Защита права собственности (Понятие «Собственность)

Содержание:

Введение

«Собственность есть краеугольный камень всего

гражданского порядка»

Чичерин Б.Н.

(«Собственность и государство»)

Социально - экономический эксперимент, шедший 70 лет и обусловленный софистикой и утопическим учением, по установлению всеобщего счастья на 1/6 части суши – в СССР, потерпел сокрушительный провал.

Если определять коммунистическую (большевистскую) партию, как крупного феодала, владеющего, пользующегося и распоряжающегося всей подконтрольной собственностью с 1918г.^[1] – «руководящие структуры КПСС осуществляли свою собственную диктатуру, создавали за государственный счет имущественную основу для неограниченной власти»^[2], то с крушением советского феодала встал во главу угла вопрос о собственности. Государство стало национализировать партийную собственность, начался процесс возврата и частной собственности.

«Чувство личной собственности столь же естественно, как чувство голода, как влечение к продолжению рода» - говорил П.А. Столыпин.

Человеку нужны и свободы, и собственность и не только личная. Но человеку нужна такая собственность, которая бы обеспечивала ему некую автономность, независимость существования, определенную степень экономической свободы, а также была бы и средством поддержания этой свободы. Имя этой собственности – частная. И только частная собственность, как равноправный объект правовых и экономических отношений с государственной и другими видами собственности, дает личности тот экономический фундамент свободы, без которого она невозможна при жизни в обществе.

Законом СССР от 6 марта 1990 г. N 1305-I "О собственности в СССР" началась новая социально - экономическая эпоха на территории Советского Союза. Закон РСФСР "О собственности в РСФСР" от 24 декабря 1990 г. ее продолжил. По оценкам экспертов, от Союзного закона Закон России отличается более четкой трактовкой частной собственности. Кроме того российский закон допускает выкуп в частную собственность земельных участков, а также не предусматривается каких-либо ограничений для частных предпринимателей по объему бизнеса и допускается получение предпринимательского дохода без непосредственного участия собственника в деле.

Социально – политическая и экономическая обстановка в стране послужили основаниями к принятию в 1993 г.12 декабря Конституции РФ, закрепившей равные права перед законом частной, государственной и муниципальной формами собственности, усилив охрану частной собственности и дополнительной статьей (п.1 ст.35). Основной Закон стал фундаментом Гражданского Кодекса Российской Федерации, первая часть которого была принята в 1994 г. и стала регулировать в новых экономических реалиях право собственности и другие вещные права.

Вопрос собственности был определяющей проблемой «переходного» периода. В течение 90-х годов был осуществлен переход к реальному многообразию форм собственности. Институт частной собственности получил правовое оформление, стал одним из инструментов привлечения частной инициативы граждан к решению экономических проблем.

Приватизация и связанные с ней процессы вызвали глубокие изменения во всех сферах общественной жизни и общественного сознания, положили начало формированию предпринимательского менталитета, развитию инициативы и самостоятельности товаропроизводителей, новой системы общественных ценностей. В результате приватизации образовался крупный негосударственный сектор экономики, что позволило преодолеть монополию государственной собственности, создать основу для развития рыночных форм хозяйственных

связей и использования механизмов конкуренции.

В 2003 г. совершился переход от экономики с доминирующей государственной собственностью к экономике, построенной на преобладании собственности частной. Как показали экспертные оценки Счетной палаты, структура собственности за 2003 г. имела следующий вид: частная собственность -77%, государственная – 4%, муниципальная – 6%, прочие формы – 13%, но при этом оказалось, что «законодательно не были обеспечены равные права и возможности по участию в приватизации всех слоев российского общества, и не соблюдался принцип социальной справедливости. Российские граждане, непосредственно не связанные с производством (здравоохранение, наука, образование, социальная сфера, государственное управление и т.п.), были фактически отстранены от приватизации и лишены права на соответствующую часть национального богатства»^[3].

Вопрос «Кто?» владеет собственностью в нашей стране, вряд ли актуален, но отчет - ответ Счетной палаты в 2003 году: «Почему именно «Они» стали владельцами сверхдорогих активов?», будет источником внутреннего конфликта в обществе до тех пор, пока не будет восстановлен баланс интересов и социальная справедливость.

Российский Закон должен и защищает собственника, но не вора, ставшего собственником. Каким простым процессом было бы изучение способов защиты прав собственности в Великобритании, например, или в Евросоюзе.

Но в России, где 1/5 населения была лишена соответствующей ей части национального богатства и доходы, которых близки к границе или ниже границы прожиточного минимума, при этом на них приходится 40% валового внутреннего продукта, а на 1,5% населения получающих наибольшие доходы, приходится 15% ВВП и при этом массовый пласт предпринимателей - это 8-10% населения, который всеми силами борется за выживание и за свою собственность, возникающие проблемы, связанные с защитой прав собственности граждан и предпринимателей, имеют свои специфические сложности.

Целью курсовой работы является комплексное изучение практических проблем правового регулирования и правоприменительной практики по вопросам способов защиты права собственности в Российской Федерации.

Для достижения данной цели были поставлены следующие задачи исследования:

рассмотреть и осмыслить феномен «Собственность», как объекта гражданско-правовой защиты и рассмотреть функциональность ее форм в РФ;

проанализировать понятие «Право собственности» и его содержание;

рассмотреть понятие «Защита прав собственности»;

охарактеризовать систему гражданско-правовых способов защиты права собственности и законных интересов собственника;

исследовать правовую природу вещно-правовых способов защиты права собственности;

дать оценку обязательственно-правовым и иным не вещным способам защиты права собственности;

охарактеризовать и дать оценку способам и формам защиты прав предпринимателей.

Предметом исследования являются формы, средства и способы защиты такого субъективного гражданского права и интереса, как права собственности просто собственника и собственника – предпринимателя.

Глава I. Собственность или экономический порядок имущественного мира

По свидетельству «Этимологического словаря» Макса Фасмера, в русском языке «собственный» — очень старое слово, производное от древнерусского, церковнославянского: «собъство» - свойство, своеобразие, сущность; «собина» - собственность, имущество; «собити» - присваивать, приобретать»^[4].

Великий юрист хiх века, русский правовед, историк, философ и педагог – Б.Н.Чичерин в своём труде «Собственность и государство», полемизируя с французскими и немецкими социалистами, отрицающими собственность («Собственность – это кража!» - Прудон), даёт свои оригинальные определения: «Собственность составляет материал для откровения человеческой личности…. Право собственности содержит в себе двоякий элемент: фактическое отношение к вещи, или пользование ею для своих целей, и идеальное отношение – право…. Человек, как свободное существо, налагает свою волю на внешний мир. В этом заключается основание собственности… В действительности закон, за исключением редких случаев, никому не дает права собственности на что бы то ни было и не определяет содержания этого права. Он признает только за лицом, во имя неотъемлемо принадлежащей ему свободы, право приобретать собственность и свободно распоряжаться приобретенным. Границы этой свободы полагаются таковою же свободою других. Таков чистый закон права…».^[5]

Современное определение собственности дается Большим Юридическим Словарем РФ в следующих формулировках: «Собственность, как юридическая категория означает принадлежность имущества определенным лицам — индивидам или коллективам на определенных условиях и в определенных формах (право собственности в субъективном смысле);

как гражданско-правовой институт, представляющий совокупность юридических норм, регулирующих экономические отношения собственности методами гражданского права (право собственности в объективном смысле)»^[6].

И так как экономический порядок в обществе в зависимости от юридического, то БЮС характеризует собственность как « экономическую категорию, представляющую собой общественно-производственное отношение по поводу присвоения лицами — индивидуумами и коллективами - предметов природы, естественных и созданных трудом».

И самое лаконичное определение собственности – «Само имущество, принадлежащее какому-либо субъекту на праве собственности».

Если Чичерин Б.Н., полемизируя с социалистами о праве и собственности, уже в конце 19 века представлял и понимал последствия реализации «невозможной» утопии, то в конце 20 века выдающийся юрист Нерсесянц В., анализируя плоды советского социализма, мог подтвердить представления Чичерина плачевными результатами в социально – экономической жизни страны. И снова напомнить, что «собственность, право собственности и право вообще (с его принципом формального равенства и свободы) имеют смысл лишь там, где имеется, признается и действует индивидуально человеческое начало и измерение в общественной жизни людей, где, следовательно, отдельный человек, индивид как таковой признается в качестве независимого и самостоятельного лица - субъекта собственности и права, т. е. экономически и юридически свободной личности. Лишь из совокупности таких лиц и их отношений складывается особый тип и форма социального общения и социальной жизни вообще — так называемое гражданское общество, порождающее соответствующие всеобщие государственные формы и законодательные установления».^[7]

В своем стремлении к свободе цивилизованное человечество пытается уменьшить и конфликтность своего развития именно поэтому «в Европе или Соединенных Штатах — всюду, где разрушались старые полуфеодальные политические системы, — первое, что приходило к людям как символ нового мира, было понимание права собственности... Это понимание исходило из фундаментального онтологического соображения о том, что если вы хотите обеспечить мир в обществе, искоренить самую суть конфликтов, вы должны определиться в отношении того, кто и почему владеет той или иной собственностью»^[8].

Формы собственности

Основной Закон Российской Федерации (п.2 ст.8) гласит: «В Российской Федерации признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности» и в соответствии с ним Гражданский Кодекс РФ (ст. 212) о субъектах права собственности -

«1.В Российской Федерации признаются частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности.

2. Имущество может находиться в собственности граждан и юридических лиц, а также Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований.

3. Особенности приобретения и прекращения права собственности на имущество, владения, пользования и распоряжения им в зависимости от того, находится имущество в собственности гражданина или юридического лица, в собственности Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования, могут устанавливаться лишь законом.

Законом определяются виды имущества, которые могут находиться только в государственной или муниципальной собственности.

4. Права всех собственников защищаются равным образом».

Основным принципом осуществления права собственности является максимальное использование полезных свойств имущества и извлечение наибольшей прибыли.

В составе частной собственности различаются собственность граждан и юридических лиц, в государственной – федеральная собственность и собственность субъектов Федерации, в муниципальных – собственность городских и сельских поселений и собственность других муниципальных образований.

А) Частная собственность, субъектами которой выступают граждане и юридические лица, призвана обеспечивать исключительно их интересы.

Новеллой гражданского законодательства является указание на то, что количество и стоимость имущества, находящегося в частной собственности, могут ограничиваться только федеральным законом и только в случаях, прямо предусмотренных п.2 ст.1 ГК РФ: с целью защиты конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороноспособности страны и безопасности государства.

Исходя из объема правоспособности юридических лиц, коммерческие организации могут быть собственниками любого имущества, кроме случаев, установленных законом или учредительными документами. Некоммерческие юридические лица (у них целевая правоспособность) могут приобретать только имущество, соответствующее целям их деятельности.

Б) Государственная собственность, субъектами которой выступают РФ и субъект РФ, призвана обеспечивать интересы народа России в целом, населения, проживающего на территории субъекта РФ. Объектом федеральной собственности может быть любое имущество без каких-либо ограничений. В том числе, только в федеральной собственности может находиться имущество, изъятое из оборота.

В) Муниципальная собственность, субъектами которой выступают муниципальные образования, призвана обеспечивать интересы населения, проживающего на территории городского или сельского поселения либо иного муниципального образования. Но в состав объектов права собственности субъектов Российской Федерации не могут входить объекты исключительной федеральной собственности.

Права всех собственников признаются равными.

Но «как известно, на протяжении 90-х годов приватизация регионального и муниципального имущества проходила в отсутствие федерального закона о порядке разграничения собственности на федеральную, собственность субъектов Российской Федерации и муниципальную, что давало возможность органам государственной власти субъектов Российской Федерации самовольно и бесконтрольно распоряжаться многими объектами федеральной собственности.

В ряде субъектов Российской Федерации органы государственной власти проводили массовую приватизацию без разработки и принятия соответствующей региональной законодательной базы, т.е. вопреки требованиям Государственной программы приватизации. В целом ряде субъектов Российской Федерации приватизация длительное время проходила на основании нормативных правовых актов высших должностных лиц и руководителей высших органов исполнительной власти регионов»^[9].

Возникает вопрос легитимности владения всего массива собственности, приобретенной, вышеуказанным способом. И на протяжении последующих лет государство - собственник федерального имущества, как субъект правоотношений в соответствии со ст.301 и 303 ГК РФ будет вынужден, защищая свое право собственника, возвращать свое имущество.

В России, по оценкам МВФ, доля государства в объеме производства уже составила 33% в 2016 году^[10]; по расчетам ФАС вклад госкомпаний в ВВП достиг 70% в 2015 году.^[11]

Что есть « иные формы собственности»?

Собственность иностранных государств и международных организаций, собственность иностранных юридических лиц, граждан и лиц без гражданства; смешанная иностранная собственность без российского участия;

имущество, находящееся в собственности двух или нескольких лиц, принадлежит им на праве общей собственности с определением доли каждого из собственников в праве собственности (долевая собственность) или без определения таких долей (совместная собственность) - данный вид собственности является производной от частной;

интеллектуальная собственность;

собственность коренных малочисленных народов Севера, Сибири и Дальнего Востока РФ на их исконную среду обитания;

собственность религиозных организаций на недвижимость – всё, вышеперечисленное, возможно выделить, как иные формы собственности.

Мировая практика показывает, что определяющим видом собственности является частная, которая выступает в трех основных формах: единичной, партнерской, корпоративной.

Современная сложность и разнообразие социально-экономической жизни общества определяется фундаментальным основанием – собственностью. Именно собственность и право на нее находится в центре внимания всего Гражданского Кодекса РФ. И от того как эффективно, вышеперечисленные собственники распорядятся ею, будет зависеть качество жизни всего общества.

Глава II. Понятие права собственности

В понятие права собственности заключена суть поведенческой нормы между людьми в отношении вещей, и поэтому оно занимает главенствующее место в системе вещных прав.

Или, говоря юридическим языком, в объективном смысле - право собственности определяется как совокупность правовых норм, закрепляющих и охраняющих принадлежность материальных благ конкретным лицам (возникновение, осуществление, прекращение, защиту прав собственника, а также их возможность владеть, пользоваться и распоряжаться этими материальными благами).

Право собственности в субъективном смысле – это субъективные права собственника по осуществлению принадлежащим имуществом по своему усмотрению и в своем интересе полного хозяйственного господства, включающее в себя право владения, пользования и распоряжения - так называемую триаду правомочий.

В известный исторический период существования государственной, колхозной (она же государственная!) и кооперативной (личной) собственности всячески избегали словосочетания - «право собственности», также как и слова «право», ибо тоталитарные системы не выносят звучание подобных понятий.

Еще в советское время А.А. Рубанов обратил внимание на подмену юридического понятия «право собственности» экономическим понятием «собственность». Автор определил это характерной особенностью советского гражданского права, именуя ее законодательной конструкцией собственности, под которой им понимается совокупность норм, преследующая цель всесторонне определить социальную роль, структуру и характер собственности.^[12]

В.П. Грибанов, анализируя вопросы понятия права собственности, предлагал определять его как институт с определенной структурой, состоящей из четырех групп правовых норм:

1) общая норма, определяющая задачи правового регулирования отношений собственности;

2) нормы, устанавливающие принадлежность имущества определенным лицам; 3) нормы, устанавливающие содержание и объем правомочий, предоставляемых собственнику;

4) нормы, устанавливающие охрану права собственности^[13].

Е.А. Суханов рассматривает право собственности через призму системы норм, устанавливающих характер и содержание правомочий собственника; гражданско-правовой режим объектов права собственности (в том числе правила о возможности и порядке приобретения и прекращения права собственности на эти объекты); формы (разновидности) права собственности, признаваемые правопорядком; гражданско-правовые способы защиты этого права.

Интересно и мнение американских экономистов, разработавших экономическую теорию прав собственности, «ключевой характеристикой прав собственности является степень их исключительности, под которой понимается возможность исключить других субъектов из процесса распоряжения собственностью»^[14].

Особая ценность права собственности, его центральное положение среди имущественных прав предопределены тем, что собственность является главным условием реализации экономических и творческих способностей человека. Не получив свободного, обеспеченного всем правопорядком доступа к вещам, человек лишается возможности обеспечить свое существование, удовлетворить свои потребности. «В наибольшей степени раскрытию способностей человека отвечает наиболее свободное, не стесненное чужой волей, внешними условиями отношение к вещам. Именно такое отношение обеспечивается правом собственности»^[15].

Положения 2 главы Конституции РФ составляют основы правового статуса личности в нашей стране. В том числе, речь идет и праве каждого иметь имущество в собственности (п.2 ст.35). Но в ст.64 этой же главы есть положение о возможности и порядке изменения положений 2 главы. Исходя из существующей политической реальности в РФ, можно испытывать опасения по поводу незыблемости самого права собственности и способов его защиты. До тех пор, пока в Основном Законе не будет четко сказано о невозможности и ни при каких условиях изменений главы 2 о правах личности, до тех пор созидание зрелого правового демократического гражданского общества будет под угрозой.

Содержание права собственности

Право собственности отличается от других вещных прав полнотой содержания.

Собственник, передавая часть своего имущества другому лицу в оперативное управление, хозяйственное ведение или иное вещное право, сохраняет за собой право собственности на это имущество. Поэтому никто из субъектов других вещных прав не может обладать всей совокупностью правомочий собственника. Право собственности всеобъемлюще, по сравнению с ним любое иное вещное право является ограниченным по объему.

Российский законодатель, определяя в ГК РФ (п.1ст.209) перечень прав, как триаду прав: владеть, пользоваться и распоряжаться, дополняет (п.2) его правом собственника «по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц».^[16] «Любые действия» поясняются законодателем как отчуждение, (например, дарение или продажа); отдача в залог или обременение (например, сервитутом), мена. Передача другим лицам собственником права владения, пользования и распоряжения имуществом, вероятно, имеет смысл передачи вещи в аренду. Право собственности бессрочно.

Обозначенная триада прав не может пониматься как исчерпанность этими правомочиями всего права собственности, а также как расщепление права собственности на три или иное количество правомочий. «Право собственности является единым, цельным правом и не распадается на определенное число правомочий. В законе говорится именно о праве собственности, а не об отдельных правомочиях собственника. Выделение в этом праве каких-либо отдельных правомочий не имеет никакого смысла, так как и осуществление, и защита права ставятся в зависимость лишь от воли собственника, которая может быть ограничена только законом»^[17]. Неполного, расщепленного права собственности ГК РФ не признает.

И все-таки, думается, что для более полного уяснения содержания той цельности права собственности, о которой говорилось выше, имеет смысл, вспомнить британского юриста А. Оноре. В 1961 году он в рамках теории прав собствен-ности, где категория «собственность» трактуется как «пучок» (набор) прав, предложил «пучок» из 11 правомочий собственности, которые могут комбинироваться между собой:

1. Право владения, т.е. право исключительного физического контроля над благом.

2. Право использования, т.е. право применения полезных свойств блага для себя.

3. Право управления, т.е. право решать, кто, когда и на каких условиях будет получать доступ к использованию благ.

4. Право на доход, т.е. право обладать результатом от использования экономических благ.

5. Право на остаточную стоимость т.е. право на отчуждение, потребление, изменение или уничтожение блага.

6. Право на безопасность, т.е. право на защиту от экспроприации благ и от вреда со стороны внешней среды.

7. Право на передачу благ по наследству.

8. Право на бессрочность обладания благом, т.е. право неограниченного во времени обладания благом.

9. Запрет вредного использования, т.е. запрет на использование блага способом, наносящим вред внешней среде, имущественным и личным правам других лиц.

10. Право на ответственность в виде взыскания блага в уплату долга.

11. Право на остаточный характер, т.е. право «естественного» возврата переданных кому-либо правомочий по истечении срока передачи, право на существование процедур и институтов, обеспечивающих восстановление нарушенных правомочий.

Понятием «благо» определяется экономическая ценность вещи.

Следует заметить, что собственник не только использует полезные свойства объекта собственности с максимальной пользой для себя, но и несет ответственность за обладание благом, что выражается в необходимости уплаты налогов, в ответственности, связанной с причинением ущерба и в ответственности, связанной с внешними эффектами использования собственности.

Если опустить понимание специфики англо-саксонского права в этом случае, т.е. расщепление права собственности между субъектами на указанные правомочия, то для понимания смысла содержательной части правомочий «российской триады», список Оноре помогает лучше уяснить и «увидеть» её.

Понятие защиты права собственности

В Конституции РФ (п.2 ст. 45) определено, что “каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом”.

Защищенность права собственности предполагает наличие непреодолимых препятствий для других субъектов осуществлять какие-либо действия с собственностью, если таковые не были разрешены владельцами. Чем больше непреодолимых для других субъектов препятствий, тем выше степень защищенности собственности. Уровень защищённости прав собственности является одним из важнейших показателей качества деловой среды в стране.

Гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты (п.1 ст.1 ГК РФ).

Рыночная экономика в РФ не может быть создана без правовых гарантий стабильности собственности и предсказуемости предпринимательской активности, с одной стороны, и эффективного разумного правового регулирования экономических процессов - с другой^[18].

Защита права собственности - это использование предусмотренных законом гражданско-правовых способов защиты в целях устранения препятствий к осуществлению этого права.

Защита права собственности и других вещных прав осуществляется в рамках общей гражданско-правовой защиты и связана с использованием предусмотренных законом способов защиты гражданских прав (ст. 12 ГК РФ):

признания права; восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения; признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки; признания недействительным решения собрания; признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления; самозащиты права; присуждения к исполнению обязанности в натуре; возмещения убытков; взыскания неустойки; компенсации морального вреда; прекращения или изменения правоотношения; неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону; иными способами, предусмотренными законом. Перечень их не является исчерпывающим. А позиция о «восстановлении положения, существовавшего до нарушения права» вообще является целью защиты, а не способом.

Отношения собственности охраняются при помощи закрепления в гражданско-правовых нормах пределов осуществления правомочий владения, пользования и распоряжения принадлежащим субъектам гражданских правоотношений имуществом и установления неблагоприятных последствий для лиц, нарушающих права собственников.

При помощи гражданско-правовых норм, которые устанавливают принадлежность материальных благ, субъектам гражданских правоотношений, определяя степень их имущественного обособления, обеспечивают собственникам условия реализации их прав в определенных пределах и устанавливают неблагоприятные последствия для лиц, нарушивших права собственников.

Все перечисленные в ст.12 ГК РФ способы защиты права являются юрисдикционными, за исключением одного, неюрисдикционного способа – самозащиты права. Это очень важный способ для современной России, когда собственник не располагает временем писать иск, видя угрозу своему имуществу, имеет право защищать его от посягательства любого лица даже вооруженным образом.

Способы защиты права собственности

Различают две основные формы защиты права собственности - юрисдикционную и неюрисдикционную.

Юрисдикционный способ защиты есть деятельность уполномоченных государством органов по защите нарушенных или оспариваемых субъективных прав. Главными, наиболее действенными способами защиты являются те из них, которые предусматривает судебная защита, предоставляемая субъекту гражданских правоотношений в результате обращения в суд с иском о защите его нарушенного или оспариваемого права собственности.

В зависимости от характера посягательства на права собственника и содержание предоставляемой защиты можно выделить следующие способы защиты:

1)вещно-правовые,

2)обязательственно-правовые и

3)иные способы защиты.

При непосредственном нарушении права собственности или ограниченного вещного права (например, при похищении или ином незаконном изъятии имущества) используются вещно-правовые способы защиты. Их особенности обусловлены абсолютным характером защищаемых прав, поскольку сами эти меры направлены на защиту интересов субъекта вещных прав от непосредственного неправомерного воздействия со стороны любых третьих лиц. В связи с этим вещно-правовая защита осуществляется с помощью абсолютных исков, т.е. исков, предъявляемых к любым, нарушившим вещное право, третьим лицам.

Гражданский закон закрепляет следующие вещно-правовые иски, служащих защите права собственности и иных вещных прав:

Виндикационный иск (от лат. Vimdicere - объявлять о применении силы)- -истребование имущества из чужого незаконного владения (ст.301 ГК РФ));Объектом виндикационного иска является индивидуально – определенное имущество, причем имеющееся у незаконного владельца в натуре. Средством защиты права собственности в данном случае выступает виндикационный иск – внедоговорное требование невладеющего собственника к фактическому владельцу имущества о возврате последнего в натуре. Если имущество уничтожено, собственник не вправе требовать его возврата. Он может предъявить иск о возмещении убытков.

Предметом виндикационного иска является требование о возврате имущества из незаконного владения.

Если истец в качестве предмета иска рассматривает предоставление ему равноценного имущества или денежной компенсации, то ему следует использовать иные средства защиты – иск из причинения вреда (ст. 1064 ГК), либо иском из неосновательного обогащения (ст. 1102 ГК).

Ответчиком по виндикационному иску является фактический владелец имущества.

В качестве истца по виндикационному иску могут выступать:

1. Непосредственно собственник, утративший владение

2. Лицо, владеющее имуществом на основании закона или договора, хотя и не являющееся собственником, в соответствии со ст. 305 ГК РФ. К таким лицам отнесены как обладатели вещных прав (хозяйственного ведения, оперативного управления, пожизненного наследуемого владения), так и лица, владеющие имуществом по основаниям, предусмотренным законом (пример: п.3. ст. 1020 ГК РФ) или договором (арендаторы, хранители).

3. Давностный владелец . До получения права собственности в силу приобретательской давности лицо, владеющее таким имуществом, имеет право на защиту владения против третьих лиц, не являющихся собственниками, а также не имеющих права владеть имуществом в силу иного предусмотренного законом или договором основания ( п. 2. ст. 234 ГК РФ).

Для предъявления виндикационного иска требуется выполнение нескольких условий.

1. Собственник должен быть лишен фактического господства над своим имуществом, которое вышло из его владения.

2. Имущество, являющееся объектом иска должно находиться в фактическом владении другого лица и быть сохраненным в натуре. (Если имущество уничтожено, следовательно, имеет место прекращение права собственности, и в данном случае предъявляется иск из неосновательного обогащения.)

3. Предметом виндикационного иска может быть только индивидуально – определенное имущество. Однако в случае индивидуализации могут быть виндицированы и вещи, обладающие едиными общими свойствами для всех вещей данного вида: строительные материалы, топливо, например. Если же выделить конкретное имущество из однородных вещей владельца невозможно, собственник предъявляет иск из неосновательного обогащения.

4.Иск должен иметь внедоговорной характер, защищая право собственности как абсолютное субъектное право. Наряду с указанием предмета иска, рассмотренным ранее истец должен сформулировать юридические основания для виндикационного иска.

Исходя из вышеотмеченных условий, к указанным основаниям относятся: наличие спорного имущества в натуре, отсутствие между истцом и ответчиком связей обязательственного характера по поводу истребуемой вещи, обстоятельства выбытия имущества из обладания истца, обстоятельства поступления имущества к ответчику, субъектное право, на основании которого истец обладает правомочием владения вещью, как – то: право собственности, право нанимателя, право залогодержателя.

Исключение в данном случае составляет давностный владелец, фактическое владение вещью которого не опирается ни на одно из субъектных прав.

- Негаторный иск (от лат.actionegotoria — отрицающий иск) -

(об устранении препятствий в пользовании имуществом, не связанных с лишением владения (ст.304 ГК РФ)) - в случаях, когда, несмотря на то, что собственник не лишен владения, но имеют место препятствия в осуществлении правомочий владения, пользования или распоряжения имуществом, он может рассчитывать на защиту своего права.

Средством защиты прав собственника от нарушений, не связанных с лишением владения является внедоговорное требование владеющего вещью собственника к третьему лицу об устранении препятствий в осуществлении правомочий владения, пользования и распоряжения имуществом.

Истцом по негаторному иску может выступать как собственник, так и титульный владелец.

Ответчиком выступает лицо, препятствующее в осуществлении собственником его правомочий.

Предмет негаторного иска определятся как устранение нарушений прав собственника, не связанных с лишением владения.

С помощью негаторного иска собственник может добиться прекращения нарушителем действий, препятствующих осуществлению права собственности, а также устранения последним своими силами и средствами созданных им помех.

В качестве оснований негаторного иска выступают обстоятельства, обосновывающие права истца на пользование и распоряжение имуществом, а также подтверждающие, что поведение третьего лица создает препятствия в осуществлении этих полномочий. При этом в обязанность истца не входит доказательство неправомерности действия или бездействия ответчика, которые предполагаются таковыми если сам ответчик не докажет правомерность своего поведения.

Негаторный иск может быть предъявлен не только для устранения существующих препятствий в осуществлении права собственности, но и в случае, если есть возможность нарушения права в будущем.

Для негаторного иска не устанавливается срока исковой давности. Истцу достаточно доказать, что препятствия в осуществлении им права собственности существуют на момент рассмотрения.

Например, два собственника (1/2 доля в праве) живут под одной крышей – дом в общей долевой собственности. Один из них решил устроить у себя в подвале под домом колодец и поставил насос. Вода стала разрушать дом, а шум насоса беспокоил соседей. Соседи подали иск на основании ст.304 об устранении препятствий в пользовании имуществом.

Негаторную природу будет иметь и требование предприятия о снятии ограничений с его имущества, наложенных финансовыми, налоговыми и иными аналогичными органами.

- Иск о признании права собственности-

Предметом иска о признании права собственности является лишь констатация факта принадлежности истцу права собственности, иного вещного права на имущество, но не выполнение ответчиком каких-либо конкретных обязанностей. Решение по иску о признании права собственности устраняет сомнение в праве, обеспечивает необходимую уверенность в наличии права, придаёт определённость взаимоотношениям сторон и служит основой для осуществления конкретных правомочий по владению, пользованию и распоряжению имуществом.

Основанием иска являются обстоятельства, подтверждающие наличие у истца права собственности или иного права на имущество. Правовой основой данного иска является ст. 12 ГК РФ, предусматривающая такой способ защиты гражданских прав, как их признание.

Необходимым условием защиты права собственности путём его признания служит подтверждение истцом своих прав на имущество. Это может вытекать из представленных им правоустанавливающих документов, свидетельских показаний, а также любых иных доказательств, подтверждающих принадлежность истцу спорного имущества. Если имущество находится во владении истца, его права на имущество защищает презумпция правомерности фактического владения. Данная презумпция не отражена в самом законе, но действует как фактическая. Иными словами, суд не обязан, но может в конкретных случаях, когда нет возможности решить дело на основании собранных по делу доказательств, замкнуть цепь доказательств при помощи презумпции законности фактического владения. Поскольку данная презумпция отражает тот неоспоримый факт, что в подавляющем большинстве случаев фактический владелец имущества обладает необходимым правомочием, целесообразность её применения в качестве фактической презумпции в судебно-арбитражной практике сомнений не вызывает.

Поскольку иски о признании права собственности, с одной стороны, не связаны с конкретными нарушениями правомочий собственника и, с другой стороны, диктуются продолжающимся незаконным поведением третьего лица, на них, как и на негаторные иски, не распространяется действие исковой давности. Иск о признании права собственности – это внедоговорное требование собственника имущества о констатации перед третьими лицами факта принадлежности истцу права собственности на спорное имущество, не соединённое с конкретным требованием о возврате имущества или устранении иных препятствий, не связанных с лишением владения.

Как уже выше говорилось, виндикационный, негаторный иск и иск о признании права собственности имеют своим объектом только индивидуально-определённые вещи. Поэтому они являются наиболее эффективными и распространёнными способами защиты права собственности на недвижимое имущество, поскольку объекты недвижимости всегда являются индивидуально-определёнными вещами.

Право собственности как конкретное субъективное право защищается лишь с помощью исков названной группы.

Права на защиту с помощью виндикационного и негаторного исков принадлежат также иным титульным владельцам: арендаторам, хранителям, субъектам права пожизненного наследуемого владения, хозяйственного ведения и других ограниченных вещных прав (ст.305 ГК). Таким образом, субъекты ограниченных вещных прав, а также иные титульные владельцы имущества получают такую же (абсолютную, вещно-правовую) защиту своих прав, как и собственники. При этом титульные (законные) владельцы, владеющие чужим имуществом в силу закона или договора, могут защищать свое право владения имуществом даже против его собственника.

б) Обязательственно – правовые способы защиты

Если же фактический владелец вещи и собственник, связаны какими – либо договорными отношениями по поводу оспоримой вещи, применяются обязательственно – правовые способы защиты, которые основаны на охране имущественных интересов сторон в гражданской сделке, а также лиц, которые понесли ущерб в результате внедоговорного причинения вреда их имуществу.

Защита имущественных интересов сторон в обязательственных правоотношениях не носит абсолютного характера. Ее объем определяется судом посредством оценки степени нарушения права собственности в результате взаимоотношений сторон, основанных на договоре либо внедоговорном обязательстве.

Требования о защите этих интересов непосредственно не вытекают из права собственности. Предъявляемые собственником иски к правонарушителю, с которым он связан обязательственными правоотношениями (договорными и внедоговорными), направлены на устранение препятствий в осуществлении права собственности (иски о возврате вещей, предоставленных в пользование по договору; иски о возврате неосновательно полученного или сбереженного имущества) и на возмещение вреда или убытков.

Защита титульных владельцев, в том числе субъектов обязательственных, а не только вещных прав на чужое имущество, составляет понятие владельческой защиты, которая в известных случаях охраняет и добросовестное незаконное владение (п.4 ст.302 ГК).

Фактическое добросовестное владение может стать основанием для приобретения права собственности по давности владения чужим (бесхозяйным) имуществом, включая недвижимость (п.1 ст.234, п.3 ст.225 ГК).

К иным гражданско-правовым способам защиты права собственности можно отнести административный порядок защиты права. Например, требования к органам государственной власти и управления. Ответчиком по данным искам выступает не государство как равноправный участник гражданских правоотношений, а государство как обладатель властных прерогатив, наделенный законодательной инициативой, дающей ему возможность влиять на развитие гражданских правоотношений собственности.

Наделенное властными полномочиями государство имеет право вмешиваться в имущественную сферу собственника вплоть до изъятия его имущества в следующих случаях:

1) в случае злоупотребления правом собственности при бесхозяйственном содержании культурных ценностей (ст. 240 ГК) или жилого помещения (ст. 293 ГК); при использовании земельного участка не по назначению (ст. 284 ГК) либо с нарушением законодательства (ст. 285 ГК);

2) в целях обеспечения интересов общества (ст. ст. 235, 238 ГК — национализация, ст. 242 ГК — реквизиция) либо государственных нужд (ст. 239 ГК);

3) при обращении взыскания на имущество по обязательствам (ст. 237 ГК) либо в виде санкции за совершенное преступление (ст. 243 ГК — конфискация).

Интересы лиц, осуществляющих право собственности, должны быть защищены от превышения полномочий государственных органов, наделенных правом представлять интересы государства и выступать от его имени. Этим целям служат иски к органам государственной власти и управления о защите интересов собственника:

1)иски о признании недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления, нарушающего право собственности;

2)иски о неправомерном прекращении права собственности;

3)иски о возмещении ущерба, причиненного изъятием имущества у собственника.

Обращение в суд с заявлением о признании недействительным нормативного правового акта не ограничено сроком, в течение которого этот акт может быть оспорен.

В соответствии со ст. 13 ГК РФ, ненормативный акт государственного органа или органа местного самоуправления, а в случаях, предусмотренных законом, также нормативный акт, не соответствующий закону или иным правовым актам и нарушающий гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, могут быть признаны судом недействительными, в результате чего нарушенное право подлежит восстановлению либо защите иными способами, предусмотренными Кодексом.

Основанием признания недействительными, указанных в ст. 13 ГК актов, является противоречие их закону и иным правовым актам.

Убытки, причиненные гражданину или юридическому лицу в результате издания акта государственного органа или органа местного самоуправления, не соответствующего закону или иному правовому акту, подлежат возмещению Российской Федерацией, соответствующим субъектом Федерации или муниципальным образованием (ст. 16 ГК) в полном объеме, включая реальный ущерб и упущенную выгоду (п. 2 ст. 15 ГК).

Признание неправомерным прекращения права собственности основывается на установлении недействительности индивидуального (ненормативного) акта, нарушающего право собственности.

Иски о возмещении ущерба, причиненные изъятием имущества у собственника, могут заявляться вместе с исками о признании недействительными актов (как общенормативных, так и индивидуальных), нарушающих право собственности, либо самостоятельно.

Для признания акта недействительным необходимо доказать, что у принявшего такое решение органа отсутствовали необходимые и достаточные основания, которые дают возможность изъять имущество у собственника, либо изъятие было проведено с нарушением требований законодательства (неуполномоченным органом либо с нарушением процедуры изъятия).

Иски о возмещении ущерба, причиненные изъятием имущества у собственника, могут заявляться вместе с исками о признании недействительными актов (как общенормативных, так и индивидуальных), нарушающих право собственности, либо самостоятельно.

Правовые основы защиты права собственности предусматриваются совместно с гражданским правом и уголовным правом – вся 21 глава УК РФ, и административным правом – глава 7 КОАП РФ, а так же трудовым, земельным и семейным кодексами. Большинство отраслей права осуществляет защиту права собственности. Остается надеяться, что и Налоговый кодекс не обесценит усилий перечисленных отраслей права в отношении защиты собственности.

Особенно уязвима эта надежда в области предпринимательской деятельности и защиты прав предпринимателей.

Способы и формы защиты прав предпринимателей^[19]

Субъекты предпринимательской деятельности в основном активно пользуются гражданско-правовыми способами защиты своего права. Но кроме этих способов, весьма действенными и эффективными являются административноправовые и уголовно-правовые способы защиты прав предпринимателей (около 40 статей посвящено наказаниям в сфере экономической деятельности).

Способы защиты права предпринимателей многообразны и классифицируются по разным основаниям. Например, исходя из цели защиты, выделяются: восстановительные, пресекательные, штрафные способы защиты.

Каждый способ защиты гражданского права может применяться в определенном процессуальном или процедурном порядке. Этот порядок называется формой защиты гражданского права.

Формы защиты субъективных прав выделяются по следующим основаниям в зависимости от:

а) правового положения субъекта защиты различают государственную и негосударственную защиту предпринимателей.

Государственная защита прав предпринимателей осуществляется судами, органами исполнительной власти, органами прокуратуры, Уполномоченными по защите прав предпринимателей.

Негосударственная защита - органами местного самоуправления, нотариусами, третейскими судами, медиаторами, саморегулируемыми организациями, общественными организациями, адвокатами.

б) наличия или отсутствия специального органа по разрешению определенных категорий дел можно различать юрисдикционную и неюрисдикционную форму защиты гражданских прав.

Юрисдикционная форма защиты в соответствии с законом допускает возможность защиты права в судебном или административном порядке.

Судебный порядок урегулирован нормами Арбитражного Процессуального Кодекса РФ (АПК РФ) и Гражданского Процессуального Кодекса (ГПК РФ) - истец указывает норму закона, которой установлен соответствующий способ защиты.

Суды общей юрисдикции рассматривают некоторые категории гражданских дел с участием предпринимателей, например, дела по спорам, возникшим из трудовых отношений (п.1 ч.1 ст.22 ГПК РФ и ст.382, 391, 419 ТК РФ).

Прокурор вправе обратиться в арбитражный суд:

с заявлениями об оспаривании нормативных правовых актов, ненормативных правовых актов органов государственной власти Российской Федерации, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, затрагивающих права и законные интересы организаций и граждан в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (ст.52 АПК РФ)

Институт Уполномоченного по защите прав предпринимателей - новый институт российского права, созданный при Президенте Российской Федерации по защите прав предпринимателей (далее - Уполномоченный) и его рабочий аппарат являются государственным органом с правом юридического лица, обеспечивающим гарантии государственной защиты прав и законных интересов субъектов предпринимательской деятельности и соблюдения указанных прав органами государственной власти, органами местного самоуправления и должностными лицами (п.1 ст.1 N 78-ФЗ РФ) ^[20].

Основными задачами Уполномоченного являются:

1) защита прав и законных интересов российских и иностранных субъектов предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации и российских субъектов предпринимательской деятельности на территориях иностранных государств в соответствии с законодательством Российской Федерации, международными договорами Российской Федерации, договоренностями на взаимной основе федеральных органов государственной власти с государственными органами иностранных государств, международными и иностранными организациями;

2) осуществление контроля за соблюдением прав и законных интересов субъектов предпринимательской деятельности федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления ( п.1,2 ст.2 N 78-ФЗ РФ);

В настоящее время региональные законы об уполномоченных по защите прав предпринимателей действуют в 82 субъектах Российской Федерации (данный институт существует в 85 субъектах РФ).

В 78 субъектах омбудсмены назначены в соответствии с законом, пять Уполномоченных работают на общественных началах, два официально назначены, несмотря на отсутствие регионального закона²⁰.

Предприниматели также вправе отстаивать свои права через механизм конституционно - правовой защиты. В случае если предприниматель полагает, что его права нарушены конкретным законом, он вправе обратиться в Конституционный Суд РФ с мотивированной жалобой. В соответствии со ст.125 Конституции РФ акты или их отдельные положения, признанные Конституционным Судом РФ неконституционными, утрачивают свою юридическую силу. Решение, принятое Конституционным Судом РФ, является окончательным, не подлежит обжалованию, вступает в силу немедленно и действует непосредственно, а так же обязательны на всей территории РФ для всех представительных, исполнительных и судебных органов государственной власти, органов местного самоуправления, предприятий, учреждений, организаций, должностных лиц, граждан и их объединений.

Предусмотрен и досудебный порядок разрешения споров для некоторых категорий гражданских дел, который устанавливается федеральным законом или договором между сторонами. Например, субъекты естественных монополий, их потребители, осуществляющие предпринимательскую и иную экономическую деятельность, или указанные в законе органы исполнительной власти субъектов федерации вправе обратиться в орган регулирования естественных монополий для урегулирования в досудебном порядке споров, связанных с установлением и применением регулируемых цен (тарифов)^[21].

В случае нарушения договора воздушной перевозки груза или договора воздушной перевозки почты до предъявления иска к перевозчику предъявляется претензия (п.3 ст.124 ВКЗ РФ).

Административный порядок (внесудебный порядок) защиты прав осуществляется только в случаях, предусмотренных законом. Средством защиты гражданских прав, осуществляемых в административном порядке, является жалоба, подаваемая в соответствующий управленческий орган лицом, права и законные интересы которого пострадали в результате правонарушения. В некоторых случаях, в соответствии с законом, применяется смешанный, т.е. административно-судебный порядок защиты нарушенных гражданских прав. В этом случае потерпевший, прежде чем предъявить иск в суд, должен обратиться с жалобой в государственный орган управления.

Объектами, осуществляемой в административном порядке гражданско-правовой защиты, подпадающими под действие п. 2 ст. 11 ГК РФ, могут быть только нарушенные субъективные гражданские права.

Субъектами, реализующими административный порядок защиты гражданских прав, являются только субъекты, наделенные публичными полномочиями.

Механизм реализации административного порядка защиты гражданских прав будет различаться в зависимости от того, в каких отношениях — координации или субординации — находится нарушитель права с потерпевшим. В первом случае (координации) управомоченное лицо обращается с заявлением к субъекту, осуществляющему защиту, как в квазисудебный орган, во втором (субординации) - с жалобой в вышестоящий орган или к вышестоящему лицу на решение нижестоящего^[22].

При защите гражданских прав, возникших из координационного правоотношения, законодательство предусматривает состязательный квазисудебный порядок рассмотрения спора (создается специальная комиссия, приглашаются стороны, которые могут давать объяснения и представлять другие доказательства). Процессуальным средством защиты здесь является заявление лица.

При защите гражданских прав, проистекающих из субординационного правоотношения, правовым средством защиты выступает административная жалоба, при рассмотрении которой жалобщик в большинстве случаев даже неприглашается вышестоящим органом или лицом для ее рассмотрения, элементы состязательности отсутствуют.

Определенные органы исполнительной власти и их должностные лица имеют компетенцию и правомочия разрешать во внесудебном порядке споры в административно – правовой сфере. Например, субъектом, осуществляющим административную защиту конкурентных прав, является антимонопольный орган, который вправе выдавать правонарушителям предупреждение в письменной форме о прекращении действий (бездействия), об отмене или изменении актов, которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, либо об устранении причин и условий, способствовавших возникновению такого нарушения, и о принятии мер по устранению последствий такого нарушения действий, а также о совершении действий для пресечения или восстановления нарушенных прав^[23]. Для защиты прав антимонопольный орган может реализовать такие способы защиты, как принудительное разделение или выделение хозяйствующих субъектов^[24].

На органы местного самоуправления и их должностных лиц могут возлагаться правомочия по разрешению во внесудебном порядке отдельных споров по вопросам предпринимательства.

Административный порядок защиты гражданских прав обладает рядом преимуществ перед судебным. В частности, нет особых, строго формализованных требований к заявлению (жалобе), более гибкий подход к выбору способа защиты (заявитель (жалобщик) или защищающий субъект могут самостоятельно сформулировать способ (меру) защиты, приводящий к восстановлению права), отсутствует уплата госпошлины, сокращенные сроки и простая, неформализованная процедура рассмотрения заявления (жалобы), наличие возможности в любом случае обжаловать в суде принятое в административном порядке решение^[25].

Негосударственная (юрисдикционная) защита осуществляется:

1.Третейскими судами

2.Нотариусами

3.Медиаторми

4.Саморегулируемыми организациями

5.Общественными организациями

6.Юристами (адвокатами)

7.Международный коммерческий арбитраж

Третейский суд - единоличный арбитр или коллегия арбитров; образованный сторонами для разрешения конкретного спора, - третейский суд, осуществляющий арбитраж при отсутствии администрирования со стороны постоянно действующего арбитражного учреждения (за исключением возможного выполнения постоянно действующим арбитражным учреждением отдельных функций по администрированию конкретного спора, если это предусмотрено соглашением сторон арбитража).

Стороны (третейского разбирательства) арбитража - организации - юридические лица, граждане, являющиеся индивидуальными предпринимателями, физические лица, которые предъявили исковое заявление в порядке арбитража в защиту своих прав и интересов либо к которым предъявлен иск в порядке арбитража, а также которые присоединились к арбитражу корпоративных споров в качестве их участников в предусмотренных настоящим Федеральным законом случаях.^[26].

Право на осуществление функций постоянно действующего арбитражного учреждения в соответствии с настоящим Федеральным законом предоставляется некоммерческой организации актом уполномоченного федерального органа исполнительной власти, принимаемым в установленном им порядке, на основании рекомендации Совета по совершенствованию третейского разбирательства о предоставлении права на осуществление функций постоянно действующего арбитражного учреждения^[27].

Третейский суд обладает рядом преимуществ перед другими судами разрешающими гражданско-правовые споры, к ним относятся: более высокая степень доверия сторон к назначаемым арбитрам, простота и оперативность процедуры разбирательства, относительно низкие судебные издержки.

Правовой спор может быть передан на разрешение третейского суда при наличии заключенного между сторонами третейского соглашения (третейская запись или третейская оговорка), имеющего письменную форму.

Широкое распространение в своей сфере получили третейские суды, созданные в фондовой сфере. Постоянно действующий третейский суд существует при Московской фондовой бирже (МФБ), при Ассоциации фондовых институтов (АФИ), при Национальной фондовой ассоциации (НФА), при Национальной ассоциации участников фондового рынка (НАУФОР). В частности, был создан третейский суд Ассоциации российских банков (АРБ), третейский суд при Межбанковском финансовом доме для разрешения споров, связанных со спецификой межбанковской деятельности. Также известны специализированные третейские суды при Профессиональной ассоциации регистраторов, третейский суд трансфер-агентов и депозитариев (ПАРТАД), суд при Ассоциации «Правовая помощь», при Международном клубе связистов, при Зерновом союзе, при Алмазной палате России, при АНО «Коллегия юристов нефтегазового комплекса».

Наиболее развитую сеть третейских судов на сегодня создала Торговая Промышленная Палата. В ее составе созданы третейские суды более чем в 40 регионах России.

Международный коммерческий арбитраж.

В международный коммерческий арбитраж по соглашению сторон могут передаваться споры сторон, возникающие из гражданско-правовых отношений, при осуществлении внешнеторговых и иных видов международных экономических связей, если коммерческое предприятие хотя бы одной стороны находится за границей либо если любое место, где должна быть исполнена значительная часть обязательств, вытекающих из отношений сторон, или место, с которым наиболее тесно связан предмет спора, находится за границей, а также споры, возникшие в связи с осуществлением иностранных инвестиций на территории Российской Федерации или российских инвестиций за границей^[28].

В России в настоящее время действуют два постоянно действующих коммерческих арбитражных суда – это Международный Арбитражный Коммерческий Суд (МАКС) и Морская арбитражная комиссия (МАК) при Торгово - промышленной палате РФ.

Нотариат.

На нотариат в соответствии с Основами законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. № 4462-I (ред. от 05.07.2010 г.) возложено обеспечение защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариальных действий от имени государства.

В отличие от суда, где в основном разрешаются споры о праве гражданском, предметом нотариальной деятельности являются бесспорные дела, что предопределило особый метод решения нотариусами отнесенных к их компетенции вопросов.

Удостоверяя сделки, свидетельствуя верность копий документов, обеспечивая принудительное исполнение бесспорного обязательства должника и совершая иные нотариальные действия, нотариусы не используют состязательную форму процесса и принцип публичности, а совершают нотариальные действия только единолично, устанавливают юридические факты, как правило, на основании письменных доказательств.

Нотариальная защита прав и охраняемых законом интересов предпринимателей может осуществляться:

а) посредством юридического подтверждения и закрепления гражданских прав в целях предупреждения их возможного нарушения в будущем (удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов);

б) посредством защиты уже нарушенного права (например, при выдаче исполнительной надписи, при предъявлении чека к платежу и удостоверении неоплаты чеков и т.п.).

Исполнительная надпись представляет собой распоряжение нотариуса о взыскании с должника причитающейся взыскателю определенной денежной суммы или какого-либо имущества, когда ответственность должника с бесспорностью вытекает из представленного документа. Взыскание задолженности по совершенным нотариусом исполнительным надписям является упрощенным порядком по сравнению с судебным или арбитражным. Исполнительная надпись обладает силой исполнительного листа, и взыскание по ней осуществляется по правилам, установленным для исполнения судебных решений.

Нотариусы вправе также совершать и другие нотариальные действия, в частности протест векселя в неплатеже, неакцепте и недатировании акцепта производится нотариусом в соответствии с законодательными актами Российской Федерации о переводном и простом векселе.

Медиаторы.

Процедура медиации - способ урегулирования споров при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в целях достижения ими взаимоприемлемого решения;

Медиатор, медиаторы - независимое физическое лицо, независимые физические лица, привлекаемые сторонами в качестве посредников в урегулировании спора для содействия в выработке сторонами решения по существу спора.

Процедура медиации проводится при взаимном волеизъявлении сторон на основе принципов добровольности, конфиденциальности, сотрудничества и равноправия сторон, беспристрастности и независимости медиатора^[29].

Существующим Федеральным законом регулируются отношения, связанные с применением процедуры медиации к спорам, возникающим из гражданских, административных и иных публичных правоотношений, в том числе всвязи с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, а также спорам, возникающим из трудовых правоотношений и семейных правоотношений^[30].

Медиация осуществляется на основании соглашении сторон, в том числе на основании соглашения, заключенного в письменной форме, о применении процедуры медиации. Ссылка в договоре на урегулирование спора путем медиации, является медиативной оговоркой.

Преимущества медиации перед судебным процессом:

Во-первых, медиация по сравнению с судом является более быстрым процессом разрешения спора, так как данная процедура не предполагает обжалования достигнутого соглашения, что обеспечивает быстроту его исполнения. Быстрое, пусть и отрицательное решение иногда более выгодный вариант для бизнеса, чем затянувшийся спор.

Во-вторых, медиация - это конфиденциальный процесс. Принципы транспарентности, гласности, открытости для общества и средств массовой информации, которые так поддерживаются в судебном процессе, не выгодны предпринимателю.

В-третьих, для предпринимателей часто важно сохранить деловые отношения, которые в будущем помогут принести больший доход, чем решение спора в чью-либо пользу на фиксированную сумму после судебного процесса, который разрушает возможные партнерские отношения. В медиации возможно найти взаимоприемлемое для сторон решение.

В-четвертых, устраивающее спорящие стороны взаимоприемлемое соглашение должно исполняться предпринимателями добровольно, в установленные ими самими сроки. То есть сторонами может быть предусмотрена удобная форма и срок исполнения достигнутого соглашения, которые не будут поставлены в зависимость ни от каких правил и стандартов. Медиация предполагает полную диспозитивность и свободу выбора, которые так важны в предпринимательстве.

В-пятых, медиация с привлечением профессионального примирителя или просто эксперта выгоднее для предпринимателя, так как медиатор использует более гибкий подход и позволяет детально рассмотреть все тонкости коммерческого спора и остановиться на проблемах, важных именно для предпринимателей.

В-шестых, медиация носит универсальный характер, без определения подсудности и подведомственности споров, с возможностью самостоятельно выбрать посредника и активно участвовать в урегулировании конфликта.

В-седьмых, по своей природе медиация не ведет к разрешению спора, и цель медиации иная - прекращение спора. Медиатор не ставит своей задачей решение правового спора по существу и выяснения того, кто прав, а кто виноват, медиация просто является методикой ведения переговоров без оценки медиатором сути правового спора.

Саморегулируемые организации, как форма общественной защиты прав предпринимателей.

Саморегулируемыми организациями признаются некоммерческие организации, созданные в целях, предусмотренных настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами, основанные на членстве, объединяющие субъектов предпринимательской деятельности исходя из единства отрасли производства товаров (работ, услуг) или рынка произведенных товаров (работ, услуг) либо объединяющие субъектов профессиональной деятельности определенного вида^[31].

Юридические лица и индивидуальные предприниматели вправе вступить в саморегулируемую организацию. Саморегулируемая организация от своего имени и в интересах своих членов вправе обратиться в суд с заявлением о признании недействующим не соответствующего федеральному закону нормативного правового акта, обязанность соблюдения которого возлагается на членов саморегулируемой организации, в том числе нормативного правового акта, содержащего не допускаемое федеральным законом расширительное толкование его норм в целом или в какой-либо части^[32].

Субъекты предпринимательской деятельности вправе объединяться для защиты своих прав и законных интересов.

В настоящее время существует ряд известных саморегулируемых организаций – это Общероссийская общественная организация малого и среднего предпринимательства «Опора России», межрегиональная общественная организация « Московская Ассоциация Предпринимателей», региональная - содействие защите прав предпринимателей и гражданских инициатив «Содействие».

Юристы.

Важную роль в защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей имеет организация эффективного правового обеспечения их деятельности. Для решения данной задачи предприниматели привлекают адвокатов, вводят в штат юрисконсультов, создают правовые подразделения.

Неюрисдикционная форма защиты гражданского права есть защита его самостоятельными действиями управомоченного лица без обращения к государственным или иным уполномоченным государством органам, т.е. самозащита гражданских прав (ст. 12 и ст.14 ГК РФ). Для самозащиты характерны такие способы защиты, как необходимая оборона, удержание, принятие мер оперативного воздействия.

Успешность расширения предпринимательской инициативы в России напрямую зависит от эффективности инструментов защиты интересов, прав и свобод предпринимателя, особенно предпринимателя малого и среднего бизнеса. На творческой активности, работоспособности и решительности предпринимателей именно этого слоя строится и социальное, и экономическое и ментальное благополучие нашего многострадального общества.

Но если, не изменится то положение вещей, о котором на бизнес – форумах говорит бизнес – омбудсмен Борис Титов, а именно о ситуациях, связанных с нарушением прав и законных интересов предпринимателей в тех случаях, когда имеют место административные барьеры, бюрократическое давление, криминальные банкротства и коррупционные проявления со стороны органов государственной власти и их должностных лиц, то трудно иметь положительный прогноз на будущее.

Заключение

Право собственности в системе существующих гражданских прав является наиболее весомым правом. Действующий Гражданский кодекс Российской Федерации сконструирован таким образом, что вопросы права собственности занимают в нем центральное и наиболее значимое положение. Соответственно, и те способы защиты, посредством которых защищается и восстанавливается нарушенное право собственности, доминируют в правоприменительной практике.

Российское общество стоит перед трудноразрешимой проблемой в настоящее время, а именно – проблемой выравнивания того перекоса, который был умышленно сделан публичной властью в годы приобретения частной собственности (приватизации). В этой связи, невозможно не процитировать Счетную палату, говоря об этом: «знаменитая ваучерная безденежная приватизация была законодательным тараном разрушения старой модели господствующей общенародной (общегосударственной) собственности и платформой создания эффективного слоя частных собственников. Ее разрушительный потенциал был реализован, а положительный — провален (слоя эффективных собственников она не создала, а узаконила несправедливое перераспределение объектов собственности и монополизацию собственности в руках неэффективных владельцев). Отрицательные моменты правового обеспечения приватизации во многом были связаны с несистемным правовым решением вопросов приватизации». Неэффективные собственники и неэффективное государственное управление всегда будут причиной всевозможных кризисов, особенно, когда гарант Конституции регулярно вносит в нее поправки, чтобы быть гарантом вечно.

Эффективность существующей юрисдикционной формы защиты гражданских прав, в частности права собственности и свободы предпринимательства, непосредственно зависит от правосознания публичной власти и, особенно, от независимости и беспристрастности российских судов. Не меньшую ответственность на себе несет и юридическое и предпринимательское сообщества.

Если попытаться увидеть картину неюрисдикционной формы защиты на-

шей жизни и наших прав собственности, то мы подобны потерпевшим кораблекрушение – каждый выплывает, как может и защищает свое, чем может. Кто – то прыгнул в оборудованные шлюпки, кто – то объединившись на ходу, строит плот, но большая часть едва держится на плаву. И те, кто в шлюпках создают правила выживания для тех, кто на плоту и вплавь. А берег далеко…

Только солидарные усилия ответственных граждан России, уважение к закону и праву на всех уровнях социальной пирамиды способны приблизить общество к необходимому равновесию и стабильности развития.

Список литературы

1.Гражданский кодекс Российской Федерации

2. Конституция РФ, принятая 12 декабря 1993г.

3. Федеральный закон Российской Федерации «О введении в действие первой части ГК РФ»// Собрание законодательства РФ 05.12.1994, № 32, ст.3302.

4. ВЦИК Декрет «Об отмене права частной собственности на недвижимости в городах»

5.Указ №90 Президента РСФСР Б.Н.Ельцина от 25.08.1991г «Об имуществе КПСС и КП РСФСР»

6.Чичерин Б.Н. « Собственность и Государство» ( изд.1882г. кн.1, ч.3, стр.151).

7.АНАЛИЗ ПРОЦЕССОВ ПРИВАТИЗАЦИИ ГОСУДАРСТВЕННОЙ СОБСТВЕННОСТИ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ЗА ПЕРИОД 1993–2003 ГОДЫ (Государственный научно-исследовательский институт системного анализа Счётной палаты Российской Федерации).

8. А.Горянин «Традиции свободы и собственности в России» (Введение,стр.7)

9. Большой юридический словарь https://gufo.me/dict/law/ (дата обращения: 26.12.19)

10.В.Нерсесянц Философия права. Учебник для вузов.стр.31

11. Журнал «Свободная мысль — ХХI» (№ 10, 2005) Эрнандо де Сото, «Загадка капитала».

12. https://www.rbc.ru/economics/12/03/2019/5c879e0c9a79472f59316a90 (дата обращения 20.03.2020)

13. Рубанов А.А. Эволюция законодательной конструкции собственности: основные тенденции // Сов. государство и право. 1989. №8. С. 118–126.

14. Грибанов В.П. Осуществление и защита гражданских прав. М..: Статут, 2000. 411 с.

15. Коуз Р. Фирма, рынок и право. 1991. № 4.

16. Источник:http://gkodeksrf.ru/ch-1/rzd-2/gl-13/st-209-gk-rf (дата обращения 22.03.2020)

17. Источник: http://gkodeksrf.ru/ch-1/rzd-2/gl-14/st-218-gk-rf (дата обращения 23.03.2020)

18. «Законодательство и экономика». — 2004, № 2

19.Арбитражный Процессуальный Кодекс (ст.52)

20.Предпринимательское право (Учебник 2018г.под ред. д.ю.н. И.В. Ершова и к.ю.н., профессор Г.Д. Онтюкова)

21. Федеральный закон от 07.05.2013 N 78-ФЗ (ред. от 28.11.2015) "Об уполномоченных по защите прав предпринимателей в Российской Федерации"

22. Федеральный закон от 17.08.1995 № 147-ФЗ (ред. от 05.10.2019) «О естественных монополиях» (ст. 11) // СЗ РФ. 1995. № 34. Ст. 3426.

23. Кузнецова О.А. Административный порядок защиты гражданских прав // Право. Журнал Высшей школы экономики. 2017. № 1. C. 42–58

24. Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ (ред. от 03.07.2019) «О защите конкуренции» (ст. 39.1,41) // СЗ РФ. 2006. № 31 (1 ч.). Ст. 3434

25.Баринов Н.А. О порядке и способах защиты гражданских прав (становление и тенденции развития) // Вестник Саратовской государственной юридической академии. 2014. № 3 (98).С. 16

26. Федеральный закон от 29.12.2015 N 382-ФЗ (ред. от 27.12.2018) "Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации".

27. Закон РФ от 7 июля 1993 г. N 5338-I "О международном коммерческом арбитраже"( п.4ст.1)

28. Федеральный закон от 27.07.2010 N 193-ФЗ (ред. от 26.07.2019) "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)"

29. В ред. Федерального закона от 26.07.2019 N 197-ФЗ)

30.В ред. Федерального закона от 22.07.2008 N 148-ФЗ)

1. ВЦИК Декрет «Об отмене права частной собственности на недвижимости в городах» ↑

2. Указ №90 Президента РСФСР Б.Н.Ельцина от 25.08.1991г «Об имуществе КПСС и КП РСФСР» ↑

3. Отчет Счетной палаты о приватизации за период 1993 -2003гг. ↑

4. А.Горянин «Традиции свободы и собственности в России» (Введение) ↑

5. Б.Н.Чичерин «Собственность и государство» 1882г. стр.151 ↑

6. Большой юридический словарь https://gufo.me/dict/law/ (дата обращения: 26.12.19) ↑

7. В.Нерсесянц Философия права. Учебник для вузов.стр.31 ↑

8. Журнал «Свободная мысль — ХХI» (№ 10, 2005) Эрнандо де Сото, «Загадка капитала» ↑

9. Отчет счетной палаты о приватизации за период 1993-2003гг. ↑

10. https://www.rbc.ru/economics/12/03/2019/5c879e0c9a79472f59316а90 ↑

11. Там же ↑

12. Рубанов А.А. Эволюция законодательной конструкции собственности: основные тенденции // Сов. государство и право. 1989. №8. С. 118–126. ↑

13. Грибанов В.П. Осуществление и защита гражданских прав. М..: Статут, 2000. 411 с. ↑

14. Коуз Р. Фирма, рынок и право. 1991. № 4. ↑

15. Источник:http://gkodeksrf.ru/ch-1/rzd-2/gl-13/st-209-gk-rf (дата обращения 22.03.2020) ↑

16. ГК РФ 30 ноября 1994 года N 51-ФЗ ↑

17. Источник: http://gkodeksrf.ru/ch-1/rzd-2/gl-14/st-218-gk-rf (дата обращения 23.03.2020) ↑

18. «Законодательство и экономика». — 2004, № 2 ↑

19. Предпринимательское право. Учебник 2018г. (под ред. д.ю.н. И.В. Ершова и к.ю.н., профессор Г.Д. Онтюкова) ↑

20. Федеральный закон от 07.05.2013 N 78-ФЗ (ред. от 28.11.2015) "Об уполномоченных по защите прав предпринимателей в Российской Федерации". ↑

21. Федеральный закон от 17.08.1995 № 147-ФЗ (ред. от 05.10.2019) «О естественных монополиях»

    (ст. 11) // СЗ РФ. 1995. № 34. Ст. 3426. ↑

22. Кузнецова О.А. Административный порядок защиты гражданских прав // Право. Журнал Высшей школы экономики. 2017. № 1. C. 42–58 ↑

23. Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ (ред. от 03.07.2019) «О защите конкуренции» (ст. 39.1,41) // СЗ РФ. 2006. № 31

    (1 ч.). Ст. 3434 ↑

24. ^{24 Баринов Н.А. О порядке и способах защиты гражданских прав (становление и тенденции развития) // Вестник Саратовской государственной юридической академии. 2014. № 3 (98). С. 16}. ↑

25. Там же. ↑

26. ²⁸ Федеральный закон от 29.12.2015 N 382-ФЗ (ред. от 27.12.2018) "Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации" ↑

27. Там же. ↑

28. п.4ст.1 Закон РФ от 7 июля 1993 г. N 5338-I "О международном коммерческом арбитраже" ↑

29. Федеральный закон от 27.07.2010 N 193-ФЗ (ред. от 26.07.2019) "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" ↑

30. (в ред. Федерального закона от 26.07.2019 N 197-ФЗ) ↑

31. (в ред. Федерального закона от 22.07.2008 N 148-ФЗ) ↑

32. Там же. ↑