Основные источники международного корпоративного права (Общая характеристика корпоративного права)

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы исследования. В современных экономических условиях акционерные общества являются одной из наиболее оптимальных форм осуществления предпринимательской деятельности.

Общественные отношения, складывающиеся в связи с созданием и деятельностью акционерного общества, многообразны и различны по своей природе и содержанию, но их в целом можно назвать корпоративными отношениями.

Корпоративные отношения - это система отношений, складывающихся между участниками объединения (акционерами) и обособленным от акционеров аппаратом управления (менеджментом), а также между менеджментом и другими заинтересованными лицами такого объединения (работниками, партнерами, государственными органами и проч.) и являющихся результатом компромисса интересов объединения, его участников и менеджмента.

Объект исследования – международное корпоративное право.

Предмет исследования – основные источники международного корпоративного права.

Целью исследования является комплексный анализ основных источников международного корпоративного права.

Данной целью обусловлены следующие задачи:

– исследовать понятие и предмет корпоративного права;

– проанализировать понятие и принципы корпоративного права;

– изучить роль и место корпоративного права в структуре права;

– рассмотреть понятие международного корпоративного права;

– исследовать систему источников международного корпоративного права;

– проанализировать международные договоры как источник корпоративного права.

Методы исследования. В данной работе были применены общенаучные методы: анализ, аналогия, классификация, обобщение материалов исследования. Частнонаучную методологию составили: сравнительно-правовой, технико-юридический метод, метод нормативно-правового анализа.

Структура работы содержит в себе введение, две главы, разделенные на 6 параграфов, заключение и список использованной литературы.

1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА

1.1 Понятие и предмет корпоративного права

Корпоративное право - это совокупность правовых норм, регулирующих правовой статус, порядок деятельности и создания коммерческих компаний. Корпоративное право - одна из отраслей российского права.

Осуществляя свою деятельность, корпорации сильно рискуют, поэтому владельцы, как правило, разрабатывают для себя и своих сотрудников правила поведения или иным образом корпоративные правила, которые вместе составляют корпоративное право. Корпоративные правила носят юридический характер, поскольку их нарушение может иметь правовые последствия, и санкции могут применяться, в первую очередь, самой Корпорацией или она может обратиться в суд, если ее сил и организационных мер недостаточно. Суд вынесет решение от имени государства, обеспечит защиту корпорации.^[1]

Все это говорит о том, что закон имеет структуру права, которой раньше не было, а именно корпоративное право. Корпоративное право сегодня можно назвать самостоятельной дисциплиной, потому что теоретический багаж, накопленный за двадцать лет, позволяет это делать.

Корпоративное право за рубежом и в России развивается по разным направлениям. Доля корпоративных норм в России увеличилась и будет значительно увеличена в будущем.

Корпоративное право не может быть напрямую связано с существованием производственных единиц, основанных на коллективном труде. Не каждое сообщество людей, объединенных общей целью, создает корпоративные нормы, а только сообщества с достаточно большим числом его членов. Управление предприятиями, на которых используется мало работ, также может осуществляться на основе конкретных, а не нормативных заказов.

Корпоративное право характеризуется следующими признаками. Корпоративное право состоит из правил, каждое из которых специализируется на регулировании определенного аспекта деятельности организации: финансово-правового, административно-правового, трудового, гражданского права, а также отношений, связанных с коммерческой тайной на предприятии, информацией.

Предметом корпоративного права является круг корпоративных социальных отношений, возникающих в Корпорации между акционерами, работниками и организацией.^[2]

Для корпоративного права наиболее важными понятиями являются юридические и физические лица, организации, предприятия, коммерческие организации, корпорации и т. д.

Нормы корпоративного права направлены на регулирование правового статуса, порядка создания и деятельности этих хозяйствующих субъектов.

Основным методом правового регулирования корпоративного права является диспозитивный метод правового регулирования.

Суть диспозитивного метода заключается в том, что законодатель использует разрешение по отношению к субъектам права и предоставляет несколько вариантов поведения субъектов, для которых существует выбор возможного и необходимого поведения.

При осуществлении правового регулирования корпоративных отношений также применяется обязательный метод правового регулирования.

Корпоративное право - это система правил поведения, которые разрабатываются в организации, основаны на объединении физических лиц и капитала, выражают волю ее персонала и регулируют различные аспекты деятельности организации.

Корпоративное право также можно назвать внутренним корпоративным правом. Любая организация, которая является автономным образованием, объединением лиц и капиталов для осуществления любой общественно полезной деятельности, имеет право формулировать определенные правила поведения для своих членов с целью наиболее эффективной организации их работы и достижения целей и задач. установить перед организацией. Это корпоративное право в широком смысле.

Существует также более узкое понимание корпоративного права. В Соединенных Штатах, Канаде и других странах англосаксонской системы права корпоративное право равнозначно праву на участие, то есть системе правил поведения, регулирующих отношения в рамках акционерного общества-предприятия, уставного капитала который делится на акции.

1.2 Понятие и принципы корпоративного права

Корпоративное право, как институт предпринимательского права, представляет собой свод правил или правил поведения, регулирующих посредством сочетания частных и публичных методов правового регулирования общественные отношения, связанные с образованием и деятельностью корпораций. Предметом корпоративного права являются корпоративные отношения.

В. В. Гущин, Ю. О. Порошкина, Е. Б. Сердюк, рассматривая корпоративное право как междисциплинарный институт, определяют корпоративное право как «... систему или совокупность правовых норм, принятых государственными органами, регулирующими правовой статус, порядок деятельности и создания коммерческих юридических лиц, которые являются корпорациями, а также государственное правовое регулирование корпоративной деятельности, обязательным для всех участников корпоративных отношений и защищенным силой государственного принуждения, с другой стороны, набор правил, установленных руководящими органами Корпорации, выражающие волю ее членов обязательны для членов корпорации и защищены силой корпоративного принуждения, а если этого недостаточно - силой государственного принуждения ».

Разделяя подход к пониманию сущности корпоративного права, изложенный в приведенном выше определении, мы считаем, что корпоративное право является институтом предпринимательского права, а не межсекторальным институтом, который накапливает нормы различных отраслей права.

Субъективное корпоративное право - это мера возможного поведения субъекта корпоративных отношений, регулируемая нормами корпоративного права.^[3]

Корпоративное право как институт права - это совокупность федеральных законов и других нормативных актов, регулирующих образование и деятельность корпораций. Корпоративное право является более широким, чем корпоративное право, поскольку наряду с правовыми актами в качестве источников права оно включает корпоративные правила, содержащиеся в других источниках права, таких как местные законы, деловые обычаи.

Большинство специалистов, являясь представителями различных школ и направлений, рассматривают корпоративное право как сложный институт законодательства, состоящий из нормативных правовых актов в гражданском, административном, финансовом, правовом, налоговом и других областях правового регулирования.

Корпоративное право как отрасль научного знания представляет собой комплекс доктринальных исследований корпоративных норм и корпоративных отношений, включающий определение основных понятий, разработку принципов, концепций, теории и прикладных аспектов правового регулирования общественных отношений, которые являются предметом корпоративное право.

Наука корпоративного права - это динамично развивающаяся отрасль (система) знаний о правовом регулировании организации и деятельности корпораций. Она изучает объективные законы, связанные с формированием и деятельностью корпораций, с раскрытием сущности корпоративных отношений.

Современная российская наука о корпоративном праве - это молодая, но все же развивающаяся область знаний, поскольку новый этап развития корпоративных форм бизнеса - это всего лишь полтора десятилетия.

Наука корпоративного права органически связана с отраслью права и другими общественными науками. Прежде всего, в корпоративном праве активно используется ряд базовых понятий, разработанных в теории права. К ним относятся, например, категории юридических лиц, правоотношения, источник права.

Частью принципов корпоративного права являются принципы корпоративного поведения, которые были сформированы различными странами, международными организациями и бизнес-ассоциациями в 90-х годах прошлого века.

Принципы корпоративного управления Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) гласят, что эти Принципы являются минимальными стандартами защиты интересов акционеров и инвесторов. Однако следует отметить, что принципы корпоративного права являются не столько минимальными стандартами, сколько всеобъемлющими правилами регулирования корпоративных отношений, которые пронизывают правовое регулирование от положений учредительных и внутренних документов корпораций до законодательства.

Таким образом, все корпоративные правила должны основываться на принципах корпоративного права. Как и другие принципы права, принципы корпоративного права реализуются посредством их признания на практике, будь то законодательная или правоохранительная деятельность на уровне бизнес-ассоциаций, бирж или отдельных корпораций.^[4]

Что касается методов правового регулирования корпоративных отношений, соотношение обязательных и диспозитивных норм права зависит от степени понимания и реализации принципов корпоративного права. В то же время обязательными положениями закона являются минимальные требования по защите субъектов корпоративных правоотношений, а также Они открывают дополнительные возможности для более широкой реализации принципов корпоративного права, например, в кодексах корпоративного управления и других внутренних документах самих корпораций.

Объективность принципов права применительно к корпоративным правоотношениям заключается в том, что корпоративные правоотношения имеют свои законы, которые следует учитывать при их регулировании. В зависимости от конкретных законов, вы можете установить принципы корпоративных отношений.

1.3 Роль и место корпоративного права в структуре права

Эффективность реализации предприятием его функциональной роли в рыночной экономике во многом (при других разных условиях) зависит от специфики его прав собственности.

Законодательством предусмотрены различные организационно-правовые формы коммерческих и некоммерческих организаций. В целом коммерческие организации используются для ведения бизнеса, поскольку их основная цель - получение прибыли.

Акционерное общество - это коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное количество акций, удостоверяющих права ответственности участников (акционеров) компании по отношению к компании.

Акционерные общества с момента их появления в Республике Казахстан стремительно развиваются, и по сей день их число увеличивается: акционерные общества создаются заново, реорганизуются, создаются путем денационализации.^[5]

Процесс обусловлен, прежде всего, тем, что инвестиции в бизнес в целом и в корпоратизацию в частности, с целью получения дохода, стали по ряду причин очень привлекательными для юридических и физических лиц.

Таким образом, определяется теоретическая и практическая значимость выбранной темы исследования.

Акционерное общество является одной из организационно-правовых форм предприятий. Он создается путем централизации фондов (объединения капитала) различных лиц путем продажи акций с целью экономической деятельности и получения прибыли.

Акционерное общество - это предприятие (коммерческая организация), уставный капитал которого разделен на определенное количество акций, удостоверяющих права ответственности участников (акционеров) общества по отношению к обществу. Физические лица и предприятия могут выступать участниками столичного объединения путем создания акционерного общества (участников общества).

Участники не несут ответственности по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости их акций. Участники, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам компании в пределах неоплаченной части стоимости их акций. В процессе создания общества его учредители объединяют свое имущество на определенных условиях, закрепленных в учредительных документах общества. На основе этого совокупного капитала в будущем и будет вестись хозяйственная деятельность с целью получения прибыли.

Таким образом, акционерное общество имеет уставный капитал, разделенный на определенное количество акций одинаковой номинальной стоимости, которые выпущены компанией в обращение на рынке ценных бумаг. Каждому участнику объединенного капитала присваивается количество акций, соответствующее размеру его доли. Владельцы акций - акционеры - это так называемые владельцы акций. Акционерное общество является юридическим лицом.

Компания является юридическим лицом и владеет отдельным имуществом, записанным на ее независимом балансе, может приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязательства, быть истцом и ответчиком в суде от своего имени. Компания имеет гражданские права и несет ответственность за выполнение любых действий, не запрещенных законом. Компания имеет право открывать банковские счета на территории государства и за рубежом в установленном порядке. Компания должна иметь круглую печать, содержащую полное фирменное наименование на русском языке и указание ее местонахождения. Компания несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ей имуществом. Компания не несет ответственности по обязательствам своих акционеров.

2. МЕЖДУНАРОДНОЕ КОРПОРАТИВНОЕ ПРАВО

2.1 Понятие международного корпоративного права

Юридическое лицо в МЧП – организация, которая может совершать сделки от собственного имени, наделена имуществом на каком-либо праве, отвечает самостоятельно по долгам и обязательствам, вытекающим из сделок, способно выступать в качестве процессуального субъекта при разрешении споров в судебных и несудебных органах.

Личный статут юридического лица – право государства, на территории которого данное лицо получило правовой статус, и было объявлено юридическим лицом. Этот статус сохраняется, как правило, без какого-либо подтверждения на территории любых государств. В него также входит «внутреннее право» юридического лица, регулирующие деятельность данного юридического лица.^[6]

В содержание личного статута входит:

• статус организации в качестве юридического лица;
• организационно-правовая форма юридического лица (в первую очередь определяется личным статутом);
• требование к наименованию юридического лица;
• вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства;
• содержание правоспособности юридического лица;
• порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей;
• внутренние отношения в юридическом лице (к этому относятся вопросы корпоративного контроля, его требуют крупные сделки и сделки с заинтересованностью);
• способность юридического лица отвечать по своим обязательствам.

При этом юридическое лицо не может ссылаться на отсутствие полномочий его органа или представителя на совершение сделки, не известного праву страны, в которой орган или представитель юридического лица совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении. Личным законом иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву, считается право страны, где эта организация учреждена. К деятельности такой организации, если применимым является российское право, применяются правила ГК РФ, регулирующие деятельность юридических лиц, если иное не вытекает из нормативно правового акта или существа отношения.

Определение национальности юридического лица.

Национальность юридического лица – принадлежность его определенному государству, основа личного статута юридического лица.

Во всех государствах действующие на их территории компании делятся на отечественные и иностранные. При этом иностранное юридическое лицо находится под воздействием двух систем правового регулирования – право гражданства и право места деятельности.^[7]

Существует ряд теорий, в соответствии с которыми определяется национальность юридического лица применяемых в различных государствах:

• теория инкорпорации – национальность юридического лица определяется правом страны, где было зарегистрировано юридическое лицо. Эта теория применяется в РФ. В основном роль места государственной регистрации заключается выполнении функций получения корреспонденции от ОГВ;
• теория ценза оседлости (теория эффективного местопребывания) – применяется во Франции, Украине, Польше ФРГ. При этом определение понятия местопребывания и применение критерия реальной оседлости вызывает реальные затруднения. В большинстве государств континентальной Европы под местом нахождения юридического лица подразумевают место пребывания административного центра компании (критерий формальной оседлости), т.е. указанное в учредительных документах место нахождения органа управления;
• теория центра эксплуатации – национальность юридического лица определяется по месту осуществления юридическим лицом своей основной деятельности. При этом местом осуществления основной деятельности понимается страна, где постоянно находится административный центр юридического лица, ведутся переговоры, находятся бухгалтерские книги, постоянно ведутся переговоры с партнерами и т.д. Эта теория применяется в Египте, Индии, Алжире. Минусы теории:
• не учитывается, что организационная деятельность, порождающая юридические последствия, часто совершается вне места нахождения юридического лица;
• одно и то же юридическое лицо может иметь место несколько центров эксплуатации, находящихся в различных государствах.

Соответственно определение национальности юридических лиц затруднено.

Пример – Закон О МЧП Эстонии – к юридическому лицу применяется право государства, согласно которому оно было учреждено. Если руководство юридическим лицом фактически осуществляется в Эстонии или основная его деятельность осуществляется в Эстонии, то к такому юридическому лицу применяется эстонское право.

• теория контроля – применяется в законодательстве Конго, Заира. Используется в части в Великобритании, Швеции, Франции.

Теория контроля состоит в том, что национальность юридического лица определяется по праву страны, к которой принадлежат контролирующие деятельность данного юридического лица граждане, т.е. устанавливается, кому действительно «принадлежит» юридическое лицо, кто его контролирует. Эта теория сформировалась во время Первой мировой войны и активно применялась в судебной практике при противодействии нарушениям закона о враждебных иностранцах (дело Даимлер). В 1916 г. Циркуляр Минюста Франции установил критерии враждебных иностранцев. В 1935 г. в Великобритании принят Акт о сделках с вражескими лицами.

В различных странах приняты различные теории, причем в разнообразном сочетании.

Например, в Венгрии действует одновременно 3 теории. В соответствии с Законом Об МЧП Венгрии личным законом юридического лица является закон государства в котором оно было зарегистрировано. Если лицо зарегистрировано по законодательству нескольких государств или если по закону, действующему по месту нахождения административного центра, регистрация не требуется, то личным законом юридического лица является закон, применяемый по месту нахождения указанному в уставе. Если юридическое лицо не имеет место нахождения или имеет несколько мест нахождения и оно не зарегистрировано по закону ни одного из этих государств, то его личным законом является закон государства, на территории которого находится место осуществления деятельности центральной администрации.^[8]

Деятельность иностранных юридических лиц.

Функционирование юридических лиц одного государства на территории другого государства априорно предполагает экстерриториальное признание их правосубъектности. Правосубъектность юридических лиц признается на основе национального законодательства и международных договоров. Вопрос о допуске иностранного юридического лица к хозяйственной деятельности на территории государства решается законодательством данного государств.

При этом в основном внешнеэкономическая деятельность подчинена режиму наибольшего благоприятствования. В международных договорах предоставление этого режима часто формулируется как «принцип наиболее благоприятствуемой нации». Существует проект статей разработанных Комиссией международного права ООН «О клаузуле о наиболее благоприятствуемой нации», в котором зафиксировано обязательство государства предоставлять лицам других государств режим наибольшего благоприятствования в определенных международными договорами сферах отношений. Иностранцы на территории одного государства должны быть уравнены в правах друг с другом.

В последнее время наблюдается тенденция вместо режима наибольшего благоприятствования в отдельных областях сотрудничества предоставлять национальный режим. Практически повсеместно национальный режим предоставляется в области авторского и патентного права.

Гражданская правоспособность юридических лиц определяется помимо прочего еще и в международных соглашениях о защите и поощрении международных капиталовложений, предоставляющих иностранным инвесторам набор преференций и гарантий.

Филиал иностранной организации выполняет на территории РФ часть или все функции головного юридического лица при условии, что цели создания и деятельности носят коммерческий характер и головная организация несет непосредственную имущественную ответственность по принятым ею обязательствам в связи с ведением указанной деятельности на территории РФ. Деятельность филиалов также возможна при условии аккредитации, которая осуществляется уполномоченным органом – Государственной регистрационной палатой при Минюсте РФ.

С момента прекращения или лишения государственной аккредитации филиал иностранной организации не имеет право осуществлять деятельность на территории РФ.

Под представительством юридического лица понимается обособленное подразделение, представляющее интересы юридического лица, и осуществляющее их защиту. Иностранное юридическое лицо может открывать их только с разрешения компетентных государственных органов:

• департамент воздушного транспорта Минтранса;
• департамент морского транспорта Минтранса;
• органы исполнительной власти, отвечающие за координацию вопросов в сфере рыболовства и иного морского промысла;
• Центробанк;
• Минфин;
• Министерство торговли;
• Министерство путей сообщения;
• регистрационная палата при Минюсте.^[9]

Помимо аккредитации представительство иностранных организаций обязано представить сведения для внесения их в Сводный государственный реестр аккредитованных на территории РФ представительств иностранных компаний. Внесение в реестр обязательно для всех представительств, не зависимо от того в какой организации они аккредитованы.

Проблема регулирования деятельности международной организации национальным правом какого-либо государства возникает в случаях:

• совершения гражданско-правовых сделок (особенно с недвижимостью);
• заключения трудовых контрактов;
• представления документов организации в национальные компетентные органы.

Транснациональные корпорации.

Это многоотраслевые концерны с местом нахождения с местом нахождения филиалов и представительств в различных государствах. Т.е. интернациональные не по сфере действия, а по капиталу.

Характерная черта корпорации – сочетание централизованного руководства и самостоятельность входящих в нее структурных подразделений.

Общепринятой организационно-правовой формой является акционерное общество открытого типа. Дочерние лица самостоятельны, филиалы не самостоятельны, они входят в корпорацию.

Критерии отнесения корпорации к транснациональной:

• количество стран, в которых действует компания, минимум 2-6;
• количество стран, в которых размещены производственные мощности;
• определенный размер капитала, который достигнут компанией;
• минимум доли иностранных операций в доходах или продажах фирмы (не менее 25 %);
• владение не менее чем 25 % голосующих акций в трех и более странах;
• многонациональный состав компании и ее руководства.

Правовая специфика корпораций – формально это предприятие подпадающее, как его зарубежные отделения, под национальную юрисдикцию стран.

Особенность корпорации – несоответствие экономического содержания юридической форме. Корпорации представляют собой группу компаний созданных по законам разных государств, являющихся самостоятельными юридическими лицами и осуществляющими деятельность на территории разных стран.

Оффшорная компания – юридическое лицо корпоративного типа, которое создается в рамках определенных юрисдикций (оффшорных зон), которые не подлежат налогообложению или подлежат льготному налогообложению в пределах данных юрисдикций.

Оффшорная зона (налоговое убежище, гавань, оазис) – страна или территория, законодательство которой предусматривает возможность упрощенной регистрации иностранных юридических лиц и предоставление им льготного налогового режима, что стимулирует привлечение инвестиций в предпринимательскую деятельность соответствующей территории.

Информацией о фактических вкладчиках обладают только государственный орган-регистратор, адвокаты, ведущие дела компании, и аудиторы (если аудит обязателен), осуществляющие проверку деятельности;

• льготы, касающиеся минимального уставного капитала;
• льготы, касающиеся ведения бухучета и прохождения аудиторских проверок;
• возможность выпуска акций на предъявителя, которые позволяют единомоментно сменить владельца компании и передать активы по наследству без уплаты соответствующих налогов.

Лидерами оффшорной деятельности являются Багамские острова, где зарегистрировано более 80 т. оффшорных компаний. Каймановы острова – 40 т. компаний. Лихтенштейн – доход от зарегистрированных 40 т. компаний обеспечивает около трети бюджетных поступлений, за счет регистрационных и ежегодных платежей.

Членами Организации экономического сотрудничества и развития являются 30 государств, крупных индустриальных государств. В рамках ОЭСР в 1998 г. сформулированы критерии вредоносной налоговой политики:

• нулевое или номинальное налогообложение;
• секретность и отсутствие эффективного обмена информацией с налоговыми органами других стран;
• недостаточная прозрачность в действии закона и административных правил.

При это разработаны рекомендации по борьбе с вредоносной деятельностью:

• введение в налоговую систему стран-участниц правил ликвидирующих выгоды от использования оффшоров;
• внесение в налоговые договоры стран-участниц положений исключающих использование договора оффшорной компанией. Отказ от заключения договоров с налоговыми убежищами;
• создание постоянно действующего Форума по вредоносной налоговой конкуренции. Подготовка списка налоговых убежищ.

В 2001 г. создана Международная организация по налогам и инвестициям, ее членами стали 13 государств (члены Карибского региона). Основная цель деятельности – противостояние ОЭСР с указанием на то, что она проводит политику двойных стандартов. Выдвигается требование, чтобы не только оффшорные юрисдикции, но и страны-члены ОЭСР официально придерживались одинаковых стандартов.^[10]

Группа разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ).

Это международный межправительственный орган по борьбе с отмыванием криминальных капиталов и финансированием терроризма. Создан в 1989 г. по решению Стран большой семерки и Еврокомиссии.

Одной из функций ФАТФ является борьба с отмыванием денег через оффшорные зоны. С 2003 г. в ФАТФ входит РФ.

Все транзакции с участием банков из такой страны подвергаются жесткому контролю, нефинансовым организациям рекомендуется проявлять повышенную осторожность при работе с партнерами из стран, на которые наложены санкции.

Черный список ни когда не оставался неизменным, его периодически обновляют, в свое время в нем находились РФ, Венгрия и другие страны. Когда только список появился в нем оказалось большинство оффшорных зон, однако в настоящее время большинству из них удалось привести свое законодательство в соответствие с международными нормами. В качестве примера оффшорной зоны, сохраняющей высокую степень конфиденциальности, но не входящею в черные списки ФАТФ и ОЭСР можно привести о. Джерси, в которой действую ранее принятые и не измененные законы, которые предполагают обмен информацией с иностранными регулирующими органами.

В докладах международных рабочих групп отмечается, что существует большое число оффшорных центров с высокой степенью соблюдения международных норм и стандартов, при этом не меньшее число «неоффшорных» территорий являются проблемными с точки зрения мировой финансовой стабильности (прим. крупнейшие точки отмывая Лос-Анджелес, Цюрих и д.р.)

2.2 Система источников международного корпоративного права

Согласно Конституции РФ и ст. 7 ГК РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы.

Если общепризнанными принципами и нормами международного права или международным договором РФ установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены корпоративным законодательством, применяются принципы и нормы международного права и правила международного договора РФ.

Источники МКП представляют собой внешнюю форму выражения, способ закрепления корпоративных правовых норм.

Система источников:

1) Корпоративные обычаи – это правила, итог постоянного и единообразного применения правил. Например, завершить работы в определенное время.

2) Корпоративные деловые обыкновения – это заведенный порядок дел, сформировавшаяся практика.

3) Корпоративные прецеденты – это образец решения

4) Корпоративный договор – договор определяет права и обязанности участников корпорации (устав, учредительный договор). Заключается между равными субъектами, не связаны между собой отношениями подчинения и власти.

5) Корпоративный локальный правовой акт – документ органа корпорации, который может регулировать различные вопросы управления корпорации.

Локальное правовое регулирование рассматривается, как деятельность по правовому регулированию общественных отношений в рамках конкретной организации.

В отдельных случаях локальные акты действуют не зависимо от признания государства, а в другой ситуации могут получить публичную легализацию.

Но не могут противоречить закону. Например, Кодекс корпоративного поведения.

Например, корпорация, закрепляя в учредительных документах отдельные положения кодекса корпоративного поведения, тем самым осуществляет самостоятельное регулирование организацией. Формы локального корпоративного регулирования: учредительный документы; положения, инструкции, приказы.^[11]

В странах Западной Европы, Северной Америки и в Японии в результате нескольких десятилетий экономического роста накоплены гигантские финансовые ресурсы. Управляющие ими инвестиционные институты ищут новые, высокоприбыльные сферы вложений, проводя более агрессивную инвестиционную политику, нежели традиционные финансовые институты (прежде всего банки).

Эти процессы совпали с резким возрастанием роли частного сектора в экономическом развитии, признанием правительствами абсолютного большинства стран частного предпринимательства основной движущей силой этого процесса и резким сокращением прямого государственного участия в экономике, что дало новый стимул к поиску частных инвестиций. Результатом стали резкое увеличение с начала 90-х гг. XX в. спроса на инвестиционные ресурсы и усиление конкуренции в борьбе за их получение между различными странами и компаниями.

В такой ситуации одним из важнейших факторов в умении привлечь ресурсы и максимально их использовать становится состояние корпоративного управления в компании, регулирование отношений между акционерами и менеджментом компании с учетом интересов всех групп акционеров, защита прав акционеров и инвесторов.

В этих целях различные международные организации и международные институциональные инвесторы - пенсионные и инвестиционные фонды начали разработку и внедрение кодексов корпоративного управления, которые призваны были убедить инвесторов, акционеров в том, что корпорации будут действовать в интересах всех акционеров и создавать им возможности для оперативного получения достаточной информации о положении дел в корпорации.

Такие стандарты делового поведения корпорации могут разрабатываться самими корпорациями и их объединениями. Так, в 1994 г. советом директоров "Дженерал моторс" были разработаны Основные направления и проблемы корпоративного управления, следовать которым рекомендуют американские институциональные инвесторы.

Одним из первых "стандартов практики корпорации" являются Принципы корпоративного управления, представленные Организацией экономического сотрудничества и развития (ОЭСР). В их подготовке приняли участие несколько комитетов ОЭСР: Комитет по финансовым рынкам, Комитет по международным инвестициям и транснациональным предприятиям, Комитет по промышленности, а также Комитет по вопросам политики в области охраны окружающей среды. Значительный вклад в их разработку внесли Мировой банк, Международный валютный фонд, деловые круги, инвесторы, профсоюзы и другие заинтересованные лица. Принципы корпоративного управления (далее - Принципы ОЭСР) были подписаны министрами на заседании Совета ОЭСР на уровне министров 26-27 мая 1999 г.

2.3 Международные договоры как источник корпоративного права

Как известно, в соответствии с Конституцией РФ международные договоры РФ являются составной частью российской правовой системы. Корпоративные нормы могут содержаться и в международных договорах, причем в этом случае корпоративные нормы международных договоров имеют приоритет перед аналогичными нормами российского законодательства по вопросам корпоративного права.^[12]

Существование международных договоров, регулирующих корпоративные правоотношения, обусловлено несколькими факторами, ведущим из которых является возрастание удельного веса международной торговли с участием РФ. Каждое отдельное государство давно перестало быть изолированным от мирового рынка, современные экономические процессы происходят в международных рамках, в международных рамках заключаются сделки, формируется спрос и предложение. Понятно, что ведение столь активной деятельности предполагает наличие у субъекта деятельности определенного статуса. При осуществлении этой деятельности на территории различных государств возникает вопрос о том, в соответствии с законодательством какого государства должен определяться этот статус. Одновременно встают вопросы о порядке налогового, таможенного и иных видов контроля. С одной стороны, логично применять к организации национальный режим, с другой стороны – иногда это не всегда целесообразно. В процессе деятельности коммерческой организации возникают и иные нюансы правового регулирования, однозначно решить которые достаточно сложно.

Только на уровне национального законодательства решить столь большое количество вопросов в настоящее время невозможно, в силу того что российские корпорации действуют за рубежом, а зарубежные – в России, поэтому одностороннее решение вопросов статуса и правового положения корпораций не будет эффективным. Политика России в последние несколько десятилетий направлена на привлечение иностранных инвестиций в российскую экономику. Логичным следствием проведения этой политики является заключение множества международных договоров по вопросам совместного решения проблем корпораций. Эти проблемы Россия решает в двух направлениях – в рамках СНГ и в рамках мировой экономики, причем это осуществляется в актах различного уровня. Довольно часто положения о статусе корпоративных субъектов встречаются в документах, посвященных иным аспектам правового регулирования. Как правило, такие положения встречаются в источниках международного частного права.

Одним из примеров таких документов является Конвенция «О договорах международной купли-продажи товаров» (Вена, 11 апреля 1980 г., Документ A/СОNF.97/18,Annex I) (далее – Конвенция).

Конвенция применяется к договорам купли-продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах:

1) когда эти государства являются договаривающимися государствами;

2) когда согласно нормам международного частного права применимо право договаривающегося государства.

Даже безотносительно к Конвенции государства-стороны, как правило, устанавливают национальный режим для корпораций договаривающихся сторон, им предоставляются в целом аналогичные права и обязанности.

Согласно Конвенции то обстоятельство, что коммерческие предприятия сторон находятся в разных государствах, не принимается во внимание, если это не вытекает ни из договора, ни из имевших место до или в момент его заключения деловых отношений или обмена информацией между сторонами.

Ни национальная принадлежность сторон, ни их гражданский или торговый статус, ни гражданский или торговый характер договора не принимаются во внимание при определении применимости Конвенции.

Определенное значение имеет для корпоративного права и развития корпоративных отношений Соглашение о сотрудничестве в области поддержки предпринимательства между Министерством РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства и Федеральным министерством экономики и труда Австрийской республики (Вена, 8 февраля 2001 г.). Министерство РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства и Федеральное министерство экономики и труда Австрийской республики в целях дальнейшего развития и углубления двустороннего сотрудничества в области поддержки предпринимательства, учитывая возрастающее значение, которое имеет сотрудничество малых и средних предприятий в двусторонних внешнеэкономических связях и экономике обеих стран, на основе принципов равенства и взаимной выгоды заключили Соглашение о сотрудничестве.^[13]

В соответствии с Соглашением стороны будут развивать и углублять сотрудничество в сфере предпринимательства, оказывая поддержку прежде всего малым и средним предприятиям.

В качестве примера международного договора, заключенного в рамках ближнего зарубежья, отметим Договор с республикой Беларусь. Не будем критиковать отмечаемую многими нереальность этого договора, в плане настоящего исследования интересно прежде всего не 100 %-ное исполнение договора, сам факт его существования уже говорит о многом, тем более что корпоративные отношения в рамках двух стран продолжают развиваться.

Договор от 8 декабря 1999 г. «О создании Союзного государства» (далее – Договор) также содержит нормы корпоративного права. В настоящее время достаточно много предприятий ориентировано на внешний рынок, для стран СНГ таким рынком в первую очередь является Россия, поэтому возникла необходимость закрепить правовое положение коммерческих организаций на международном уровне. Структуру и положения Договора следует признать традиционными.

Согласно Договору в Союзном государстве признаются и защищаются равным образом все формы собственности, признаваемые на территориях государств-участников, обеспечиваются равные права граждан на приобретение, владение, пользование и распоряжение имуществом. Кроме того, в Союзном государстве принимаются необходимые законодательные и иные меры по обеспечению равных прав, обязанностей и гарантий субъектам хозяйствования любых организационно-правовых форм, а также гражданам, обладающим статусом предпринимателя в соответствии с законодательством государств-участников.

При этом правовое положение и порядок деятельности иностранных юридических лиц на территории государств-участников впредь до унификации их законодательства в данной области осуществляются в соответствии с законодательством государств-участников и их договорами с третьими странами.

Существует еще немало международных договоров, так или иначе затрагивающих корпоративные правоотношения, мы отметили лишь некоторые из них. Для всех международных договоров характерно наличие множества сходных признаков, их действие направлено на достижение одних и тех же целей. Заключение Россией договоров, касающихся корпоративного права, имеет давнюю историю. Внутреннее законодательство РФ также уделяет вопросам правового регулирования корпоративных отношений с участием иностранных лиц большое внимание.

Статус корпораций, как правило, определяется внутренним (национальным) законодательством, однако необходимость в межнациональном регулировании таких правоотношений все-таки возникает по вышеуказанным причинам. Международные договоры и определение статуса иностранных корпораций в большинстве случаев наделяются следующими признаками:

1) предоставление определенного статуса корпорациям, как правило, носит взаимный характер со стороны государств-участников;

2) международные договоры закрепляют обычно лишь общие принципы правового регулирования определенной группы отношений.

Роль международных договоров в настоящее время растет вслед за ростом экономического сотрудничества между государствами. Международные договоры оказывают существенное влияние на развитие российского права, через них происходит взаимодействие правовых систем различных государств. Кроме того, международные договоры во многом отражают процессы, происходящие в мировой экономике, с довольно большой перспективой. Число международных договоров, заключаемых РФ, растет с каждым днем, растет и количество международных контактов российских субъектов хозяйственной деятельности с иностранными.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Прежде всего, корпоративное право - это частное право объединений. Как система правовых норм, корпоративное право является неотъемлемой частью коммерческого (предпринимательского) права наряду с его составными частями, такими как банковское дело, страховое право, фондовая биржа и т. д. Это система таких правовых норм, которые регулируют отношения, связанные с организация и функционирование объединения предприятий в форме корпорации.

Поскольку коммерческое право представляет собой совокупность общих и специальных норм гражданского права, корпоративное право - это прежде всего система общих и специальных норм гражданского права, регулирующих правовые положения предпринимательской ассоциации в форме корпорации.

Понятие корпоративного права рассматривается в литературе как в широком, так и в узком смысле.

В широком смысле корпоративное право - это право как личных, так и капитальных объединений, созданных для достижения определенных совместных целей.

Такое широкое понимание корпоративного права, безусловно, имеет право на существование, но не соответствует историческому характеру становления Корпорации как нового субъекта права, существующего независимо от состава ее членов и руководства. из которых отдельно от их личной воли.

В узком смысле корпоративное право - это частное право предпринимательских «капитальных объединений», право акционерных обществ (коммерческих корпораций). При этом он не ограничивается законодательством о внутренних, внутренних - правилах поведения для участников Корпорации. Предмет - корпоративные отношения, содержание которых шире, чем отношения только внутренние.

Использование термина «корпоративное право» вместо термина «акционерное право» или «право акционерного общества» в Казахстане довольно условно, с одной стороны, но с другой - в связи с тем, что российские акционерные общества уже достигли такого экономического развития и потенциала, обладают такой сложной структурой управления, что возникают проблемы разрешения конфликтов интересов внутри компании, повышения ее инвестиционной привлекательности за ее пределами.

Корпоративные нормы не могут быть сведены только к местным нормам, выраженным в локальных актах Корпорации. Под корпоративными правилами можно понимать правила поведения членов Корпорации независимо от того, выражены они в конкретном локальном акте или нет. Важно, чтобы эти правила не противоречили закону и принципам права.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

1. Нормативные правовые акты

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 21.07.2014 N 11–ФКЗ) // Собрание законодательства РФ от 04.08.2014. – N 31, ст. 4398.
2. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 N 95-ФЗ (ред. от 25.12.2018) // Собрание законодательства РФ, 29.07.2002, N 30, ст. 3012.
3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 03.08.2018) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2018) // Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, N 32, ст. 3301.
4. Постановление Правительства РФ от 19.07.1999 N 829 (ред. от 08.08.2003) "О Заявлении Правительства Российской Федерации и Центрального банка Российской Федерации об экономической политике в 1999 году, письме Правительства Российской Федерации и Центрального банка Российской Федерации о политике развития для целей третьего займа на структурную перестройку экономики и плане мероприятий по их реализации" // Собрание законодательства РФ, 26.07.1999, N 30, ст. 3829.

2. Специальная литература

1. Андреев, В. К. Юридические лица. Введение в корпоративное право: лекция / В. К. Андреев, А. Е. Кирпичев. — М. : Российский государственный университет правосудия, 2014. — 120 c.
2. Арбитражный процесс: учебник / Н. В. Алексеева, А. В. Аргунов, А. А. Арифулин [и др.] ; под ред. С. В. Никитина. — М. : Российский государственный университет правосудия, 2017. — 328 c.
3. Дювернуа, Н.Л. Чтения по гражданскому праву. Том 2. – М.: Зерцало-М, 2014. – 320c.
4. Иванчак А.И. Гражданское право Российской Федерации: общая часть. – М.: Статут, 2014. – 268c.
5. Казанина Т.В. Гражданское право: общие положения: учебное пособие. – Люберцы: Российская таможенная академия, 2015. — 186 c.
6. Калинин, В. Н. Арбитражный процесс: учебное пособие / В. Н. Калинин. — Тула : Институт законоведения и управления ВПА, 2018. — 148 c.
7. Корпоративное право. Том 1: учебный курс / Е. Г. Афанасьева, В. А. Вайпан, Г. В. Габов [и др.] ; под ред. И. С. Шиткина. — М. : Статут, 2017. — 976 c.
8. Корпоративное право. Том 2: учебный курс / Е. Г. Афанасьева, В. А. Вайпан, Г. В. Габов [и др.] ; под ред. И. С. Шиткина. — М. : Статут, 2017. — 992 c.
9. Корпоративное право: учебное пособие для студентов вузов, обучающихся по специальности 030501 «Юриспруденция» / Н. Д. Амаглобели, В. М. Глущенко, И. А. Еремичев [и др.] ; под ред. И. А. Еремичева, Е. А. Павлова. — 2-е изд. — М. : ЮНИТИ-ДАНА, 2017. — 399 c.
10. Кузнецов, А. Н. Основы гражданского права: курс лекций / А. Н. Кузнецов ; под ред. Г. В. Алексеев. — Саратов : Вузовское образование, 2016. — 179 c.
11. Макарова, О. А. Корпоративное право: курс лекций / О. А. Макарова. — М. : Волтерс Клувер, 2015. — 432 c.
12. Новицкий, И. Б. Основы римского гражданского права / И. Б. Новицкий. — М. : Зерцало, 2017. — 406 c.
13. Программа подготовки магистров по направлению «Корпоративное право»: учебно-методическое пособие / Е. П. Губин, И. С. Шиткина, Н. В. Козлова [и др.] ; под ред. И. С. Шиткина. — М. : Статут, 2017. — 288 c.
14. Свирин, Ю. А. Арбитражный процесс: учебник для бакалавров / Ю. А. Свирин. — Саратов : Вузовское образование, 2017. — 313 c.
15. Суняева, Р. Л. Корпоративное право: учебное пособие / Р. Л. Суняева. — Саратов : Ай Пи Эр Медиа, 2016. — 90 c.
16. Суханов, Е. А. Сравнительное корпоративное право / Е. А. Суханов. — М. : Статут, 2014. — 460 c.
17. Фомина, О. Н. Корпоративное право: учебное пособие / О. Н. Фомина. — М. : Всероссийский государственный университет юстиции (РПА Минюста России), 2015. — 118 c.

3. Интернет-ресурсы

1. http://www.consultant.ru/ – сайт «Консультант Плюс»
2. http://www.pravo.ru/ – сайт «ПРАВО.RU»
3. http://law.edu.ru/ – сайт «Юридическая Россия»

1. Никитин С.В. Арбитражный процесс: учебник / Н. В. Алексеева, А. В. Аргунов, А. А. Арифулин [и др.] ; под ред. С. В. Никитина. — М. : Российский государственный университет правосудия, 2017. — С. 124. ↑

2. Макарова, О. А. Корпоративное право: курс лекций / О. А. Макарова. — М. : Волтерс Клувер, 2015. — С. 132. ↑

3. Фомина, О. Н. Корпоративное право: учебное пособие / О. Н. Фомина. — М. : Всероссийский государственный университет юстиции (РПА Минюста России), 2015. — С. 43. ↑

4. Андреев, В. К. Юридические лица. Введение в корпоративное право: лекция / В. К. Андреев, А. Е. Кирпичев. — М. : Российский государственный университет правосудия, 2014. — С. 75. ↑

5. Суханов, Е. А. Сравнительное корпоративное право / Е. А. Суханов. — М. : Статут, 2014. — С. 160. ↑

6. Дювернуа, Н.Л. Чтения по гражданскому праву. Том 2. – М.: Зерцало-М, 2014. – С. 120.. ↑

7. Корпоративное право. Том 2: учебный курс / Е. Г. Афанасьева, В. А. Вайпан, Г. В. Габов [и др.] ; под ред. И. С. Шиткина. — М. : Статут, 2017. — С. 332. ↑

8. Суханов, Е. А. Сравнительное корпоративное право / Е. А. Суханов. — М. : Статут, 2014. — С. 260. ↑

9. Казанина Т.В. Гражданское право: общие положения: учебное пособие. – Люберцы: Российская таможенная академия, 2015. — С. 87. ↑

10. Программа подготовки магистров по направлению «Корпоративное право»: учебно-методическое пособие / Е. П. Губин, И. С. Шиткина, Н. В. Козлова [и др.] ; под ред. И. С. Шиткина. — М. : Статут, 2017. — С. 88. ↑

11. Кузнецов, А. Н. Основы гражданского права: курс лекций / А. Н. Кузнецов ; под ред. Г. В. Алексеев. — Саратов : Вузовское образование, 2016. — С. 79. ↑

12. Свирин, Ю. А. Арбитражный процесс: учебник для бакалавров / Ю. А. Свирин. — Саратов : Вузовское образование, 2017. — С. 112. ↑

13. Корпоративное право: учебное пособие для студентов вузов, обучающихся по специальности 030501 «Юриспруденция» / Н. Д. Амаглобели, В. М. Глущенко, И. А. Еремичев [и др.] ; под ред. И. А. Еремичева, Е. А. Павлова. — 2-е изд. — М. : ЮНИТИ-ДАНА, 2017. — С. 199. ↑