общество с ограниченной ответственностью(ООО)

Содержание:

Введение

Следствием перехода к рыночной экономике стало многообразие различных форм субъектов предпринимательской деятельности. Большое распространение получила такая организационно-правовая форма юридических лиц, как общество с ограниченной ответственностью. Основные положения, регламентирующие создание и деятельность обществ с ограниченной ответственностью, установлены Гражданским кодексом Российской Федерации. Этим обусловлена актуальность исследования данной темы.

Для изучения темы реферата необходимо определить объект и предмет изучения. Объектом являются общественные отношения, возникающие в области обеспечения функционирования обществ с ограниченной ответственностью, а также вопросы обеспечения и реализации прав участников обществ. Предметом же становятся нормы Гражданского кодекса РФ и федеральных законов и литература применительно к теме исследования.

Цель работы - изучение и анализ вопросов, связанных с образованием и деятельностью такой организационно-правовой формы юридических лиц, как общества с ограниченной ответственностью. Исходя из цели, ставим перед собой задачи исследования:

- проведение научного анализа основных положений законодательства по созданию и деятельности обществ с ограниченной ответственностью;

- проведение научного анализа правового положения участников общества с ограниченной ответственностью.

В самом начале работы следует сказать об обществе с ограниченной ответственностью. Оно является одной из самых распространенных организационно-правовых форм юридического лица. Общество возникло как переходная форма между полным товариществом и акционерным обществом. При этом ООО заимствовало признаки предшествующих товариществ и обществ. Экономической основой деятельности общества является включение в гражданский оборот капитала небольшой группы лиц или части капитала одного лица, при ограничении предпринимательского риска участников и при возможности лично осуществлять и контролировать деятельность общества. Эта форма организации юридических лиц широко используется практически во всех государствах - товарищество с ограниченной ответственностью в Германии и Франции, в модифицированном виде - частная компания в Великобритании и закрытая корпорация в США. Их популярность в коммерческом обороте иностранных государств определяется тем, что в них может участвовать ограниченное число лиц, а ответственность участника по долгам товарищества определяется суммой его доли (пая).

1. Определение и правовое положение общества с ограниченной ответственностью

1.1 Определение общества с ограниченной ответственностью

Обществом с ограниченной ответственностью (ООО) признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на доли заранее определенных размеров, образованная одним или несколькими лицами, не отвечающими по ее обязательствам и несущими риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (ст. 87 ГК РФ). Из определения следует, что это организация одного или нескольких лиц, целью которой является извлечение прибыли посредством какого-либо вида деятельности. Общество с ограниченной ответственностью (ООО) относится к категории коммерческих организаций, основанных на объединении капиталов. Это есть юридическое лицо, а значит, одним из обязательных признаков юридического лица является наличие обособленного имущества и самостоятельная ответственность по своим обязательствам этим имуществом. Все юридические лица принято разделять на тех, которые обладают правом собственности на обособленное имущество и на тех, которые обладают иными вещными правами на закрепленное за ними имуществом. Общество с момента регистрации приобретает право собственности на имущество, переданное ему учредителями в качестве вкладов, общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.

Согласно п.3 ст.87 ГК РФ правовое положение обществ с ограниченной ответственностью, а также права и обязанности его участников определяются ГК РФ и законом об обществах с ограниченной ответственностью. Таким образом, ГК РФ ограничивает круг нормативных правовых актов, регулирующих юридический статус хозяйственных обществ данного вида, права и обязанности их участников.

Устанавливая основы статуса обществ с ограниченной ответственностью, ГК РФ определяет понятие и основы правового положения таких хозяйственных обществ (ст. 87 ГК РФ), правила об участниках обществ (ст. 88 ГК РФ), основные требования к учредительным документам (ст. 52, 89 ГК РФ), формированию уставного капитала (ст. 90 ГК РФ), основы организации управления в обществе с ограниченной ответственностью (ст. 91 ГК РФ), особенности реорганизации и ликвидации таких обществ (ст. 92 ГК РФ), правила о переходе доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью к другому лицу (ст. 93 ГК РФ) и о выходе из общества его участника (ст. 94 ГК РФ).

Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью", принят Государственной Думой на основании прямого указания п.3 ст.87 ГК РФ и введен в действие с 1 марта 1998 г (в действ., ред., 2016 г.). Согласно ст.1 Закона он определяет в соответствии с ГК РФ правовое положение общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников, порядок создания, реорганизации и ликвидации общества. При этом особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации обществ с ограниченной ответственностью в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности, а также в области производства сельскохозяйственной продукции определяются федеральными законами. Данная статья констатирует зависимость норм Закона от общих гражданско-правовых норм, установленных ГК РФ, и подчиненность Закона этим общим нормам, подчеркивает взаимосвязь указанных законов, а также определяет пределы конкретизации норм ГК РФ в нормах Закона.

Таким образом, Закон является специальным актом гражданского законодательства, регулирующим правовое положение общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников, а также порядок создания, реорганизации и ликвидации такого общества. В Законе развиты и конкретизированы соответствующие нормы ГК РФ о хозяйственных обществах и, в частности, об обществах с ограниченной ответственностью. Кроме того, установлено много новых правил, которые ранее ГК РФ не регламентировались. Закон состоит из шести глав, содержащих пятьдесят девять статей, в которых детально регулируются отношения, связанные с созданием и деятельностью обществ с ограниченной ответственностью. В большинстве случаев нормы Закона являются нормами прямого действия, которые не нуждаются в конкретизации при помощи других правовых актов.

1.2 Правовое положение общества с ограниченной ответственностью

По природе своей ООО близко к акционерному обществу, но существуют отличия, позволившие законодательству выделить его из ряда других организационно-правовых форм. Одним из них, и пожалуй самым главным является то, что уставный капитал общества с ограниченной ответственностью делится на доли, а уставный капитал акционерного общества - на акции.

Общество с ограниченной ответственностью самостоятельно выступает в гражданском обороте. Это означает, что общество может иметь гражданские права и исполнять обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, за исключением прямо запрещенных законом. Таким образом, общество с ограниченной ответственностью обладает общей правоспособностью. Отдельными видами деятельности общество с ограниченной ответственностью вправе заниматься лишь на основании специального разрешения (лицензии).

Итак, ООО – это коммерческая организация, целью её становится в основном получение прибыли от любого, не запрещенного законом, вида деятельности. Но получение прибыли не является обязательной целью. Образованно оно одним или несколькими учредителями. Уставный капитал в ООО состоит из равных долей учредителей. Они несут ответственность и терпят убытки только в размере внесённых долей, не несут личной ответственности по обязательствам ООО.

Сроки деятельности не ограничены, если иное не установлено учредителями общества с ограниченной ответственностью.

1. Создание общества с ограниченной ответственностью

Общество с ограниченной ответственностью может быть создано вновь (с нуля), либо путем преобразования и реорганизации деятельности уже существующих юридических лиц.

Для того, чтобы учредить общество с ограниченной ответственностью необходимо всего лишь решение его учредителей на общем собрании или учредителя. На собрании утверждается устав общества, решаются вопросы о его продуктивном функционировании по результатам голосования, если в обществе несколько учредителей. Так же избирается орган управления и решается, в каких долях будет создан уставный капитал, определяются сроки его оплаты, размер доли учредителей. Для проверки дальнейшей работы общества с ограниченной ответственностью утверждается аудитор или ревизионная комиссия путем голосования (три четверти голосов). После решения этих важных вопросов учредители подписывают договор, в котором:

- определяется порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества;

- размер уставного капитала общества;

- размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества.

Договор не является учредительным документом ООО. Им является устав общества с ограниченной ответственностью. В уставе общества должно быть указано:

- полное и сокращенное фирменное наименование общества;

- сведения о месте нахождения общества;

- сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

- сведения о размере уставного капитала общества;

- права и обязанности участников общества;

- сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества (если право выхода участника из общества предусмотрено уставом);

- сведения о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу;

- сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам.

В рамках исследования материала о создании «ООО», необходимо рассмотреть положения об участниках. Участниками общества с ограниченной ответственностью могут стать только дееспособные российские или иностранные физические лица, а так же юридические лица. Количество участников ограничено законодательно - от оного лица, до пятидесяти. Если оказывается, что участников больше, тогда общество с ограниченной ответственностью подлежит преобразованию в акционерное общество в течение года, а если этого не происходит, то ликвидируется в судебном порядке (ст.88 общей части ГК РФ).

Многие путают понятия «участник» и «учредитель». Они действительно сходны по значению, но все же, это – разные вещи. Чтобы ответить на вопрос, чем отличается учредитель от участника, дадим определение этим понятиям.

Учредитель – тот, кто принимает решение о создании (утверждает) организации, а участник – это тот, кто участвует в жизни и работе организации на протяжении всего времени её существования. Поэтому, понятие «участник» более широкое и общее.

Как правило, учредители всегда становятся участниками ООО, а вот участники могут стать учредителями только перерегистрации компании. Кроме того, состав учредителей обычно не меняется (изменения происходят только при перерегистрации фирм), а вот состав участников ООО может меняться многократно.

Учредители принимают Устав компании, готовят учредительные документы, вносят свою долю в уставной капитал ООО, назначают ревизионную группу и органы управления, имеют право голоса и несут ответственность за деятельность компании в зависимости от размеров своей доли в уставном капитале. По закону учредителями ООО могут быть как граждане Российской Федерации, так и иностранные граждане, физические или юридические лица. А вот те, кто состоит на государственной службе, военнослужащие, депутаты Государственной Думы, должностные лица законодательных или исполнительных органов власти и члены Совета Федераций не могут выступать учредителями Общества с ограниченной ответственностью.

В случае, когда участником является одно лицо, то вся деятельность общества подконтрольна только ему. Тогда как в коллективе участников могут возникать разногласия, поэтому закон предусматривает, что высшим органом управлением такого вида организацией является учредительное собрание, а текущее руководство осуществляется исполнительным органом - Генеральным директором п. 1 ст. 40 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ (в д. ред. 2016г.) «Об обществах с ограниченной ответственностью». Генерального директора избирает общее собрание участников, если эти полномочия не переданы совету директоров. За кандидатуру директора участникам достаточно проголосовать простым большинством голосов всех участников общества, если по уставу не требуется большее количество голосов.

Устав может предусматривать более сложную процедуру избрания директора, например, предварительное проведение конкурса (ст. 275 ТК РФ).

При этом нужно заранее определить и прописать порядок проведения конкурса. Это можно сделать в отдельном документе - Положении о проведении конкурса на замещение вакантной должности генерального директора, а в устав включить соответствующую ссылку на него. При этом в случае установления дополнительных требований к кандидатуре директора необходимо учитывать, чтобы это не нарушало требования статьи 64 Трудового кодекса РФ. Директора нужно избрать на срок, определенный в уставе (п. 1 ст. 40 Закона об ООО). Директором может быть не только один из участников ООО, но и любое иное лицо. При проверке такого лица перед назначением на должность нужно выяснить, не ограничено ли оно в дееспособности и не лишено ли права занимать такую должность.

После общих собраний, подготовки соответствующих документов возникает необходимость в государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью. После этой процедуры ООО считается созданным и может приступать к непосредственной деятельности.

В период кризиса очень актуальными становятся вопросы реорганизации и ликвидации юридических лиц. Учитывая, что ООО - самая распространенная в России организационно-правовая форма, условия и порядок ликвидации обществ с ограниченной ответственностью представляют особый интерес.

1. Реорганизация общества с ограниченной ответственностью

Реорганизация общества с ограниченной ответственностью может осуществляться путем слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования (ст. 51 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"; далее - Закон N 14-ФЗ).

Общество обязано письменно уведомить налоговый орган по месту своего учета о реорганизации в течение 3 дней с момента принятия такого решения (п. 2 ст. 23 Налогового кодекса РФ; далее - НК РФ).

Налоговый орган, получив уведомление о реорганизации, вправе назначить проверку общества независимо от времени проведения предыдущей проверки - за три предшествующих проверке календарных года деятельности общества.

Обеспечение прав кредиторов это один из основных вопросов правового регулирования ООО. В соответствии со ст. 391 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) перевод долга на другое лицо возможен лишь с согласия кредитора. Обязанность письменно уведомить всех кредиторов о реорганизации возлагается на учредителей (участников) ООО или орган, принявший решение о реорганизации общества, т.е. практически на само общество (ст. 60 ГК РФ) - не позднее 30 дней с момента принятия решения о реорганизации.

Кроме того, сообщение о принятом решении должно быть опубликовано в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц (п. 6 ст. 15 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"). Кредитор реорганизованного ООО вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является данное юридическое лицо, и возмещения убытков.

ФАС Московского округа в Постановлении от 11.07.2006, 04.07.2006 N КГ-А40/6046-06 пришел к выводу, что несоблюдение порядка реорганизации предприятий, а именно отсутствие уведомления кредиторов реорганизуемого предприятия о реорганизации и нарушение в связи с этим их прав и законных интересов, защита которых предусмотрена ст. 60 ГК РФ, является основанием для признания принятого регистрирующим органом решения о регистрации реорганизации незаконным.

ФАС Волго-Вятского округа в Постановлении от 23.10.2007 N А29-7527/2006а отказал истцу в удовлетворении требования о признании недействительной государственной регистрации организации, отметив, что анализ ст. 51 Закона N 14-ФЗ свидетельствует о том, что гражданским законодательством не установлен запрет на осуществление регистрации до истечения 30-дневного срока для предъявления требований кредиторами к реорганизуемому лицу; таким образом, у налогового органа отсутствовали правовые основания для отказа в государственной регистрации организации.

ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении от 22.10.2007 N Ф04-7188/2007(39205-А75-15), проанализировав нормы ст. 51 Закона N 14-ФЗ, отказал налоговому органу в удовлетворении требования о признании недействительной государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации организации, указав, что доказательств наличия неправомерных действий регистрирующего органа при государственной регистрации юридического лица налоговый орган суду не представил.

В Постановлении от 19.03.2007 N Ф04-7348/2006(31792-А27-38) тот же суд отказал в удовлетворении требования кредитора-истца, основанного на нормах ст. ст. 51, 55 Закона N 14-ФЗ, о признании недействительной государственной регистрации организации при создании путем реорганизации организации, кредитором которой является истец, в форме выделения. При этом суд указал, что права кредитора при реорганизации не были нарушены.

Гарантии прав кредиторов

Гражданским законодательством гарантированы права кредиторов в случае реорганизации юридического лица (ст. 60 ГК РФ). В частности, на учредителей (участников) или орган, которые приняли решение о реорганизации, возлагается обязанность письменно уведомить об этом всех кредиторов реорганизуемого юридического лица. Реальное значение этой обязанности состоит в том, что каждому из кредиторов принадлежит право потребовать прекращения обязательства, в котором реорганизованное юридическое лицо является должником.

Данные гарантии также заключаются в обязанности учредителя письменно извещать кредиторов о принятом решении о преобразовании. Кредиторы имеют право прекращения или досрочного исполнения обязательств, должником по которым является преобразуемое юридическое лицо, и возмещения убытков.

Согласно ст. 323 ГК РФ при солидарной обязанности должников кредитор вправе предъявить свои требования ко всем вновь созданным юридическим лицам или к любому из них в полном объеме, а тот, кто удовлетворит требование кредитора, вправе в порядке регресса взыскать с остальных вновь созданных юридических лиц уплаченную им сумму в равных долях, за исключением своей доли.

Правопреемство

При реорганизации возникает вопрос о правопреемстве, т.е. переходе прав и обязанностей на основании передаточного акта или разделительного баланса. Порядок такого перехода в зависимости от формы реорганизации юридического лица оговорен в ст. 58 ГК РФ.

При разделении или выделении нужно составить так называемый разделительный баланс.

При слиянии, присоединении или преобразовании необходимо составить передаточный акт.

Основные требования к названному документу приведены ст. 59 ГК РФ. Акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников.

К передаточному акту прилагаются документы, которые подтверждают наличие и оценку имущества и обязательств присоединяемых юридических лиц. К ним относят:

- заключительную бухгалтерскую отчетность присоединяющихся организаций. В соответствии с ней определяют состав имущества и обязательств реорганизуемой организации, а также их оценку на последнюю отчетную дату;

- акты (описи) инвентаризации имущества и обязательств реорганизуемой организации, которую проводят перед оформлением передаточного акта;

- первичные документы по материальным ценностям (акты или накладные приемки-передачи основных средств, материально-производственных запасов и др.), перечни (описи) имущества, которое должно быть передано (принято) при реорганизации;

- расшифровки (описи) кредиторской и дебиторской задолженностей. В них должна быть информация о том, что дебиторы и кредиторы письменно уведомлены о переходе имущества и обязательств по договорам к правопреемнику, а также собраны данные по расчетам с бюджетом и государственными внебюджетными фондами.

У передаточного акта (разделительного баланса) нет определенной формы, поэтому он должен отвечать требованиям ст. 9 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете".

• 1. Основные формы реорганизации общества.

1. Слияние

Согласно ст. 52 Закона N 14-ФЗ слиянием обществ признается создание нового общества с передачей ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ и прекращением последних. Данная норма базируется на положениях ст. ст. 57 - 59, 92 ГК РФ, но при этом существенно конкретизирует их и устанавливает новые правила.

При слиянии обществ все обязанности и права каждого общества, которые участвовали в слиянии, переходят к ООО, возникшему в результате слияния. Общества, участвовавшие в слиянии, прекращают свое существование в качестве юридических лиц.

В результате слияния образуется новое общество с ограниченной ответственностью, которое подлежит государственной регистрации. Факт государственной регистрации такого общества влечет возникновение нового ООО в качестве юридического лица, и с этого момента к нему переходят права и обязанности всех обществ, участвовавших в слиянии.

В случаях, указанных в ст. 27 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон N 135-ФЗ), слияние обществ производится с предварительного согласия антимонопольного органа. В гл. 5 Закона N 14-ФЗ идет речь о случаях добровольной реорганизации ООО. В соответствии со ст. 57 ГК РФ возможно выделение общества по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. В частности, в ст. 38 Закона N 135-ФЗ установлены основания и порядок принудительного выделения коммерческих организаций.

Общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме слияния, принимает решение о такой реорганизации, об утверждении договора о слиянии и устава общества, создаваемого в результате слияния, а также об утверждении передаточного акта (п. 2 ст. 52 Закона N 14-ФЗ). Таким образом, в повестку дня общего собрания каждого из обществ, участвующих в слиянии, в обязательном порядке включаются как минимум все перечисленные выше вопросы.

Нововведения с 1 июля 2009 г. Федеральным законом от 30.12.2008 N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 312-ФЗ) положения п. 3 ст. 52 Закона N 14-ФЗ изложены в новой редакции.

Если ранее было установлено, что договор о слиянии является наряду с уставом учредительным документом нового общества, создаваемого в результате слияния, и должен соответствовать требованиям к учредительному договору, то теперь эти положения из п. 3 ст. 52 Закона N 14-ФЗ исключены.

ФАС Уральского округа в Постановлении от 15.03.2006 N Ф09-598/06-С4 пришел к выводу, что решение общества, подписанное ответчиком, не имеет юридической силы, поскольку на момент подписания договора о слиянии он не являлся учредителем ООО, т.е. не имел полномочий принимать решение о реорганизации общества.

1. Присоединение

Различие между такими способами реорганизации, как слияние (ст. 52 Закона N 14-ФЗ) и присоединение (ст. 53 Закона N 14-ФЗ), состоит в том, что при реорганизации в форме слияния все общества, участвующие в слиянии, прекращают свое существование, возникает совершенно новое общество. При реорганизации в форме присоединения одно из обществ, к которому будут присоединены остальные общества, сохранится, а присоединившиеся общества свое существование прекратят.

Государственной регистрации в данном случае подлежит не общество, к которому осуществлялось присоединение, а изменения и дополнения к его учредительным документам.

Указанная регистрация производится по правилам гл. VI Закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон о регистрации).

Общество, к которому осуществлялось присоединение, считается реорганизованным не с момента государственной регистрации (как это имеет место при других формах реорганизации), а с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) записи о прекращении деятельности присоединенного (присоединенных) общества (обществ).

Если к обществу присоединяется не одно, а два или более общества, моментом завершения реорганизации общества, к которому осуществлялось присоединение, считается момент внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных обществ. Присоединившиеся общества (общество) с этого момента прекращают свое существование.

Нововведения с 1 июля 2009 г. Закон N 312-ФЗ устанавливает, что совместное общее собрание участников обществ, участвующих в присоединении, вносит в устав общества, к которому они присоединяются, не только изменения, связанные с изменением состава участников общества, определением размеров их долей, а также иные изменения, предусмотренные договором о присоединении. В упрощенной новой редакции п. 3 ст. 53 Закона N 14-ФЗ указано на обязанность совместного общего собрания вносить изменения согласно договору о присоединении.

Также Законом N 312-ФЗ в ст. 53 Закона N 14-ФЗ введен новый п. 3.1, устанавливающий перечень долей, которые подлежат погашению при присоединении общества. Отсутствие подобной нормы в ранее действовавшей редакции Закона N 14-ФЗ порождало правовую неопределенность.

1. Разделение

Порядок и условия разделения ООО (ст. 54 Закона N 14-ФЗ) определяются решением общего собрания участников общества, в том числе и порядок конвертации долей в акции вновь создаваемых акционерных обществ. При этом может быть оговорено перераспределение между участниками долей.

Нововведения с 1 июля 2009 г. В связи с тем что Законом N 312-ФЗ учредительный договор исключен из состава учредительных документов ООО, из п. 3 ст. 54 Закона N 14-ФЗ исключено положение о том, что участники каждого общества, создаваемого в результате разделения, подписывают учредительный договор.

1. Выделение

При реорганизации в форме выделения (ст. 55 Закона N 14-ФЗ) вновь создается одно или более ООО, причем реорганизованное общество продолжает действовать в качестве юридического лица.

При выделении передаются не все, а только часть прав и обязанностей реорганизуемого общества. Определенные права и обязанности сохраняются за обществом, реорганизуемым в данной форме.

Государственной регистрации при выделении общества (обществ) подлежит вновь созданное в результате выделения общество (общества).

В устав общества, из которого выделились одно или несколько новых обществ, вносятся изменения, предусмотренные в решении о выделении (например, об изменении размера уставного капитала и др.). Эти изменения подлежат государственной регистрации.

Нововведения с 1 июля 2009 г. Поскольку Законом N 312-ФЗ учредительный договор исключен из состава учредительных документов ООО, из п. 2 ст. 55 Закона N 14-ФЗ исключено положение о том, что участники выделяемого общества подписывают учредительный договор.

ФАС Волго-Вятского округа в Постановлении от 23.03.2006 N А11-7739/2005-К2-24/381 рассмотрел ситуацию, в которой разделительный баланс был принят в нарушение п. 2 ст. 55 Закона N 14-ФЗ, т.е. не утвержден общим собранием участников и составлен после завершения реорганизации. Суд пришел к выводу, что такой баланс не может быть принят в качестве доказательства в рассматриваемом споре.

В Постановлении от 07.05.2007 N А38-1670-14/141-2006 тот же суд, руководствуясь нормами ст. ст. 51, 55 Закона N 14-ФЗ, отказал истцу в удовлетворении требования о взыскании с ответчика неосновательного обогащения и убытков, а также процентов за пользование чужими денежными средствами. При этом суд указал, что нет оснований для удовлетворения требования, так как истец не представил доказательств причинения ему убытков.

1. Преобразование

К числу практически важных проблем правового статуса коммерческих организаций вообще и ООО в частности в настоящее время относятся вопросы, связанные с созданием, реорганизацией и ликвидацией этих юридических лиц.

Нынешняя коммерческая практика, ссылаясь на необходимость "диверсификации бизнеса" в рыночных условиях, выступает за максимальное упрощение соответствующих правил, ускорение предусмотренных ими процедур (создание и ликвидация юридического лица "за 1 день") и расширение возможностей (например, преобразование любых видов коммерческих организаций в любые виды некоммерческих организаций и т.п.). Между тем очевидны таящиеся здесь для кредиторов и экономически слабых участников оборота (прежде всего отдельных граждан) опасности и возможности злоупотреблений.

Учитывая такие особенности, становятся понятными изменения, внесенные Законом N 312-ФЗ в порядок преобразования ООО (ст. 56 Закона N 14-ФЗ).

Преобразование - это одна из форм реорганизации ООО (п. 1 ст. 57 ГК РФ). Пунктом 2 ст. 92 ГК РФ (в редакции, действовавшей до 1 июля 2009 г.) было закреплено, что ООО вправе преобразоваться в акционерное общество или в производственный кооператив. Ранее общество могло преобразоваться в акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью или производственный кооператив (п. 1 ст. 56 Закона N 14-ФЗ).

Теперь согласно п. 2 ст. 92 ГК РФ ООО вправе преобразоваться в хозяйственное общество другого вида, хозяйственное товарищество или производственный кооператив. Аналогичные изменения внесены и в п. 1 ст. 56 Закона N 14-ФЗ.

Таким образом, преобразование ООО в полное товарищество:

- до 01.07.2009 - не допускается;

- с 01.07.2009 - допускается.

Следует отметить, что как до 01.07.2009, так и после указанной даты преобразование ООО в государственное или муниципальное унитарное предприятие не допускается.

1. Ликвидация общества с ограниченной ответственностью

   1. Сущность ликвидации и ее основные этапы

Сущность ликвидации по смыслу ст. 61 ГК РФ состоит в прекращении юридического лица без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Ликвидация может быть добровольной или принудительной.

Процедура добровольной ликвидации (ст. 57 Закона N 14-ФЗ) состоит из следующих этапов:

- участники общества принимают решение о ликвидации и назначении ликвидационной комиссии;

- комиссия ведет деятельность по ликвидации (публикует в печатных изданиях объявления о ликвидации, выявляет кредиторов и получает дебиторскую задолженность, проводит инвентаризации и составляет промежуточный ликвидационный баланс, удовлетворяет требования выявленных кредиторов, составляет окончательный ликвидационный баланс и распределяет оставшееся имущество компании между участниками);

- в ЕГРЮЛ вносятся записи о прекращении юридического лица.

Принудительная ликвидация проводится по решению суда в случаях, если:

- при создании ООО были допущены грубые нарушения закона и эти нарушения носят неустранимый характер;

- деятельность ООО осуществляется без лицензии с неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов;

- деятельность ООО запрещена законодательством Российской Федерации;

- общественная, религиозная организация (объединение), благотворительный или иной фонд систематически осуществляют деятельность, противоречащую их уставным целям, и т.д.

Положения ст. ст. 62 и 63 ГК РФ фактически определяют порядок действий по ликвидации организации. На основании п. 1 ст. 62 ГК РФ участники прежде всего должны сообщить о начале ликвидации в уполномоченный государственный орган (ФНС России с 01.07.2002 вносит записи о создании, реорганизации и ликвидации компаний в ЕГРЮЛ).

Сообщение в государственный орган о начале ликвидации производится по форме N Р15001 (утв. Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 N 439). Порядок заполнения формы приведен в Методических разъяснениях по заполнению форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица (утв. Приказом ФНС России от 01.11.2004 N САЭ-3-09/16@).

Известить соответствующий орган участники ООО должны в течение 3 дней с момента принятия решения о ликвидации.

Решив ликвидировать ООО, его участники должны назначить ликвидационную комиссию (ликвидатора). О создании такой комиссии также нужно уведомить регистрирующий орган (по форме N Р15002).

Как только ликвидационная комиссия назначена, к ней переходят полномочия по управлению делами организации, в том числе выступление в суде от имени ликвидируемой организации (п. 3 ст. 62 ГК РФ).

Далее применяются правила, установленные ст. 63 ГК РФ.

В первую очередь ликвидационная комиссия должна опубликовать объявление о ликвидации в журнале. В объявлении необходимо сообщить не только о факте ликвидации фирмы, но и о времени, в течение которого кредиторы могут предъявить свои требования к обществу с ограниченной ответственностью. Этот срок не может быть меньше двух месяцев с момента публикации.

Особое внимание надо обратить на выбранное издание, в нем должны публиковаться данные о государственной регистрации юридического лица. После того как объявление о ликвидации размещено, ликвидационная комиссия проводит инвентаризацию имущества ООО и ее обязательств. В это время комиссия выявляет всех кредиторов общества и письменно извещает их о том, что общество находится в стадии ликвидации. Не следует забывать и об интересах собственников: ликвидационная комиссия должна приложить все усилия для получения дебиторской задолженности.

По истечении срока, в течение которого кредиторы могут предъявлять свои требования, ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс. В нем должны содержаться сведения о составе имущества фирмы и перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения. Баланс утверждают участники ООО, а далее он представляется в регистрирующий орган вместе с уведомлением по форме N Р15003.

Очередность выполнения требований кредиторов приведена в п. 1 ст. 64 ГК РФ:

1) удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также по требованиям о компенсации морального вреда;

2) производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;

3) производятся расчеты по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;

4) производятся расчеты с другими кредиторами.

Девятый арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 06.02.2007, 13.02.2007 N 09АП-199/07-ГК удовлетворил требование истца о признании недействительным решения общего собрания участников организации о реорганизации, указав, что с учетом положений ст. 57 Закона N 14-ФЗ решение о ликвидации общества принимается на общем собрании участников ООО, а в данном случае истец, являясь участником ООО, участие в общем собрании не принимал.

Ликвидационный баланс

Ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс после завершения расчетов с кредиторами, однако, если баланс не позволяет сделать вывод о том, что все расчеты с кредиторами завершены, требования общества к регистрирующему органу о выдаче свидетельства о ликвидации юридического лица в связи с внесением записи в ЕГРЮЛ о государственной регистрации прекращения деятельности юридического лица не будут удовлетворены (п. 5 ст. 63 ГК РФ).

Пример. Суть дела. Участником ООО было принято решение о его ликвидации. В связи с этим в ЕГРЮЛ была внесена запись о принятии решения о ликвидации и в периодическом печатном издании было размещено объявление о ликвидации.

Налоговым органом ООО было направлено требование об уплате налога и приняты меры по взысканию сумм налогов и пеней в бесспорном порядке.

Решением участника ООО был утвержден ликвидационный баланс.

Регистрирующий орган принял решение отказать в государственной регистрации прекращения деятельности юридического лица в связи с его ликвидацией на основании пп. "а" п. 1 ст. 23 Закона о регистрации, по которому отказ в государственной регистрации допускается в случае непредставления определенных законом необходимых для государственной регистрации документов. Представленный в регистрирующий орган ликвидационный баланс не подтверждает завершение всех расчетов с кредиторами, так как имеются сведения об отсутствии удовлетворения требований по обязательным платежам в бюджет.

ООО обратилось в арбитражный суд с заявлением к регистрирующему органу о признании недействительным его решения об отказе в государственной регистрации и обязании выдать свидетельство о ликвидации юридического лица в связи с внесением записи в ЕГРЮЛ о государственной регистрации прекращения деятельности юридического лица.

Позиция суда. Согласно ст. 1 Закона о регистрации законодательство Российской Федерации о государственной регистрации состоит из ГК РФ, названного Закона и издаваемых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации. В силу ст. 21 Закона о регистрации при ликвидации юридического лица в регистрирующий орган для государственной регистрации представляются следующие документы:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством РФ. В заявлении подтверждается, что соблюден установленный федеральным законом порядок ликвидации юридического лица, расчеты с его кредиторами завершены и вопросы ликвидации юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами и (или) муниципальными органами в установленных федеральным законом случаях;

б) ликвидационный баланс;

в) документ об уплате госпошлины.

Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица (п. п. 1 и 2 ст. 63 ГК РФ).

На основании п. 5 ст. 63 ГК РФ ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица, после завершения расчетов с кредиторами. В случаях, установленных законом, ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом.

В силу ст. 57 Конституции РФ и ст. 45 НК РФ налогоплательщик должен самостоятельно исполнить обязанность по уплате налогов. Данная обязанность согласно пп. 4 п. 3 ст. 44 НК РФ прекращается с ликвидацией организации-налогоплательщика после проведения ликвидационной комиссией всех расчетов с бюджетом (внебюджетными фондами) в соответствии со ст. 49 НК РФ.

В этой связи, поскольку ликвидируемое юридическое лицо не выполнило всех обязательств по удовлетворению требований кредиторов, суд отказал в удовлетворении требований. (По материалам Постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 09.01.2008 N Ф08-8532/07.)

При рассмотрении данного дела суд также указал на то, что кредиторы, в том числе и налоговый орган, обязаны соблюдать установленный законом порядок предъявления требований.

Срок заявления требований кредиторами определяется ликвидационной комиссией и не может быть менее двух месяцев (п. 1 ст. 63 ГК РФ).

Пункты 2 и 5 ст. 63 ГК РФ предусматривают последовательное составление двух ликвидационных балансов - промежуточного и окончательного. Промежуточный баланс отражает состояние дел и имущества ликвидируемого юридического лица на момент принятия решения о ликвидации и консолидирует данные, на базе которых ликвидационная комиссия проводит расчеты с кредиторами и заявляет претензии и иски к должникам. Кредиторы ликвидируемого юридического лица вправе предъявлять к нему требования, не учтенные в промежуточном ликвидационном балансе, а должники могут оспаривать предъявленные к ним; споры решаются в судебном порядке.

Достоверность сведений, указанных в ликвидационном балансе, чрезвычайно важна, так как эта информация отражает имущественное и финансовое положение юридического лица после завершения расчетов с кредиторами.

Ликвидационный баланс и приложения к нему содержат сведения об итогах деятельности ликвидационной комиссии, в том числе о взыскании и реализации имущества юридического лица, об удовлетворенных и неудовлетворенных требованиях кредиторов, об имуществе юридического лица, списанном на убытки вследствие невозможности его взыскания.

Таким образом, игнорирование ликвидируемыми юридическими лицами отдельных требований кредиторов при составлении ликвидационного баланса неправомерно.

Например, в Постановлении ФАС Поволжского округа от 29.11.2007 N А65-6715/2007-СА2-8 суд отказал в удовлетворении требования к регистрирующему органу, поскольку у ликвидируемого юридического лица имелись не приведенные им в промежуточном ликвидационном балансе недоимки по налогам. Поэтому суд пришел к выводу о недостоверности ликвидационного баланса.

Удовлетворяя требования о признании незаконным отказа регистрирующего органа в государственной регистрации прекращения деятельности юридического лица в связи с непредставлением заявителем уведомления кредиторов, ФАС Центрального округа в Постановлении от 18.09.2007 N А14-492/2007/11/24 учел положения ст. 51 Закона N 14-ФЗ, ст. 57 ГК РФ, ст. 17 Закона о регистрации и исходил из того, что все необходимые для государственной регистрации прекращения деятельности юридического лица документы при обращении с заявлением в регистрирующий орган заявителем были представлены.

Распределение имущества

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица (п. 5 ст. 63 ГК РФ). В случаях, установленных законом, ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом.

Ликвидационный баланс, составляемый после удовлетворения требований кредиторов, утверждается участниками ООО. Данный баланс является последним за время существования ликвидируемого общества, и в нем фактически содержится информация об имуществе общества до расчетов с учредителями.

Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительными документами юридического лица (п. 7 ст. 63 ГК РФ).

Таким образом, имущество, оставшееся после погашения долгов, передается участникам общества.

В первую очередь на основании ст. 58 Закона N 14-ФЗ между собственниками распределяется невыплаченная часть прибыли, а затем и все оставшееся имущество организации пропорционально долям в уставном капитале.

После распределения имущества между собственниками ООО должно закрыть все свои счета в банках.

Завершение ликвидации

Для завершения процедуры ликвидации в регистрирующий орган представляются следующие документы:

- заявление по форме N Р16001, подпись руководителя ликвидационной комиссии или ликвидатора в заявлении должна быть заверена нотариусом;

- ликвидационный баланс;

- квитанция об уплате госпошлины.

Государственная пошлина должна быть заплачена от имени лица, указанного в форме N Р16001 в качестве заявителя.

Помимо перечисленных документов, на практике регистрирующий орган вправе также требовать номер и название журнала с объявлением о ликвидации.

Ликвидация ООО считается завершенной, а общество - прекратившим существование после внесения об этом записи в ЕГРЮЛ (п. 8 ст. 63 ГК РФ).

Заключение

Итак, ООО – это коммерческая организация, целью её становится в основном получение прибыли от любого, не запрещенного законом, вида деятельности. Но получение прибыли не является обязательной целью. Образованно оно одним или несколькими учредителями. Уставный капитал в ООО состоит из равных долей учредителей. Они несут ответственность и терпят убытки только в размере внесенных долей, не несут личной ответственности по обязательствам ООО. Создается общество с ограниченной ответственностью решением его учредителей, а в дальнейшем - участников, между ними подписывается договор, в котором утверждаются условия создания и деятельности ООО, определяется размер уставного капитала. После обязательной государственной регистрации общество начинает функционировать, наделяется правоспособностью, а также его участники наделяются правами и определенными обязанностями относительно данной организационно - правовой формы хозяйственной деятельности.

Общество с ограниченной ответственностью является формой осуществления предпринимательской деятельности, получившей наибольшее распространение в сфере малого и среднего бизнеса, поэтому здесь нет необходимости в жестком контроле со стороны государства и в детальном правовом регулировании. В то же время, должен соблюдаться известный баланс между свободой субъектов предпринимательской деятельности и интересами общества, поскольку «свободные» правоотношения в области предпринимательского права без каких-либо ограничений и учета публично-правовых интересов могут привести к «отрицательной свободе» с разрушительными для общества результатами. Для эффективного развития хозяйственного оборота, создания благоприятных условий для мелких и средних инвесторов, необходимо скорейшее устранение имеющихся недостатков Закона, приведение в соответствие всех законодательных актов, регулирующих вопросы создания и деятельности ООО.

Список литературы

1. Гражданский кодекс РФ (от 03.10.2016 г.)
2. Правовое положение общества с ограниченной ответственностью и некоторые проблемы нормативно-правового регулирования деятельности хозяйственных обществ. Ибрагимов, Э.Р. 2010 г. - № 2.
3. Гражданское право. Ч.1”. Учебник под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. М.: ПРОСПЕКТ, 2009г.
4. Гражданское право. Часть 2. Учебник под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. М.: ПРОСПЕКТ, 2011 г.
5. Гражданское право. Часть 2: Учебник. Под ред. А.Г. Калпина. - М.: Юристъ, 2009 г.
6. Гражданское право. Осипова М. В. 2009 г., учебник, М.:Статут
7. Трудовой кодекс РФ от 30.12.2001 г. (от 03.10. 2016 г.)
8. Федеральный закон РФ от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (в действ. ред. от 03.07.2016 г.).
9. Сетевой журнал «Хранитель» 2014
10. "Налоговое планирование", Ю.М.Лермонтов 2009, N 3