариального действия выносит постановление об отказе в совершении нотариального действия.

Выводы:

1. в соответствии со ст.34 Конституции РФ каждый гражданин России имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности;
2. российские граждане и их объединения должны иметь реальную возможность использовать свои способности и имущество для предпринимательской деятельности независимо от таких обстоятельств, как пол, раса, национальность, язык, происхождение, должностное положение, место жительства, отношение к религии, убеждения, принадлежность к общественным объединениям, а так же имущественное положение;
3. стабильность, предсказуемость и надежность гражданского оборота возможны лишь в условиях, когда участники рыночных отношений в своей предпринимательской деятельности опираются на требования законодательства и прибегают к квалифицированной юридической помощи профессиональных правоведов, в том числе и нотариусов;
4. нотариат способствует позитивному и законному развитию предпринимательской деятельности и препятствует его противоправным формам;
5. регулирование предпринимательской деятельности является многоотраслевой юридической задачей, включающей в себя механизмы конституционного, административного, гражданского, финансового, трудового и уголовного права;
6. в современной России право на предпринимательскую деятельность реализовано недостаточным образом, потому что его воплощению на практике препятствуют коррупция, излишние административные барьеры, недостаточно четко продуманные полномочия государственной власти в отношении бизнеса.

Заключение

Результаты проведенного исследования позволяют сформулировать следующие обобщения и выводы.

Нотариус – это одновременно представитель гражданского общества и носитель публично-правовых полномочий. Уникальность института нотариата заключается в том, что он функционирует на границе частной и публичной сфер.

Конституционные принципы рыночной экономики, частной собственности и свободы предпринимательской деятельности диктуют необходимость определения нотариата как системы государственных и частнопрактикующих нотариусов, а также их объединений, осуществляющих от имени государства правоохранительно-юрисдикционные функции в сочетании с оказанием частной юридической помощи гражданам и организациям.

В системе прав и свобод человека и гражданина целесообразно выделение права граждан на равный доступ к нотариальной деятельности. Права и обязанности нотариуса могут быть классифицированы следующим образом:

- в зависимости от юридической природы – публично- правовые и частноправовые;

- по назначению в механизме правового регулирования – материальные и процессуальные;

- по содержанию прав и обязанностей – организационные и профессиональные;

- по субъектному составу – индивидуальные и коллективные.

Механизм нотариальной защиты права частной собственности во многом опирается на зародившуюся в середине 90-х годов идею придания нотариату функции превентивного правосудия. Нотариальная форма вследствие заблаговременности и предварительного характера процедуры выяснения фактических обстоятельств дела имеет преимущества по сравнению с последующей судебной защитой права собственности.

В целях совершенствования механизма защиты нотариатом конституционного права на предпринимательскую деятельность в законодательстве необходимо более четко указать основания для отказа в совершении нотариальных действий:

- сделка не соответствует требованиям закона;

- документы, представленные для совершения нотариального действия, не соответствуют требованиям законодательства;

- действие подлежит совершению другим нотариусом;

- наличие просьбы о совершении действия в нерабочее время, за исключением случаев, когда оно не может быть отложено по объективным причинам;

- неуплата пошлин и установленных платежей.

Институт нотариата представляет собой орган предупреди­тельного (превентивного) правосудия, предупреждающего обраще­ние граждан в суд в случаях, когда для возникновения или реали­зации бесспорного субъективного права необходимо публичное волеизъявление компетентного органа, официальное признание, подтверждение им этого права.

В целях совершенствования роли нотариуса в предупрежде­нии правовых конфликтов необходимо:

- законодательно закрепить необходимость ведения нотариу­сом протоколов по процедуре совершения отдельных видов нотари­альных действий;

- предоставить нотариусу полномочия по удостоверению одно­сторонних заявлений или двухсторонних соглашений сторон граж­данско-правового спора, находящегося на рассмотрении суда, по отдельным процессуальным вопросам;

- распространить деятельность нотариата как органа пре­вентивного правосудия не только на гражданскую, но и на дру­гие сферы судопроизводства, в частности на уголовное судопроиз­водство.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

Нормативные правовые акты

Конституция Российской Федерации (с поправками от 30.12.2008 №6-ФКЗ, от 30.12.2008 №7-ФКЗ, от 05.02.2014 №2-ФКЗ, от 21.07.2014 №11-ФКЗ). – Иваново, 2014г.

1. «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» (утв. ВС РФ 11.02.1993 №4462-1) (ред. от 05.07.2010) // Российская газета. 1993. №49, ст.5.
2. Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 24 февраля 2004 г. по делу о проверке конституционности отдельных положений статей 74 и 77 Федерального закона «Об акционерных обществах», регулирующих порядок консолидации размещенных акцийакционерного общества и выкупа дробных акций, в связи с жалобами граждан, компании «Кадет Истеблишмент» и запросом Октябрьского районного суда города Пензы // СЗ РФ. 2004.№9,Ст.830.

Монографии и статьи

1. Крусс В.И. Конституционное право личности на предпринимательскую деятельность в Российской Федерации. Автореф. дисс… канд. юрид. наук. М., 1997. С.5.
2. Лебедев В.А., Киреев В.В. Об инструментальной роли науки конституционного права в период социальных преобразований // Конституционное и муниципальное право. 2007. №22. С.9.
3. Ярков В.В. Развитие нотариального права в России. // Нотариальный вестник. 2003. №9. С.52.

Учебная литература

1. Вергасова Р.И. Нотариат в России: Учебное пособие. – М.: ЮРИСТЪ, 2005.
2. Лыкин Е.Г. Конституционный механизм защиты прав человека на предпринимательскую деятельность / Под ред. П.А. Астафичева.- Орел, 2005.
3. Научно-практический комментарий к Конституции Российской Федерации / Отв. ред. В.В. Лазарев. – М.: Спарк, 2001. С 171.
4. Нотариат. Учебное пособие / Е.А. Кириллова; под ред. Р.А. Курбанова. Москва: РЭУ им. Г.В. Плеханова, 2017.
5. Ралько В.В. Нотариат: учебник /В.В. Ралько, Н.В. Репин, А.В. Дударев, В.А. Фомин. – М.: ЮСТИЦИЯ, 2016.
6. Стешенко Л.А., Шамба Т.М. Нотариат в Российской Федерации. - Издательская группа НОРМА ИНФРА-М, 2001. С.11.
7. Треушникова М.К Гражданский процесс / Учебник. – М., 2003. С.673.
8. Тарбагаева Е.Б. Организация и деятельность нотариата в РФ / Учеб. пособие. - СПб. 2006. С.10.

Приложение 1

ЦЕЛЬ нотариальной деятельности - защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации.

НОТАРИАТ

ЗАДАЧИ НОТАРИАЛЬНОЙ

ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Охрана прав и законных интересов граждан, государственных и негосударственных учреждений, общественных объединений

Превентивное правосудие

Предупреждение правонарушений путем предварительного и своевременного удостоверения сделок, договоров, совершения исполнительных действий и т.д.

Охрана всех видов собственности

Приложение 2

Законность нотариальной деятельности

Охрана интересов физических и юридических лиц

Соблюдение тайны совершаемых нотариальных действий

Ведение делопроизводства на языке субъектов Российской Федерации

ПРИНЦИПЫ

нотариальной деятельности

ФУНКЦИИ

нотариальной деятельности

ОСНОВНЫЕ

-предпринимательно-профилактическая;

- правореализационная;

- правоприменительная;

- правоохранительная;

- фиксальная;

- юридическое обслуживание населения и оказание юридической помощи

СПЕЦИАЛЬНО-ЮРИДИЧЕСКИЕ

- правоустановительная;

- удостоверительная;

- охранительная;

- юрисдикционная

Приложение 3

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

НОТАРИАЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Конституционно-правовое

- определение цели нотариата как обеспечения защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц;

- допустимость работы нотариусов в государственных нотариальных конторах и частной практики;

- общий порядок назначения на должность нотариуса;

- гарантии беспристрастности и независимости нотариуса;

- ограничения в деятельности нотариуса

Административно-правовое

- полномочия исполнительной власти по ведению реестра нотариальных контор;

- порядок и условия выдачи лицензии на право нотариальной деятельности;

- установления системы нотариальных округов;

- административный контроль за деятельностью нотариусов

Гражданско-правовое

- закрепление правил о том, что нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли;

- страхование деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой;

- нотариальные действия и порядок их совершения

Нотариально-правовое

- процедура назначения нотариуса на должность;

- статус квалификационной и апелляционной комиссий;

- нотариальное делопроизводство;

- личная печать, штампы и бланки нотариуса;

- порядок учреждения и ликвидации должности нотариуса;

- наделение нотариуса полномочиями и прекращение его полномочий;

- присяга нотариуса;

- права, обязанности и ответственность нотариуса;

- оплата нотариальных действий и услуг;

- статус и полномочия нотариальных палат;

- корпоративно- профессиональный контроль за деятельностью нотариусов

Приложение 4

НОТАРИАТ

в системе защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов

Оказание квалифицированной юридической помощи

Обеспечение конституционного права на собственность

Предупреждение и разрешение правовых конфликтов

Защита свободы предпринимательской деятельности

Особенности оказания помощи нотариатом

Нотариат в рамках своей компетенции призван обеспечивать

Два направления деятельности нотариата

Формы защиты прав граждан (по Конституции РФ)

- помощь должна быть юридической, т.е. полное и точное соблюдение законов;

- должен быть бесспорный характер правоотношений;

- помощь должна быть квалифицированной, т.е. на профессиональной основе и качественной;

- нотариус должен соблюдать требования профессиональной этики, морали и нравственности;

- помощь должна иметь публичный характер;

-помощь должна иметь доверительный характер отношений

- охрану и защиту частной собственности;

- свободное владение, пользование и распоряжение ею лицами, обладающими такими правами с соблюдением установленных законом ограничений и процедур;

- нормальное беспрепятственное развитие отношений частной собственности

- деятельность нотариата в качестве превентивного, предупредительного правосудия;

- деятельность нотариата по защите прав граждан и юридических лиц уже на стадии судебного рассмотрения и разрешения спора

- государственная защита;

- защита органами местного управления;

- защита общественными объединениями, профсоюзами и правозащитными организациями;

- самозащита прав граждан;

- публичные выступления граждан;

- обращения в СМИ;

- международно-правовая защита

1. «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» (утв. ВС РФ 11.02.1993 №4462-1) (РЕД. ОТ 05.02.2010)// Российская газета. 1993.№49, ст.5 ↑

2. Конституция Российской Федерации (с поправками от 30.12.2008 №6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 11-ФКЗ). – Иваново, 2014г. ↑

3. Треушникова М.К Гражданский процесс / Учебник. – М. – 2003. – С. 673. ↑

4. Тарбагаева Е.Б. Организация и деятельность нотариата в РФ / Учеб. пособие. - СПб. – 2006. – С.10. ↑

5. Стенешко Л. А. , Шамба Т. М. Нотариат в РФ / Учебник М. – 2001. – С.1. ↑

6. Ярков В.В Развитие нотариального права в России // Нотариальный вестник.- 2003. - №9. – С.52. ↑

7. Лебедев В А., Киреев В.В. Об инструментальной роли науки конституционного права в период социальных преобразований // Конституционное и муниципальное право. 2007. №22. С: 9. ↑

8. Научно-практический комментарий к Конституции Российской Федерации / Отв. ред. В.В.Лазарев. М.: Спарк, 2001. С. 171. ↑

9. Лыкин Е.Г. Конституционный механизм защиты права человека на предпринимательскую деятельность / Под ред. П.А. Астафичева. Орел, 2005. С. 4. ↑

10. Крусс В.И. Конституционное право личности на предпринимательскую деятельность в Российской Федерации. Автореф. дисс... канд. юрид. наук. М., 1997. С. 5. ↑

11. Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 24 февраля 2004 г. по делу о проверке конституционности отдельных положений статей 74 и 77 Федерального закона "Об акционерных обществах", регулирующих порядок консолидации размещенных акций акционерного общества и выкупа дробных акций, в связи с жалобами граждан, компании "Кадет Истеблишмент" и запросом Октябрьского районного суда города Пензы // СЗ РФ. 2004. №9. Ст. 830. ↑