Источники (формы) права: понятия и виды (Источники права: общая характеристика)

Содержание:

Введение

Проблема «источников права» не является новой темой. Источники права являются предметом отраслевых научных дисциплин, а также и общей теории права. Интерес в вопросах об источниках права вырос в юриспруденции в начале формирования современного права.

Актуальность темы об источниках права часто подчеркивают ученые-правоведы, ведь учение об источниках права останется одним из главных разделов юридических наук. Новшество в общих подходах к понятию права не перекрывает потребности в деталях и глубоком понимании места и роли источников права, а так же их системы и отдельных видов.

Объект курсовой работы – это источники права. Предмет исследования курсовой работы – это характеристика источников права в теории государства и права и их виды, которые формируются в разных правовых семьях.

Для выполнения курсовой работы были использованы: дедукция (общенаучные методы), специальный, структурно-функциональный метод и частноправовой, формально-юридический и сравнительно-правовой методы.

Подведя итоги, можно сказать, что целью данной курсовой работы является раскрытие понятия источников права и их сущность. Для достижения данной поставленной цели необходимо решить следующие задачи:

- раскрыть понятие формы источников права;

- разобрать источники права в различных правовых семьях;

- изложить суть основных форм источников права.

Информационной основой и методологической основой курсовой работы можно выделить труды таких специалистов как: Марченко М.Н., Кутафин О.Е., Колесников Е.В., Бастен И.Н., Рассказов Л.П., Малов О.В., Жоффре-Спинози К., Абдулаев М.И., Матузов Н.И., Малько А.В., Давид Р., Упоров И.В., Муромцев Г.И., Старков О.В., и другие.

Курсовая работа имеет следующее содержание: введения, две главы, пять параграфов, заключение и список используемой литературы.

В первой главе раскрывается подробная характеристика таких понятий как источники права, источники права в различных правовых семьях и их общая классификация. Во второй главе более подробно рассмотрен каждый вид источников права.

Глава 1. Источники права: общая характеристика.

1.1. Понятие и признаки источников права.

Понятие «источник права» возникло более тысячи лет назад. Впервые понятие «источник права» введено Титом Ливием в «Римской истории». Т. Ливий говорил, что Законы XII таблиц являются «источником частного и публичного права», вследствие чего, имел в виду то, что Законы XII таблиц – это основа, на которой было развито и сложено современное римское право. В науке и ввиду научной проблемы, вопрос источников права возник в XIX веке, в качестве результата столкновения разных идей права. В связи с этим, термин «источники права» приобрел совершенно другой смысл, чем тот, что был употреблен Титом Ливием. «Источники права» как категория, были отнесены к числу категорий, которые требуют более глубокую разработку, и открывают большое количество научных споров. Ключевую роль в системе права составляет комплексный подход в исследовании, позволяющем раскрывать эволюцию в истории, а также взаимная обусловленность источников права и характер понимания права (а иногда мировосприятие в целом понятии). Научная разработка этой проблемы, а также общее понятие «источник права» недостаточен.^[1] Например, О.Е. Кутафин говорит, что «множественность и разноречивость точек зрения как о самом понятии источников права, так и об их соотношении и связи».^[2] Так же, О.В. Малова указывает, что «полемика вокруг данного правового понятия оправдана нечеткостью самого понятия источника права, с одной стороны, и неоднозначностью правопонимания в целом – с другой». О.В. Малова уточняет, что «общее понятие права является образующим предмет понятием юридической науки и, следовательно, так как понятие источника права предваряется анализом общего понятия права, который складывается в более современных условиях. Признание многоаспектности права позволяет рассуждать и о множественности его форм (источников), которые имеют различную природу, и изучить и формальные, и содержательные аспекты права, что приводит к обогащению исследуемого понятия».^[3] В научной литературе дискуссионным остается также вопрос о том, какие, помимо формально юридических источников, есть еще источники права. Термин «источник права» может иметь несколько значений. В смысле технического термина под источником права понимаются способы выражения юридических норм, действующих в каждом обществе. Это нормотворческая деятельность государства и уполномоченных им организаций, а в отдельных случаях – всего народа (референдум), результатом которой является создание правовых норм. В нормативных юридических актах выражается воля законодателя, и содержащиеся в них правовые предписания носят общеобязательный характер. С другой стороны, под источниками права могут быть поняты и средства познания самого права, т. е. то, откуда мы черпаем наши знания о праве (например, исторические памятники права, свод обычаев, тексты законов, юридическая практика и т. д.). ^[4] Предлагалось также отличить: 1) источник в материальном смысле (материальные условия жизни общества, формы собственности, интересы и потребности людей и т.п.); 2) источник в идеологическом смысле (различные правовые учения и доктрины, правосознание и т.д.); 3) источник в формально-юридическом смысле - это и есть форма права. ^[5]

А.Е. Козлов выделяет в источниках конституционного права две сферы: естественное право и позитивное право. Под естественными правами он понимает «общечеловеческие представления о свободе, справедливости, неотъемлемости прав человека. Во многих государствах мира источником права признается лишь позитивное право, а представители юридической науки и практики не устают призывать к соблюдению лишь норм писаного права».^[6] Однако данная позиция представляется весьма спорной, в связи с чем можно согласиться с мнением Колесникова Е.В., который, анализируя утверждение о том, что естественное право имеет определенное отношение к современному государственно- правовому развитию, говорит, что подобное «прирожденное» понимание права «рассматривается как часть правового сознания и гарантию демократических институтов, а не как формальный источник права, способ объективизации юридических предписаний».^[7]

Козлов А.Е. определил понятие «источник права» как внешняя форма выражения правовых норм. Муромцев Г.И. понимает «источник права» как обусловленный «характером правопонимания общества способ признания социальных норм в качестве обязательных».^[8] Малова О.В., принимая точку зрения Муромцева Г.И., считает, что социальные нормы права должны иметь правовое содержание, так как «характер правовых норм определяет сферу правового или неправового регулирования», так как, «если право отличается от других социальных регуляторов общеобязательным характером, то источником норм будет то, что выдает эта общеобязательность, а именно то, что делает право правом». Попов В.И. считает, что источники права как «результат нормотворческой деятельности различных органов и организаций, а так же должностных лиц и общественных организаций в виде официальных, устанавливающих общеобязательные нормы и правила поведения субъекта права, санкционированные и обеспеченные принудительной силой государства».^[9] Огромное количество вариантов применения, а также толкования термина «источник права» в общем сводится к двум основным направлениям: 1. это говорится о силе, создающей право, которая названа источником права, то есть в материальном смысле, либо 2. это форма, с помощью которой норма права приобретает общеобязательный характер, то есть в юридическом или формальном смысле. Источники права обычно обладают некоторыми определенными признаками и чертами. Основным признаком источников права является закрепление норм права в государстве. Нормы права – это результат нормативной и творческой деятельности специальных государственных органов. Право может приобретать определенную форму только после того, как будет официально оформлен. Ну а пока норма права не будет санкционирована, а также закреплена государством, то соответственно, она не будет признана источником права. Необходимо знать, что государство самостоятельно не создает право. Государство только выражает право, помогает реализовывать правовые нормы. Но в связи с воздействием различных культурных, экономических, политических, а так же других разных факторов, общество самостоятельно создает и формирует право, а государство лишь завершает процесс, указанный выше. Следует уточнить, что юридические нормы бывают и становятся общеобязательными не потому, что их обеспечивает государство, а скорее наоборот. Юридические нормы привлекают к себе внимание от государства и охраняются государством, так как они объективно общеобязательные. Право нельзя сводить к воле законодателя, даже независимо даже от того, было ли оно закреплено в специальных источниках или нет. Закон становится правом только лишь тогда, когда законодатель открыл закон в действительности, и так же, сформулировал этот закон в виде норм (писаных), после чего, принятых законодательной властью, а также объявленных законодательной властью общеобязательными. Но у этой точки зрения имеются и свои противоречивости. Например, Малова О.В. пишет, что «понятие «юридический источник права», который был сложен в европейской правовой системе, право (при всех его различиях) является связью между правовой нормой и государством, но в то же время, не нельзя применить к традиционной правовой системе. Но необходимо учитывать и «фактор государственности», в связи с тем, что представить лучше совершенного механизма реализации права невозможно. Однако, необходимо учитывать, что обеспечение нормы права производится не только лишь государственным аппаратом».^[10] Также, источник права обязывает исполнение всеми существующими правовыми субъектами. Источники права организованы государственным принуждением. Далее, правовые источники должны определяться формально, так как источниками права являются официальные и действующие документы государства (а именно, законы, указы), которые закрепляют в себе нормы права. После чего, находясь в данных актах, юридические нормы имеют формальную определенность и нормы права приобретают общеобязательный характер, а также обеспечиваются мерой государственного принуждения. К примеру, источники конституционного права имеют, специфические черты, присущие именно источникам конституционного права. А именно: 1. регулирование отношений, которые складываются из-за осуществления власти государства; 2. источником конституционного права является конституция. Однако, Конституция РФ не исчерпывает все источники конституционного права, но в то же время, Конституция объединяет все другие источники права и создает при этом методологическую и базовую основу для развития данных источников права; 3. в источниках конституционного права заложены основы содержания и форма источников права для других отраслей права. Источники конституционного права определяют деятельность правотворчества всех государственных органов, которые правомочны создавать различные нормы права и источники конституционного права формулируют основы и основные начала для остальных отраслей права. Козлов А.В. выдвигает характерные особенности источников конституционного права, такие, как «взаимосвязь, взаимозависимость и иерархическая соподчиненность между источниками права. Также, определение места конкретного источника в иерархии источников права имеет место быть его юридическая сила, а она устанавливается конституцией страны».

Таким образом, можно сделать вывод, что источниками права в юридическом смысле понимается внешняя форма правовых норм, которая выражает ее нормативное содержание, а также имеет формальную определенность и общеобязательность.

1.2. Источники права в различных правовых семьях

Правовой семьей является совокупность национальных систем права, которые основаны на обобщенности источников, правовой структуры и правового формирования.

Среди имеющихся в настоящее время правовых групп, особое место здесь занимает романо-германская правовая семья, которая имеет для развития юридической практики и теории особое значение. Как считают такие ученые как Жоффре-Спинози К. и Давид Р., вышеуказанная правовая семья является «самой первой семь­ей, с которой все встречаются в настоящем и современном мире», а также которая выс­тупает продолжением римского права, является результатом эво­люции римского права, но данная семья не является его копией.

Романо-германская семья охватывает практически все страны Африки, страны Ближнего Восто­ка, Латинскую Америку, Японию, Индонезию, и, конечно же, страны континентальной Европы.

Правовые системы делятся на две группы специальных призна­ков: германскую и, соответственно, романскую. В первую группу входят правовые системы Швейцарии, Австрии, Германии, а также ряда других стран. Ко второй группе относятся такие правовые системы как Бель­гия, Франция, Испания, Италия, Голландия и Люксембург.^[11]

Общим признаком развития романо-германской право­вой семьи является континентальная Европа. Но раз­витие ее за последние годы имеется и в других регионах и частях све­та. Учитывая вышесказанное, романо-германскую правовую семью часто подразделяют на латинскую, скандинавскую, латиноамериканскую, другие правовые группы и подгруппы, но это вызывает у многих авторов неоднозначное мнение и различное отношение.

Генетическое и историческое развитие романо-германская правовая семья начинает в Древнем Риме (римское право). Во-первых, это отличает вышеуказанную правовую семью, к примеру, от англосаксонской правовой семьи, а также и от всех остальных существующих в современном мире правовых семей. Соответственно в этом и заключается главная особенность романо-германской правовой семьи.^[12]

Имеются и другие особенности романо-германского права, которые тесно связаны с римским правом, а именно:

1. нормативные правовые акты – это основной источник;
2. законодатель имеет главную роль в формировании права;
3. имеется четкое разделение на отрасли права;
4. выражено распределение права на частное и публичное;
5. с помощью кодифицированных нормативных актов имеет место быть высокий уровень нормативных обобщений.^[13]

Как правило, в романо-германской правовой семье используются такие источники права как: правовые обычаи; нормативно-правовые акты; общие принципы права, иначе именуемые «высшими принципами»; нормативные договоры; доктрины, которые помогают вырабатывать многие принципы романо-германского права; нормы международного права и общие принципы. В романо-германской семье были использованы судебные прецеденты, которые, не играют важной роли, однако, к примеру, в странах англосаксонской семьи, наоборот, а также в романо-германской правовой семье была использована судебная практика.^[14]

В Англии сформировались основы англосаксонской правовой системы и англосаксонской правовой семьи. После чего с помощью активной колониальной политики стали распространяться и на другие континенты. В настоящее время англосаксонская правовая система существует в Северной Ирландии, Англии, Канаде, США, Новой Зеландии, Австралии и в других странах. В правовых семьях англосаксонской правовой системы живут примерно одна треть населения. Еще в XIII веке началось формирование англосаксонской правовой системы, в то время, когда образовывались и действовали разъездные королевские суды. Вышеуказанные суды руководствовались в своей деятельности, как правило, обычаями и практикой местных судов. После чего, они (судьи) вырабатывали нормы общей юрисдикции, подходы и принципы, которые применялись в рассмотрении споров из различных сфер общественной деятельности и жизни. Вследствие чего, складывалось «общее право», которое изначально было и считалось неписаным. После чего, решения так называемых королевских судов стали использоваться как руководства в принятии решений различными судами по похожим и аналогичным делам. Можно сделать вывод, что судебная практика стала источником права, причем одним из основных.^[15]

В настоящее время, из-за широкого распространения исламской веры и увеличением активной жизни и числа его приверженцев, мусульманское право приобрело интересную актуальность. Мусульманская правовая семья особенно специфична и достаточно, так сказать, колоритна. По факту она является одной из самых крупных правовых семей, а также единственной особо религиозной правовой семьей, которая сохранила до наших дней и продолжает успешно функционировать в современном обществе.

Имеется четыре основные формы, иначе говоря «четыре корня», мусульманского права (мусульманской семьи), такие как:

1) Коран (главная священная книгу мусульманского народа);

2) сунна (жизнеописание пророка Мухаммеда);

3) иджма (мнения авторитетных ученых-правоведов, то есть юридическая доктрина);

4) кийяс (аналогичное применение права).^[16]

Структура мусульманского права имеет своеобразный вид. В мусульманском праве не присутствует деление на публичное право и частное право, но существует интеграция однородных норм в соответствующие отрасли (блоки). Имеются, к примеру, такие отрасли, как уголовное право, которое основано на различии между худуд (то есть твердо установленными наказаниями) и тазир (дискреционными наказаниями), а также такие отрасли, как право личного статуса, регулирующее наследственные, семейные и прочие межличностные отношения;.

В общем, мусульманское право не обобщается совместно с религией и не выступает одной частью ислама как религиозная система, однако некоторые нормы права совпадают с религиозными правилами поведения.

Глава 2. Виды источников права

2.1. Нормативный правовой акт как основной источник права

Право как общий регулятор общественных отношений был сформулирован в правовых системах как политические, экономические и социальные, а также иные факторы. Нормативный акт – это форма права, которая имеет разное место в правовых системах современного мира. В общем понятии, нормативный акт в государстве считается общеобязательным предписанием, который был принят наделенным нормотворческими полномочиями органом власти в определенном порядке. Такая форма права выступает основной в системе источников права.^[17]

Нормативный правовой акт – это основной источник права, содержащий правовые нормы, признанные и установленные государством. Нормативно-правовой акт относится к романо-германской правовой системе, как основной источник права. Нормативно-правовой акт является официальным письменным документом, который был создан в результате работы органов государственной власти в нормотворческой деятельности и управлении, либо референдумом, то есть всенародным волеизъявлением (выбором), где, собственно, нормы права и содержатся. ^[18]

Основными характеризующими признаками нормативно-правового акта являются следующие признаки: во-первых, это государственно-властный характер, так как нормативно-правовой акт исходит от государства. Нормативно-правовой акт также может быть создан в результате нормотворческой деятельности органов государства. Реализацию предписаний права, которые содержатся в нормативно-правовых актах обеспечивает государство в лице компетентных органов. Также, государство осуществляет принудительное воздействие на субъекты правоотношений, которые нарушают правовые предписания. Нормативно-правовой акт – это односторонний акт, который выражает государственную волю, в чем, соответственно, и отличается от судебных прецедентов и нормативных договоров. Во-вторых, нормативно-правовой акт принимается с помощью некоторой процедуры. К примеру, Регламентом Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации был устанавлен порядок внесения законопроектов, а также рассмотрение их в Государственной Думе. Статья 116 вышеуказанного Регламента закрепила такое положение, в котором говорится, что «рассмотрение законопроектов Государственной Думой осуществляется в трех чтениях». Также, принятый федеральный закон был направлен на рассмотрение Совета Федерации. После чего, федеральный закон был одобрен Советом Федерации, а далее данный закон подписывает Президент Российской Федерации и обнародует его. В-третьих, нормативно-правовой акт имеет юридическую силу, ранее установленную, а также нормативно-правовой акт занимает определенное место в системе законодательства и его иерархии. Хочу уточнить, что нормативно-правовые акты подразделяются на законы и подзаконные нормативно-правовые акты. По отношению к подзаконным нормативным правовым актам, законы государства обладают высшей юридической силой. В законах содержатся базовые положения по основным вопросам регулирования государственно правовой жизни и основополагающие принципы. Подзаконный нормативно-правовой акт является актом, который издан в соответствии с законом и не противоречит ему. В-четвертых, нормативно-правовой акт имеет субъектные, пространственные и временные пределы действия. Нормативно-правовой акт вступает в силу с момента его опубликования, если иное не оговорено в самом нормативном акте, а утрачивает юридическую силу с момента отмены данного акта и принятия нового. Пространственное действие нормативно правового акта связывается с их распространением на территории государства. Территориальные пределы действия нормативно-правовых актов проявляются в юрисдикции государства. Субъектные пределы действия нормативно-правового акта означают распространение нормативных требований, особенно на тех участников отношений, для кого конкретно они были адресованы. В-пятых, в содержании нормативно-правовых актов имеются правила поведения общего характера, которые обладают государственной обязательностью.^[19]

Нормативные акты подразделяются по юридической силе на две группы: законы и подзаконные акты.

Виды законов: 1) Конституция (закон законов)- это основной и основополагающий учредительный документ, а точнее политико-правовой акт, который закрепляет конституционный строй, права и свободы человека и гражданина, который определяет форму правления и форму государственного устройства, который учреждает федеральные органы государственной власти; 2) федеральные конституционные законы, которые принимаются по вопросам, предусмотренным и связанным только с Конституцией РФ (например, федеральные конституционные законы о военных судах, о референдуме, о Конституционном Суде РФ, об арбитражных судах, о Правительстве России, о судебной системе и т.п.); 3) федеральные законы, то есть акты настоящего и действующего законодательства, которые посвящены разным сторонам духовной жизни общества, политической и социально-экономической жизни общества (к примеру, Семейный кодекс РФ, Уголовный кодекс РФ, Гражданский кодекс РФ и пр.); 4) законы субъектов Федерации, которые издаются представительными органами, а также распространяющиеся только на конкретную и соответствующую территорию (например, закон о социальных гарантиях. закон Саратовской области о муниципальной службе в Саратовской области и т.д.).

Виды подзаконных актов: 1) указы Президента РФ, являющиеся по юридической силе, высшими подзаконными нормативными актами; 2) постановления Правительства РФ, то есть акты исполнительного органа государства, который наделен компетенцией по управлению общественными процессами; 3) положения министерств, ведомств, государственных комитетов, инструкции, приказы, регулирующие, в основном общественные отношения, которые находятся в пределах компетенции исполнительной структуры; 4) постановления и решения местных органов государственной власти; 5) постановления, распоряжения, решения местных органов государственного управления; 6) нормативные акты муниципальных органов; 7) локальные нормативные акты, то есть нормативные предписания, которые приняты на уровне каких-либо организаций, учреждений и предприятий (например, правила внутреннего трудового распорядка).^[20]

Нормативные акты, в зависимости от особенностей правового положения субъекта правотворчества, подразделяются на: нормативные акты совместного характера (государственных органов и иных социальных структур); нормативные акты государственных органов; нормативные акты, принятые на референдуме; нормативные акты иных социальных структур (муниципальных органов, профсоюзов, акционерных обществ, товариществ и т.п.). Нормативные акты в зависимости от сферы действия делятся на: нормативные акты субъектов Российской Федерации; общефедеральные; локальные нормативные акты; нормативные акты органов местного самоуправления. Нормативные акты в зависимости от срока действия делят на: временные нормативные акты и нормативные акты неопределенно длительного действия. Вследствие чего, в зависимости от юридической силы нормативные акты классифицируются в определенную систему, в которой каждый из них играет свою роль и занимает определенное место. ^[21]

В итоге, нормативно-правовые акты имеют различные и определенные преимущества перед другими источниками права, а именно: во-первых, государственные органы имеют координационные возможности в сфере общего интереса, а во-вторых, из-за некоторых правил, нормативный акт – это лучший способ оформления устоявшихся правовых и иных норм. Нормативный акт – это наиболее распространенный и классический, а также первостепенный источник права для стран, которые объединены системой «писаного права».

2.2. Роль правового обычая и судебного прецедента как источников права

Один из древнейших источников права – это правовой обычай, который выступает как форма, выраженная правилом поведения длительного действия, придающее в силу этого качество правовой нормы.^[22] Издавно принято, что некоторые источники права, которые совершили важную эволюцию с древних времен, оказывается сохранились в правовых системах и сейчас. К таким правилам относится, в том числе, и правовой обычай. Разумович Н.Н. полагает, что «хотим мы этого или нет, но обычное право действует. Обычное право существует, а также будет существовать столько, сколько просуществует право, которое оказывает влияние на правовое развитие, восполняя пробелы в зонах правового общения, но и там, где закон о предписания нежизнеспособны». Так, речь идет об обычаях общих (на уровне нации, народа), локальных, местных (на уровне отдельных общин или сообществ), региональных и др.^[23]

Еще в истории говорилось, что у каждого народа право складывается само по себе, как устоявшийся порядок отношений между народом и людьми, а также непосредственно осознанной и обусловленной необходимостью соблюдать всеобщие обычаи и правила в процессе совместного участия в обмене, потреблении, производстве и распределении. Эти правила выработались еще при воздействии практической деятельности организованных в общество людей и объективных потребностей жизни. Так возникло право древнеримское, древнеиндийское, древнерусское, древнегреческое, древнегерманское и др.^[24] К примеру, «Русская правда» - это систематизированная запись особо важных обычаев. Такую же характеристику имеют, и Законы Хаммурапи, и Законы Ману. В римском праве очень значительное внимание уделялось к обычаям как источникам права. Так, в эпоху принципата, как живого источника права, разработано значение обычая и отмечено Юлианом, который признал за правом такую силу и такое основание, как за законом, законодательство, но также судебная практика, которая стала отдельным источником права. Особое распространение и значение правовой обычай получил в России, как источник права. Русский исследователь Сергеевич В.И. указывал, что в России очень долгий период развития государства, вплоть до установления самодержавия, понятие « обычай» и понятие «закон» являлись синонимами. Общественные отношения были подчинены действию одного лишь обычая: «государственные и частные права подчинялись его действию: права народа и князей, право мести, право наследования, право собственности, право выкупа и т. п. – это все основано на том самом обычае. Такой же позиции придерживался Владимирский-Буданов М.Ф., указывающий на то, что «законодательство старается узаконить обычай».^[25]

Термин «обычай» в правовой системе современности, озвучен, как правило, неоднозначно. Часто вместе с ними используют понятие «обыкновение». Обыкновение играет большую роль в регулировании, например, торговых отношений, определяет, по сущности, сложившимся на основе постоянного однообразного повторения фактических отношений, что считается входящим в состав волеизъявления сторон в сделке, а также в случае соответствия их намерений. Как источники права правовые обычаи охарактеризованы со следующими особенностями:

• у них имеется локальный характер;
• они взаимодействуют с другими различными социальными нормами и, также, особенно, с религиозными (в Индии обычное право входит в структуру индусского права);
• их основные существенные и важные черты часто отражаются в поговорках, афоризмах, пословицах и т.п.;
• их применение обеспечивается санкцией государства;
• они отличаются консервативным характером, так как придают обязательный характер общественным отношениям, которые сложились в результате долгой общественной практике. ^[26]

В международном праве обычай – это не только форма выражения традиционных и сложившихся норм, но и очень важный способ создания новых обязательных юридических правил поведения государства в различной деятельности и в сфере международного общения. В вышеуказанном случае, обычай рассматривается как основа в создании новых норм международного права и результат этого процесса.

Подводя итог, можно сказать, что в современном мире и в современных условиях, обычай потерял свою роль как источника права, в значительном смысле, но в обычном праве, в полной мере, указывать, нет оснований, то есть, обычаи остаются источником права, чтобы установить, что общество является справедливым, а также, что необходимо учитывать обычное поведение людей. Практическое значение обычая заключается в том, чтобы облегчить понимание закона, для того, чтобы служить дополнением к нему и соответственно, составить содержание закона, а именно, быть его источником. Задача законодателя состоит в том, чтобы критически относиться к обычаям и решать вопрос об их разумности, прежде чем санкционировать или признавать.^[27]

Судебный прецедент также относится к источникам права, который является многогранным и особо сложным правовым явлением, который зависит от социальных, политических, исторических и иных традиций, специфических условий существования правовой среды.

В зависимости от государственного органа, который его принял, правовой прецедент принято делить на судебный и административный. Если судебный прецедент принято понимать в первую очередь как решение, принятое судебными государственными инстанциями по конкретному делу, то административный прецедент – это решение административно-исполнительного органа государственной власти. В настоящее время в правоведении не имеется четкого определения судебного прецедента. Например, Давид Р. Указывает, что понятие судебного прецедента – это «решение по конкретному делу, являющееся обязательным для судов той или иной инстанции при решении аналогичных дел, либо служащее примерным образцом толкования закона, не имеющим обязательной силы».^[28] По данному определению нельзя понять имеет ли судебный прецедент обязательную силу или нет.

В классическом виде к признакам судебного прецедента относятся:

- сущность решения (прецедентная норма) должна основываться на естественных правах человека и отражать нормы морали, а также традиции народа и обычаи;

- обязательность, то есть прецеденты устанавливаются только высшими судебными инстанциями, а не всеми судами. При этом из всей судебной практики прецедентами могут быть только те решения соответствующих судов, которые вынесены большинством голосов членов суда;

- прецедентами являются только те судебные решения, которые включают в себя сущность решения (принципа или положения, или основы, на которой принимается решение) – той части решения, которая носит обязательный характер и излагает прецедентную норму.

Таким образом, судебным прецедентом является источник права, который представляет собой судебное решение по какому-либо делу, имеющему статус правовой нормы и являющемуся обязательным для применения правилом в судах такой же или более низшей инстанций.

2.3. Нормативный договор, доктрина, религиозные тексты, общие принципы права и их роль в правоприменении

В последнее время договор становится регулятором различных сфер жизни, и не только в экономической сфере, но и также имеет значение в универсальном регуляторе различных отношений в обществе. Из-за этого увеличилась роль источника права, который именуется нормативным договором. Нормативный договор – это один из источников права, поэтому он соответственно обладает некоторыми специальными юридическими признаками. Нормативный договор:

• заключаются в публичных интересах для достижения общественно полезных целей;
• предназначен регулировать типичные и виды общественных отношений;
• распространяет действие на неопределенный круг лиц;
• охватывает круг общественных отношений, которые могут выступать в качестве самостоятельных источников права и носят комплексный характер;
• рассчитан на неоднократное применение;
• не имеет фиксированный срок действия (например если это временная передача полномочий, то нормативный договор носит временный характер, установленный в пределах договоренности);
• содержащиеся требования обязательны для исполнения;
• при возникновении спорных ситуаций, связанных с исполнением, имеется процедура разрешения юридического конфликта, которая связана с определением уполномоченных субъектов;
• содержит правила поведения, юридически значимые не только для участников договорных отношений (внутреннее юридическое воздействие), но и для других лиц (внешнее юридическое воздействие);
• продолжает общее действие независимо от возникновения или прекращения предусмотренных правоотношений.^[29]

Ценность нормативного договора как источника права определяется свободной формой права, так как она основана на добровольном принятии норм сторонами, которые участвуют в правотворческой деятельности.

Нормативный договор, исходя из его признаков, является соглашением двух и более сторон, которое изменяет, отменяет или устанавливает правовые нормы в пределах их компетенции. Такие договоры бывают международными и внутригосударственными. Данные договоры содержатся в нормах права, которые принимают международные организации различных видов: региональных (Совет Европы), специализированных или универсальных (ООН).^[30]

Доктрина как источник права – это наука (идея, теория или концепция), которая во всех случаях используется в правореализирующем и правотворческом процессе. Правовая доктрина как наука о праве обладает следующими чертами источника права:

- это совокупность знаний или теории, а также представлении о праве общества, содержании отдельных правовых норм, способах решения юридических казусов;

- правовая доктрина, имеющая объективную форму в виде письменных комментариев, пособий, учебников и т.п. или устных мнений, которые в суде высказывают ученые. Правовая доктрина является неписаным источником права, который обнаруживает себя в непосредственном действии права, то есть при формировании нормативного регулятора и воплощении его в жизнь;

- необходимость существования правовой доктрины предопределена общественными потребностями в порядке и стабильности взаимотношений между людьми. В правовой доктрине удовлетворены человеческие потребности, а также в их правовом регулировании общественных отношений, где проявляется социальная ценность;

- правовая доктрина создана учёными-юристами;^[31]

- правовая доктрина включает в себя вероятностные суждения, которые не обладают свойствами обоснованности и истинности. Иначе говоря, правовая доктрина носит идеологический характер и часто выражает те или иные ценности или идеалы. ^[32]

Правовая доктрина как источник права чаще всего используется в мусульманских странах, так как она является основой разрешения брачно-семейных и имущественных споров. Решения юристов мусульманских стран ссылаются на труды ученых и английских судей, а также и в российской правовой системе правовой доктрины.^[33]

В итоге, правовая идеология, или правовая доктрина обладает регулятивными возможностями — по воспитательному, нормативному, идеологическому воздействию на волю и сознание субъектов права с целью убеждения их в необходимости определённых типов правомерного поведения. Одним из воплощений регулятивной функции правовой доктрины, можно сделать вывод, что это является тем, что доктрина – это источник права, то есть, данная доктрина выступает формой закрепления и выражения правовых норм.

Религиозные тексты, а именно священные книги являются источником права, они имеют особенное распространение в мусульманских странах, например многие из них представляют собой теократические государства. Главными источниками мусульманского права считаются Коран и Сунна. Коран – это священная книга ислама. В мусульманских культурах считается, что Коран – это речь Аллаха (Бога), обращенная к пророку Мухаммаду на арабском языке. Сунна является сборником хадисов (преданий) о жизни пророка Мухаммада. Однако, если предписания Сунны или Корана являются общими или в них имеется пробел, относящийся к правилам поведения в какой-либо ситуации, то поиск таких правил осуществляется именно с помощью толкований Сунны и Корана. Такое толкование имеют право давать только специальные мусульманские правоведы. Религиозные тексты в российской правовой системе источниками права не являются.

В настоящее время, в качестве источников права являются принципы, которые сформировались в международных отношениях между странами. В этом смысле имеются принципы двоякого рода. Например, одни из них являются глобальными и действуют в сфере международного публичного права, а другие являются отношениями с внутригосударственным значением. Например, статья 38 Статута Международного суда говорит, что «Суд, который обязан решать переданные ему споры на основании международного права, применяет общие принципы права, признанные цивилизованными нациями». К общим принципам относят такие положения, как например: «позднейшим законом отменяется более ранний» или «специальный закон отменяет действие общего закона» и т. д.

В некоторых странах источником права являются общие принципы, то есть исходные начала национальной правовой системы. Это такие принципы как добрая совесть, справедливость, социальной направленности права и так далее. Например, Гражданский кодекс Испании называет общие принципы, вытекающие из испанских кодексов и законов. В исламских государствах (например, Афганистан), в случае какого-либо пробела в законе суд имеет право сослаться на принципы шариата (религиозные каноны). Источником права Российской Федерации являются международные договоры и общепризнанные принципы и нормы международного права. Утверждение о признании общепризнанных принципов и норм международного права вызывает массу научных споров. Даниленко Г.М. говорит, что «в теории и практике международного права общепризнанными принципами и нормами международного права считаются такие общеобязательные нормы международного права, пользующиеся всеобщим признанием, выраженным тем или иным способом, хотя зачастую и не закрепленные в конвенциях».^[34]

Общие принципы права могут использоваться как источники права в двух случаях:

• в случае наличия пробела в праве, когда необходимо применение аналогии права;
• в случае издания нормативных правовых актов, необходимость принятия которых вытекает из принципов права.

Общие принципы права представляют собой основы и начала, которые определяют важные особенности, содержание, регулятивные механизмы права. Такие принципы являются общими для правовых норм и могут применяться во всех отраслях права. Национальное право государства приобретает свойства единства и системности, так как являются общими принципами права. Общие принципы права в национальном праве формируются совместно с процессами развития государства и общества, испытывая в том числе влияние религиозных идей, а также политических и философских концепций правового общества и правового народа и государства.

Заключение

Подведя итоги, а также после окончания рассмотрения вышеуказанной работы, можно сделать некоторые выводы и обобщить полученную в ходе работы информацию. Под источником права понимается объективированное закрепление и проявление содержания права в определенных актах государственных органов, решениях судов, договорах, обычаях и иных источников. На протяжении истории существования права как социального института, изменялись и развивались различные взгляды на источники права, ведь связано это было с различными потребностями и условиями того или иного этапа общественного развития, прежде всего в Европе.

Источники права, а также их своеобразие, сказываются на формах внешнего выражения права. В них наглядно проявляются исторические особенности различных общественных систем, разнообразие форм государственного вмешательства в общественную жизнь.

Самые известные формы существования государственно-признанных норм являются следующими: правовая доктрина, правовой обычай, судебный прецедент, нормативно-правовой акт, нормативный правовой договор, общие принципы права.

Каждый источник права имеет свои специфику, особенности, историю развития, а также место в современных правовых системах. Естественно, что в настоящее время в современном обществе, наиболее эффективными и более распространёнными являются нормативно-правовой акт, нормативный договор, судебный прецедент. Они закрепляются официально в основном во всех развитых государствах. Правовая доктрина и правовое сознание как формы источников права не распространены в настоящее время почти ни в одном государстве, но они имеют большое значение в абсолютно каждом государстве на неформальном уровне. Также, продолжает место быть и существовать наиболее древние формы права, такие как правовой обычай, в частности, и особенно он распространен в международном, морском, гражданском, торговом, предпринимательском праве. Религиозные нормы как источники права имеют свое место во многих государствах религиозно-традиционной правовой семьях, но, к сожалению, совершенно немыслимы и не имеют никакого значения в светских государствах.

Источники права обычно имеют официальный характер, они признаются государством, что и предопределяет поддержку содержащихся в них норм со стороны государства, их государственную обеспеченность.
Официальный характер у источникам права приобретается с помощью правотворчества, тогда, когда нормативные документы принимаются компетентными государственными органами, то есть когда напрямую исходят и зависят от государства, а также с помощью санкционирования, это когда государственные органы, к примеру, суды, в каком-либо виде одобряют социальные нормы (обычаи, корпоративные нормы и т.д.), придают им юридическую силу.

Можно сделать общий и окончательный вывод, что формы права как один из видов источников права имеют исключительное значение для укрепления законности в правовом государстве. Совершенство названных источников зависит от уровня их теоретических представлений о них, единообразном понимании и от качества по существу видов юридической практики. Юридическая наука имеет место быть и своевременно разрабатывать пригодные рекомендации по улучшению источников права, а ведь практика должна реализовывать предложения ученых в целях создания динамичной, гибкой и эффективной функционирующей системы источников права. Ведь от качества такой системы права зависит в том числе и прочность законности в государстве. А также очень важно подчеркнуть такой факт, что при принятии источников права, я считаю, что, обязательно нужно полное соблюдение принципа «верховенства закона», основополагающих идей единой системы и правовой системы взаимодействия форм права.

Список используемой литературы

Аксенова И. Ч., Свечникова Л. Г. Теория обычного права в энтологических, теоретико-правовых и историко-правовых исследованиях // Право и политика. 2012. № 12.

Анисимов А.П. Правоведение: учебник / А.П. Анисимов, А.Я. Рыженков, А.Ю. Чикильдина. – М.: Издательство Юрайт, 2013.

1. Бастен И.Н. //Журнал :Вестник Челябинского государственного университета №2, т.9, 2012

Беляева, О. М. Теория государства и права в схемах и определениях: учебное пособие / О. М. Беляева. – Ростов–на–Дону: Феникс, 2012.

Васильев А.А. Правовая доктрина как источник права: историко-теоретические вопросы: диссертация кандидата юридических наук. – Москва: РГБ, 2013.

Григорьев В.А. Общая теория права и государства: Учебник для вузов / В.А. Григорьев. - М.: ИНФРА-М, 2015.

Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы совре­менности. М., 2011.

Джоусе-Иванина М. Нормативно-правовой акт в системе источников российского права: дис. ... канд. юрид. наук. – М., 2011.

Ерофеева Д.В. Источники права: проблемы теории и истории права / Д.В.Ерофеева// Ученые труды Российской академии адвокатуры и нотариата. – 2013. – №1(28).

Козлова, О. Е.Конституционное право России: М., Проспект, 2012

Колесников Е.В. Источники российского конституционного права: вопросы теории и методологии: Автореф. дис. … д-ра. юрид. наук. Саратов, 2014.

Кутафин О.Е. Источники конституционного права Российской Федерации. М., 2014.

Лафитский В.И. Сравнительное правоведение в образах права. В 2-х тт. Том 1. М.: Статут, 2010.

Малова О.В. О проблеме источников права // Сиб. юрид. вестн. 2014. № 4.

Маркин С.В. Судебный прецедент как источник международного частного права: Дис. … канд. юрид. наук. - Волгоград, 2015.

Марченко М.Н. Сравнительное правоведение: учебник. 2-е изд. перераб. и доп. Москва: Проспект, 2011.

Матузова Н.И. и Малько А.В.Теория государства и права: курс лекций – 3-е изд., перераб. и доп. – М.: Норма: ИНФРА-М, 2013.

Муромцев Г.И. Источники права (теоретические аспектыпроблемы) //Изв. высш. учеб. заведений. 2012. № 2.

Попов В.И. Судебный прецедент как источник трудового права // Вестн. Челяб. ун-та. Сер. 9. Право. 2011. № 2.

Рассказов Л.П. Романо-германская правовая семья: генезис, основные черты и важнейшие источники// Юрист-Правовед, 2014, № 5.

Рассказов Л.П., Рассказов О.Л., Мантул Г.А. Классическое понимание судебного прецедента и отношение к прецедентному праву в Российском государстве//Политематический сетевой электронный научный журнал Кубанского государственного аграрного университета. 2012, № 77

Рыбаков В.А. Вестник Омского университета. Серия «Право». 2012. № 3 (12).

Сравнительное правоведение: национальные правовые системы. Т.1. Правовые системы Восточной Европы / Под ред. В.И. Лафитского. М.: Контракт: ИЗиСП, 2012.

Упоров И.В., Старков О.В., Рассказов Л.П. Теория государства и права. Курс лекций. М.:2015

Хабриева Т.Я. Правовая система Российской Федерации в условиях международной интеграции // Вестник Российской академии наук. 2015. Т. 85. № 3

Цыганов В.И. Теория государства и права: тезисы лекций. – 8-е изд., испр. и доп. – Нижний Новгород: ННГУ им. Н.И. Лобачевского. 2015 г.

Чиркин В.Е. Сравнительное правоведение: Учебник для магистратуры. 2-е изд. пересмотр. М.: Норма: ИНФРА-М, 2015.

1. Бастен И.Н. //Журнал :Вестник Челябинского государственного университета №2, т.9, 2012 ↑

2. Кутафин О.Е. Источники конституционного права Российской Федерации. М., 2014. С. 9 ↑

3. Малова О.В. О проблеме источников права // Сиб. юрид. вестн. 2014. № 4. С. 26. ↑

4. Беляева, О. М. Теория государства и права в схемах и определениях: учебное пособие / О. М. Беляева. – Ростов–на–Дону: Феникс, 2012. – С. 311 ↑

5. Матузова Н.И. и Малько А.В.Теория государства и права: курс лекций – 3-е изд., перераб. и доп. – М.: Норма: ИНФРА-М, 2013. – С. 195. ↑

6.  Козлова, О. Е.Конституционное право России: М., Проспект, 2012 – С.29 ↑

7. Колесников Е.В. Источники российского конституционного права: вопросы теории и методологии: Автореф. дис. … д-ра. юрид. наук. Саратов, 2014. С.12 ↑

8. Муромцев Г.И. Источники права (теоретические аспектыпроблемы) //Изв. высш. учеб. заведений. 2012. № 2. С. 56. ↑

9. Попов В.И. Судебный прецедент как источник трудового права // Вестн. Челяб. ун-та. Сер. 9. Право. 2011. № 2. С. 91. ↑

10. Малова О.В. О проблеме источников права // Сиб. юрид. вестн. 2014. № 4. С. 23. ↑

11. Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы совре­менности. М., 2011. С. 29. ↑

12. Марченко М.Н. Сравнительное правоведение: учебник. 2-е изд. перераб. и доп. Москва: Проспект, 2011. 456с. ↑

13. Упоров И.В., Старков О.В., Рассказов Л.П. Теория государства и права. Курс лекций. М.:2015. С.155 ↑

14. Рассказов Л.П. Романо-германская правовая семья: генезис, основные черты и важнейшие источники// Юрист-Правовед, 2014, №5. С. 13. ↑

15. Рассказов Л.П., Рассказов О.Л., Мантул Г.А. Классическое понимание судебного прецедента и отношение к прецедентному праву в Российском государстве//Политематический сетевой электронный научный журнал Кубанского государственного аграрного университета. 2012, № 77, с. 1189-1200. ↑

16. Лафитский В.И. Сравнительное правоведение в образах права. В 2-х тт. Том 1. М.: Статут, 2010. 429 с. ↑

17. Лафитский В.И. Сравнительное правоведение в образах права. В 2-х тт. Том 1. М.: Статут, 2010. 429 с. ↑

18. Джоусе-Иванина М. Нормативно-правовой акт в системе источников российского права: дис. ... канд. юрид. наук. – М., 2011. – 182 с. ↑

19. Цыганов В.И. Теория государства и права: тезисы лекций. – 8-е изд., испр. и доп. – Нижний Новгород: ННГУ им. Н.И. Лобачевского. 2015ю – С. 191. ↑

20. Матузова Н.И. и Малько А.В.Теория государства и права: курс лекций – 3-е изд., перераб. и доп. – М.: Норма: ИНФРА-М, 2013. – С. 195. ↑

21. Кутафин О.Е. Источники конституционного права Российской Федерации. М., 2014. С. 15 ↑

22. Ерофеева Д.В. Источники права: проблемы теории и истории права / Д.В.Ерофеева// Ученые труды Российской академии адвокатуры и нотариата. – 2013. – №1(28). – С.56. ↑

23. .Чиркин В.Е. Сравнительное правоведение: Учебник для магистратуры. 2-е изд. пересмотр. М.: Норма: ИНФРА-М, 2015. 320 с. ↑

24. Рыбаков В.А. Вестник Омского университета. Серия «Право». 2012. № 3 (12). С. 14. ↑

25. Аксенова И. Ч., Свечникова Л. Г. Теория обычного права в энтологических, теоретико-правовых и историко-правовых исследованиях // Право и политика. 2012. № 12. С. 105–115 ↑

26. Цыганов В.И. Теория государства и права: тезисы лекций. – 8-е изд., испр. и доп. – Нижний Новгород: ННГУ им. Н.И. Лобачевского. 2015ю – С. 191. ↑

27. Григорьев В.А. Общая теория права и государства: Учебник для вузов / В.А. Григорьев. - М.: ИНФРА-М, 2015. – С. 218 ↑

28. Сравнительное правоведение: национальные правовые системы. Т.1. Правовые системы Восточной Европы / Под ред. В.И. Лафитского. М.: Контракт: ИЗиСП, 2012. 528 с. ↑

29. Матузова Н.И. и Малько А.В.Теория государства и права: курс лекций – 3-е изд., перераб. и доп. – М.: Норма: ИНФРА-М, 2013. – С. 195. ↑

30. Чиркин В.Е. Сравнительное правоведение: Учебник для магистратуры. 2-е изд. пересмотр. М.: Норма: ИНФРА-М, 2015. С. 238 ↑

31. ↑

32. Васильев А.А. Правовая доктрина как источник права: историко-теоретические вопросы: диссертация кандидата юридических наук. – Москва: РГБ, 2013. ↑

33. Анисимов А.П. Правоведение: учебник / А.П. Анисимов, А.Я. Рыженков, А.Ю. Чикильдина. – М.: Издательство Юрайт, 2013. ↑

34. Хабриева Т.Я. Правовая система Российской Федерации в условиях международной интеграции // Вестник Российской академии наук. 2015. Т. 85. №3. С. 195-202. ↑