"Франчайзинг в системе российского гражданского права"

Содержание:

Введение

В настоящее время в странах с развитой рыночной экономикой постоянно увеличивается продажа товаров и услуг на условиях франчайзинга. Франчайзинг представляет собой определенный тип организации бизнеса, предполагает создание широкой сети однородных предприятий, имеющих единую торговую марку (товарный знак) и соблюдающих одинаковые условия, стиль, методы и формы продаж товаров или оказания услуг.

Согласно мировой статистики, порядка 85% новообразованных фирм прекращает свою деятельность в течение первых пяти лет. А из тех, кто выстраивает свой бизнес на основе процедуры франчайзинга - лишь 14%. Для российского рынка статистика чуть менее радужная - неудачу терпят около 20 компаний, купивших франшизу. Но даже такой процент можно считать оптимистичным, ведь российские рыночные условия, мягко говоря, непредсказуемы.

Особенно актуальна тема настоящего исследования на фоне финансового кризиса в России. Известно, что финансовый кризис 2008-2009 гг. легче всех пережил франчайзинговый бизнес. К 2020 году доля франчайзинга в нашей стране может составить до 5% ВВП.

К сожалению, развитие франчайзинга в России не находит должной поддержки на государственном уровне. Первое, что тормозит развитие франчайзинга - российское законодательство. Если в зарубежных странах этот вид деятельности не требует никаких официальных оформлений и регистраций, то согласно Гражданскому кодексу РФ договор о коммерческой концессии необходимо было регистрировать в Роспатенте, что приводило к возникновению бюрократических проволочек. Наконец, 1 октября 2014 г. вступили в силу положения, отменяющие госрегистрацию договора коммерческой концессии^[1].

Помимо этого, отсутствует необходимая законодательная база. Например, а США только на федеральном уровне создано около сотни законов, так или иначе касающихся франчайзинга, в то время как в России отсутствует даже закон о франчайзинге.

В условиях растущей востребованности договора коммерческой концессии в предпринимательской деятельности, и отсутствии общепризнанного подхода к соотношению понятий «коммерческая концессия» и «франчайзинг», а также принимая во внимание факт вступления России в ВТО и вытекающую отсюда необходимость совершенствования отечественного гражданского права с целью его унификации, можно сделать вывод о наличии объективной необходимости продолжения научно-практического исследования франчайзинга в системе российского гражданского права.

Целями настоящего исследования являются: выявление и анализ имеющихся теоретических концепций и практических проблем в сфере заключения и исполнения договора коммерческой концессии; их научная оценка, а также аргументация авторских теоретических выводов и практических рекомендаций по совершенствованию законодательства Российской Федерации, регулирующего правоотношения, связанные с договором франчайзинга.

Для достижения цели были поставлены следующие задачи:

1. Раскрыть понятие и сущность франчайзинга.

2. Исследовать историко-правовые основы возникновения франчайзинга.

3. Рассмотреть элементы договора франчайзинга.

4. Изучить права, обязанности и ответственность сторон по договору франчайзинга.

5. Провести анализ особенностей заключения, изменения и прекращения договора франчайзинга.

7. Выявить проблемы правового регулирования франчайзинга в Российской Федерации.

В соответствии с поставленной целью объектом исследования выступают правоотношения, возникающие по поводу коммерческой концессии (франчайзинга).

Предмет исследования составляют нормы права, регулирующие договор коммерческой концессии (франчайзинг).

1 История развития и современное состояние правового регулирования франчайзинга в России и зарубежных странах

1.1 Генезис франчайзинга

Первым прототипом современной системы франчайзинга принято считать систему продаж и обслуживания швейных машин Зингера. Основатель всемирно известной компании «Singer Sewing machine company» Исаак Зингер стал родоначальником современного франчайзинга. Начиная с 1851 года, фирма Зингера заключала с дистрибьюторами товара письменный договор на передачу франшизы, договором передавалось право на продажу и ремонт швейных машинок на определённой территории Соединенных Штатов^[2].

На время организации первой в мире полноценной франчайзинговой системы фирма Зингера имела массовое серийное производство швейных машин, позволяющее поддерживать самые конкурентные цены, но при этом фирма Зингера не имела налаженной системы сервиса, которая позволила бы организовать обслуживание и ремонт машин на всей территории США. В связи с этим и была создана франчайзинговая система, которая предоставляла финансово-независимым фирмам исключительные права продавать и обслуживать швейные машины на определённой территории. Эти первые франшизы, по своей сути, были действующими дистрибьюторскими соглашениями с дополнительными обязанностями франчайзи (дилера) обслуживать машины^[3].

Современный франчайзинг испытал настоящий подъём в 1898, когда компания «Дженерал моторс» начала применять франчайзинговое дилерство^[4].

В 20-х годах прошлого века в США начал развиваться стандартный товарный франчайзинг. По принципу франчайзинга начали строить свои взаимоотношения с владельцами розничных магазинов крупные оптовые поставщики. Оптовый продавец (или франчайзер) давал возможность небольшим розничным торгующим организациям получать дополнительно многочисленные скидки, использовать марку торговой фирмы и при этом сохранять свою независимость.

После кризиса в экономике США 1930 года франчайзинг начали осваивать нефтеперерабатывающие компании. Так появились первые сетевые бензоколонки, принадлежавшие независимым франчайзи. Как правило, заправочные станции передавались мелким местным предпринимателям на условиях аренды^[5].

Классический товарный франчайзинг, распределяющий в системе франчайзер - франчайзер товары, и услуги начал видоизменяться только в 50х годах прошлого века.

В 1945 году Рэй Крок, будущий основатель компании McDonald's, заинтересовался причинами популярности одного небольшого ресторана в San Bernardino на Западе США. В результате он обратился к владельцам успешного ресторана и вскоре получил лицензию на право купли-продажи таких же ресторанов. В 1955 году Рэй Крок основал компанию McDonald’s System, Inc., которая является родоначальником франчайзинга бизнес формата (Business Format Franchisings), то есть франчайзинга в его современном виде, когда вместе с франшизой передается целая система ведения бизнеса. Принято считать, что первая франшиза в Россию была продана компанией Баскин Роббинс. Под этим брендом и сегодня динамично развивается сеть кафе по всей территории нашей страны. Однако пионером в российском франчайзинге является Владимир Довгань, который создал две франчайзинговые компании: «Дока-Пицца» и «Дока-Хлеб». Именно он первым взялся за развитие франчайзинга в России и популяризацию этого направления в бизнесе. Владимир Довгань написал книгу о франчайзинге и стал первым россиянином, принятым в Международную Ассоциацию Франчайзинга^[6].

В 2006 году на форуме в Давосе было отмечено, что Россия привлекает к себе повышенный интерес со стороны мировых корпораций. Россия стала расцениваться, как огромный и постоянно увеличивающийся потребительский рынок. К тому времени на территории РФ уже работали франчайзинговые системы: «Carlo Pazolini», «Kodak», «Baskin Robbins», «Sbarro», «Xerox», «Subway»и др. Развитие франчайзинга происходит и за счет российских брендов: «Эконика-обувь», «Копейка», «1С», «Бегемот» и т.д.^[7]

В России началом истории правового регулирования франчайзинга можно считать гл. 54 ГК РФ «Коммерческая концессия»^[8]. Несмотря на то, что в этой главе термин «франчайзинг» отсутствует, коммерческая концессия имеет ряд общих признаков с франчайзингом, что позволило говорить о франчайзинге, изучать и применять близкие схемы на практике. До настоящего времени не существует единого мнения специалистов, можно ли договор коммерческой концессии считать полным аналогом франчайзинга. Ясно одно, что принятие гл. 54 ГК опередило время появления франчайзинга в России, что привело к его противоречивости. Поэтому не все правообладатели - франчайзеры избрали этот договор в своей практике формирования правоотношений с партнерами при использовании концепций франчайзинга.

1.2 Понятие и сущность франчайзинга

Франчайзинг - способ организации бизнес - отношений между независимыми компаниями и физическими лицами, в рамках которой одна из сторон (франчайзи) получает от другой (франчайзера) официальное разрешение на использование знака обслуживания, фирменного стиля, деловой репутации, ноу-хау и готовой бизнес-модели за определенную плату – роялти^[9].

Термины, которые для современного бизнесмена означают форму бизнеса и его составляющие, прежде чем стать таковыми, прошли не малый путь по обретению своего истинного значения, и за всю историю, не раз они использовались в различных областях торговых отношений.

Начнем с основного понятия франчайзинг (от английского Franchising), если обратится к архивам историй, то мы найдем множество упоминаний этого понятия. В частности, оно относится в 15 веку, когда “franchising” означал определенные права и свободы епископатов, дающиеся королевской короной своим подданным, а под понятием “franchises” подразумевались рынки, ярмарки, а так же все возможные места, предназначенные для торговли. Однако если обратится к источнику более свежему, такому как «Толковый экономический и финансовый словарь»^[10], переиздаваемый во Франции, вот уже на протяжении двух десятилетий, то можно услышать такое определение: франчайзинг – это контракт, в результате заключения которого, организация предоставляет права на использование своего имени и марки, другим организациям, в замен получая от них оговоренное вознаграждение. По сути дела, если сравнить выше описанные определения, то можно сделать вывод, что за четыре сотни лет, изменились названия, но суть понятия осталась прежней.

Франчайзинг (от англ. Franchising) – форма ведения бизнеса, при использовании которой, один рыночный субъект (франчайзер) передает другому рыночному субъекту (франчайзи), права на использование его бизнес модели, а так же его имени или фирменного бренда, получая взамен, оговоренное вознаграждение (роялти)^[11].

Другими словами, франчайзинг - это форма лицензирования, используя которую организация (франчайзи) может получить право продавать услуги от имени другой организации (франчайзер), используя в своей работе товарные знаки, бренд, производственные и маркетинговые знания этой организации - донора, взамен за соответствующую плату.

Франчайзинг представляет собой, успешный метод тиражирования предприятий малого бизнеса, объединенных под одну торговую марку, работающие по одной бизнес модели, но принадлежащие разным владельцам.

Как можно заключить, во всех определениях франчайзинга фигурирует два рыночных субъекта - франчайзер и франчайзи. Рассмотрим эти понятия.

Франчайзер (Franchisоr) – компания, правообладатель торговой марки, а так же владелец производственных и/или маркетинговых знаний, и предоставляющая право использовать эту марку и знания другой организации, получая взамен определенную плату (royalties).

Франчайзи (Franchisee) – это организация, либо частное лицо, которая в результате уплаты определенного вознаграждения, получает от другой организации право, на использование её товарного знака (бренда), а так же возможность работать по уже готовой и испытанной бизнес - модели, с целью продажи своих товаров и услуг^[12].

Так же, в сфере франчайзинга встречается еще одно понятие, которое взяло свое начало не с момента развития франчайзинга как такового, а было использовано еще во времена средневековой Франции, где слово «Franchise» определяло ряд привилегий, или если точнее выразится «вольностей», получить которые, можно было исключительно от французских королей, которые жаловали её своим вассалам. Примерами такими «вольностями», могут выступать такие права как: разрешение на торговлю эксклюзивным видом товаров, вести охоту в королевских садах, право на содержание ярмарок, рынков, паромных переправ, а так же права на постройку пивоваренных заводов и прокладку дорог. Вскоре, понятие «Franchise» стало использоваться множеством чиновников по всей Европе, и в основном применялось для выдачи определенных прав в сфере торговли^[13].

Помимо франчайзинга, понятие франшиза, так же уже давно прижилось в сфере страхования, где означает, форму участия страхователя в возмещении убытка и используется, как правило, в тех случаях, когда затраты страхователя относительно не велики – франшиза, примерно равна затратам страховщика на выяснение суммы ущерба. В мире же франчайзинга и бизнеса франшиза имеет свое понятие:

Франшиза (от фр. Franchise) – это определенные права на использование торговой марки и бизнес модели франчайзера. По сути, говоря, франшиза – это своего рода товар, передаваемый от франчайзера к франчайзи.

Так же есть франчайзи, которые, покупают у франчайзера не только права на использование товарного знака и его бизнес модели, но так же и приобретают права на построение аналогичной франчайзинговой сети, на определенной территории, в большинстве случаев это может быть, страна, регион, город. Такого вида франчайзи называю - Мастер франчайзи (Master Franchisee)^[14].

Франчайзинг представляет собой прекрасную возможность для начала собственного дела, что особенно актуально для молодых фирм, которые только начинают делать первые шаги в сфере бизнеса. Система франчайзинга при детальном рассмотрении – это такая организация собственного бизнеса, когда одна компания (ее называют франчайзер) передает другой компании или человеку (его называют франчайзи) право продавать свою продукцию или услуги с использованием своего товарного знака.

Стороны перед заключением договора обязательно обсуждают все важные условия (объем продаж, цены и так далее). Такая форма сотрудничества между деловыми людьми впервые возникла в Соединенных Штатах в девятнадцатом столетии, но широкое ее распространение в других странах мира началось только двадцатом столетии (в 50-х годах)^[15].

2 Договор франчайзинга в системе обязательственных правоотношений

2.1 Элементы договора франчайзинга

Как уже было отмечено в первой главе настоящей курсовой работы, сторонами договора коммерческой концессии являются правообладатель (франчайзер) и пользователь (франчайзи).

В качестве сторон могут выступать коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей (п. 3 ст. 1027 ГК РФ).

Единственным существенным условием договора франчайзинга является его предмет, под которым следует понимать предоставление права использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау)^[16].

Объектами франчайзинга могут выступать объекты интеллектуальной собственности, деловая репутация и коммерческий опыт правообладателя.

Исключительные права, входящие в такой комплекс, подразделяются на две группы - те, которые обязательно должны быть переданы по договору, и те, которые могут передаваться, а могут и не передаваться в пользование.

Обязательным объектом, передаваемым по договору коммерческой концессии в пользование, является товарный знак (знак обслуживания), коммерческое обозначение и секрет производства (ноу-хау) - факультативные объекты, а фирменное наименование вообще не может передаваться по данному виду договоров^[17].

Товарный знак и знак обслуживания - это обозначения, служащие для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, а также выполняемых ими работ и оказываемых ими услуг (ст. 1477 ГК РФ). В качестве товарных знаков (знаков обслуживания) могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации.

В качестве объектов договора коммерческой концессии могут выступать также исключительные права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы. Исключительные права на изобретение, полезную модель, промышленный образец удостоверяются патентом на изобретение, патентом на полезную модель, патентом на промышленный образец.

Цена договора. В соответствии со ст. 1030 ГК РФ вознаграждение по договору коммерческой концессии может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором.

Таким образом, вопрос цены договора должен решаться сторонами. В отличие от п. 1 ст. 614, ст. 1030 ГК РФ не предусматривает последствия случаев, когда цена в договоре не определена. Применение в этом случае п. 3 ст. 424 ГК РФ представляется возможным лишь со ссылкой на аналогию закона (п. 1 ст. 6 ГК РФ), поскольку данная норма устанавливает правила лишь в части оплаты товаров, работ и услуг, а не прав пользования объектами интеллектуальной собственности.

Срок договора. Срок не является существенным условием договора коммерческой концессии и может устанавливаться или не устанавливаться сторонами (п. 1 ст. 1027).

Права и обязанности сторон. В соответствии со ст. 1034 ГК РФ правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем но договору коммерческой концессии, и солидарную ответственность но требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя.

В соответствии со ст. 1033 ГК РФ договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены ограничения прав сторон по этому договору, в частности:

- обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории;

- обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;

- отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;

- обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

Такие ограничительные условия могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если они с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.

Ничтожными являются такие условия, ограничивающие права сторон по договору коммерческой концессии, в силу которых правообладатель вправе определять цену продажи товара пользователем или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен; пользователь вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (место жительства) на определенной в договоре территории.

Среди прав пользователя следует особо отметить закрепленное в ст. 1035 ГК РФ его преимущественное право перезаключить договор коммерческой концессии на новый срок. При заключении нового договора его условия должны быть не менее благоприятны для пользователя, чем условия прекратившегося договора^[18].

Вторым специфическим правом пользователя является так называемее право «следования» - закрепленное ст. 1038 ГК РФ правило о сохранении договора коммерческой концессии в силе при перемене сторон - переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии. Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву. В случае смерти правообладателя его права и обязанности по договору коммерческой концессии переходят к наследнику при условии, что он зарегистрирован или в течение шести месяцев со дня открытия наследства зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя. В противном случае договор прекращается^[19].

Оба рассмотренных права схожи по своей природе с аналогичными правами арендатора (ст. 621 и 617 ГК РФ).

Форма договора и требование о его регистрации. В соответствии с п. 1 ст. 1028 ГК РФ договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме под страхом недействительности (ничтожности). 1 октября 2014 г. вступили в силу положения, отменяющие госрегистрацию договора коммерческой концессии.

2.2 Права, обязанности и ответственность сторон по договору франчайзинга

Рассматривая права, обязанности и ответственность по договору франчайзинга рассмотрены права и обязанности правообладателя и пользователя, которые в силу их указания в законодательном акте составляют содержание договора. Среди них предусмотрены как императивные, так и диспозитивные нормы. В данном параграфе рассмотрены также условия предоставления сублицензий и прекращения договора коммерческой концессии, особенности ответственности сторон договора.

На основании положений ст. 1027, 1478, 1538 ГК РФ, касающихся соответственно сторон договора коммерческой концессии, а также лиц, которые могут быть правообладателями товарного знака, коммерческого обозначения, автором формулируется предложение по уточнению сторон договора коммерческой концессии. Разработка предложения обусловлена тем, что некоммерческие организации в настоящее время не могут распоряжаться исключительным правом на коммерческое обозначение. При этом согласно п. 5 ст. 1027 ГК РФ правообладатель может предоставить другому лицу право использовать свое коммерческое обозначение только по договору аренды предприятия или договору коммерческой концессии. Такое уточнение позволит расширить сферу применения договора коммерческой концессии, например, лицами, осуществляющими социальное предпринимательство, или вузами, которые смогут предоставлять другим лицам права оказывать образовательные услуги в соответствии со своими стандартами^[20].

С целью снижения рисков, связанных с порядком предоставления и оспаривания правовой охраны товарного знака (знака обслуживания), считается целесообразным предусмотреть сохранение действия договора в случае прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, когда такое право не является единственным из прав на средства индивидуализации, входящих в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии. В случае принятия такого предложения следует предусмотреть условие об уменьшении вознаграждения, уплачиваемого пользователем, а также право пользователя отказаться от исполнения договора при не достижении соглашения об уменьшении его размера.

Любой гражданско-правовой договор как форма опосредования предпринимательских отношений представляет интерес для предпринимателей, если он предусматривает сбалансированный подход к вопросу ответственности обеих сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение взятых на себя обязательств. Вопросы гражданско-правовой ответственности по договору франчайзинга получили закрепление в главе 54 ГК РФ. Законодатель установил обязанности правообладателя и пользователя (ст.ст. 1031, 1032 ГК РФ), определил ответственность правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю (ст.1034 ГК РФ).

Анализ содержания норм, регулирующих коммерческую концессию, позволяет сделать вывод о том, что ст. 1034 ГК защищает, прежде всего, интересы правообладателя, поскольку именно он должен быть в большей степени, чем кто-либо другой заинтересован в поддержании высокого качества в рамках своей сети и собственной репутации. Стремясь избежать ответственности за действия пользователя при производстве, либо реализации товаров в рамках заключенного договора ст. 1034 ГК стимулирует правообладателя лучше контролировать работу своих пользователей и прекращать сотрудничество с теми из них, кто не в состоянии поддерживать высокий уровень качества.

Вместе с тем вряд ли можно признать оправданным отсутствие нормы, посвященной ответственности пользователя по договору франчайзинга. В связи с этим необходимо устранить обозначенный пробел в действующем гражданском законодательстве. И поэтому в главу 54 ГК РФ необходимо внести соответствующие дополнения.

Содержание договора франчайзинга составляют права и обязанности его сторон – правообладателя и пользователя. Коммерческая концессия предполагает создание сети однородных предприятий с одинаковыми условиями ведения хозяйственной деятельности. Этому должно способствовать выполнение сторонами установленных п. 1 ст. 1031 и ст. 1032 ГК обязательных правил, определяющих их обязанности по договору коммерческой концессии, от которых они не вправе отступить (ст. 422 ГК).

Обязанности сторон по договору франчайзинга можно подразделить на императивные и диспозитивные. ГК РФ не допускает изменения первых по воле сторон. Содержание обязанностей второй группы может быть изменено, однако если этого не происходит, они действуют в полном объеме.

Обязанности правообладателя направлены на обеспечение пользователю фактических и юридических условий, необходимых ему для реализации полученных по договору прав и надлежащего осуществления своей деятельности. Обязанности правообладателя по договору франчайзинга в виде открытого их перечня сформулированы законодателем в ст. 1031 ГК. Из смысла указанной статьи следует, что они дифференцированы на две группы: императивных (п.1 ст.1031 ГК) и диспозитивных обязанностей (п.2 ст.1031 ГК).

Императивные обязанности правообладателя можно подразделить на две группы: 1) Обязанности по предоставлению в пользование техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии; 2) Обязанности проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав^[21].

Обязанности правообладателя, носящие диспозитивный характер, определены в п. 2 ст. 1031 ГК РФ. Они должны:

- оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;

- контролировать качество товаров, работ, услуг, производимых, выполняемых, оказываемых пользователем на основании договора коммерческой концессии.

Указанная обязанность не требует от правообладателя ведения дел по регистрации договора, а предусматривает осуществление мер обеспечительного характера.

Теперь рассмотрим обязанности пользователя. В силу ст. 1032 ГК они определены законодателем императивно.

Основной обязанностью пользователя является использование при осуществлении предусмотренной договором деятельности фирменного наименования и (или) коммерческого обозначения правообладателя указанным в договоре образом (способом). Характер и особенности деятельности пользователя во многом зависят от объема предоставленного по договору комплекса исключительных прав и сферы предпринимательской деятельности реципиента указанного комплекса.

В качестве обязанности пользователя законодатель называет и соблюдение последним инструкций и указаний правообладателя, направленных на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как этот комплекс используется правообладателем, в том числе указаний, касающихся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав. Данная обязанность, если пренебречь весьма запутанной и противоречивой ее формулировкой в абзац 4 ст. 1032 ГК РФ, есть не что иное, как обязанность пользователя по поддержанию единого фирменного стиля правообладателя. Правила внешнего и внутреннего оформления помещений подчинены требованиям, закрепленным в нормах специального законодательства^[22].

В числе обязанностей пользователя фигурирует и оказание покупателям (заказчикам) всех дополнительных услуг, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар непосредственно у правообладателя. Указанная обязанность дополняет обязанность пользователя по обеспечению надлежащего качества производимой им по договору коммерческой концессии продукции. Ее исполнение преследует цель соблюдения единых стандартов качества, принятых в системе внутренней сертификации продукции правообладателя.

К обязанностям пользователя отнесен запрет на разглашение секретов производства правообладателя и другой полученной от него конфиденциальной коммерческой информации. Секреты производства (ноу-хау) представляют собой информацию, составляющую коммерческую тайну. Предусматривая указанную обязанность в договоре коммерческой концессии, стороны должны детально определиться со сведениями, которые они отнесли к разряду секретов производства, и возложить на пользователя дополнительное обязательство по введению в отношении этих сведений режима коммерческой тайны. При этом стороны не вправе вводить режим коммерческой тайны по отношению к сведениям, перечень которых закреплен в ст. 5 Федерального закона от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ (ред. от 24.07.2007) «О коммерческой тайне»^[23]. Что касается иной конфиденциальной коммерческой информации, то и в этом отношении стороны должны опираться на нормы действующего законодательства.

Пользователь по договору франчайзинга «покупает» право пользоваться известной, уважаемой, популярной торговой маркой, фирменным знаком или стилем. Клиент по внешним признакам иногда не может понять, чьими товарами или услугами он пользуется, правообладателя или пользователя. Поэтому законодатель возлагает на пользователя обязанность информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

Статья 1034 ГК устанавливает ответственность правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю, предусматривая, что правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии. Несколько иная юридическая модель ответственности правообладателя предусмотрена законодателем для случая изготовления продукции по концессионному договору самим пользователем. Согласно абзац 2 ст. 1034 ГК РФ по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем.

Обе стороны несут ответственность за ненадлежащее качество товара (работ, услуг), которые предоставляются (выполняются, оказываются) в рамках договора франчайзинга третьим лицам - покупателям, заказчикам, услуг получателям. Возможность привлечения наряду с пользователем в качестве обязанной стороны правообладателя определяется тем, что он является первоначальным, оригинальным производителем данного товара, работы или услуги, «слепком» с которого становится деятельность пользователя. Положения статьи 1034 ГК направлены на повышение гарантий интересов потребителей. Вступая в отношения с пользователем, потребитель вправе рассчитывать на получение результата, эквивалентного тому, который он получил бы непосредственно от правообладателя^[24].

Следует отметить, что весьма трудно, исходя из существующих законодательных источников, установить чёткие правила об ответственности по договору франчайзинга. Сторонам такого договора бывает сложно определить, какую ответственность они должны нести и в каком объёме. Поэтому правовые нормы об ответственности по договору франчайзинга (глава 54 ГК РФ) нуждаются в доработке. Предлагается установить ответственность не только пользователя, но и правообладателя за разглашение и (или) незаконное использование коммерческой информации, ставшей ему известной на стадии осуществления переговоров, направленных на заключение договора франчайзинга. С этой целью предлагается дополнить ст. 1034 ГК РФ положением, предусматривающим ответственность за разглашение секретов производства (ноу-хау) правообладателя и пользователя, а также другой полученной сторонами конфиденциальной коммерческой информации.

Заключение

На основании проведенного исследования были разработаны рекомендации по совершенствованию франчайзинга в системе российского гражданского права.

Представляется целесообразным принять специальный федеральный закон «О франчайзинге», который не противоречил бы гл. 54 ГК РФ.

Поскольку использование коммерческого обозначения затрагивает интересы и владельцев предприятий, и потребителей необходимо, чтобы государство взяло на себя функцию надзора за выбором коммерческих обозначений. В силу чего, государство через уполномоченные им органы должно вести реестр коммерческих обозначений, причем записи коммерческого обозначения в реестр необходимо придать правоустанавливающее значение. Ведение реестра коммерческих обозначений представляется разумным возложить на Федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности и приравненных к ним средств индивидуализации (в частности, реестр товарных знаков).

Изменение договора франчайзинга, руководствуясь общими основаниями изменения и прекращения договора, предусмотренными гл. 54 ГК РФ, не позволяет в полной мере учитывать специфику опосредуемых договором общественных отношений. В связи с этим предлагается закрепить в ст. 1036 ГК РФ исчерпывающий перечень условий договора, которые могут быть изменены в процессе исполнения договора и зарегистрированы в установленном законом порядке.

Вряд ли можно признать оправданным отсутствие нормы, посвященной ответственности пользователя по договору франчайзинга. В связи с этим необходимо устранить обозначенный пробел в действующем гражданском законодательстве. И поэтому в главу 54 ГК РФ необходимо внести соответствующие дополнения.

Требуется установить ответственность сторон за разглашение и/или незаконное использование коммерческой информации, ставшей им известной на стадии переговоров, предшествующих заключению договора франчайзинга. Представляется целесообразным предусмотреть Законом «О защите прав потребителей» ответственность пользователя за введение потребителя в заблуждение путем неинформирования его о том, что торговля товаром или иная деятельность осуществляется пользователем по договору франчайзинга, ведь осуществление правообладателем контроля за качеством работ, услуг и товаров пользователя, является его обязанностью, только если это предусмотрено договором франчайзинга.

Очень важно создание системы налоговых льгот для франчайзи, особенно на начальном этапе развития франчайзинговой системы.

Целесообразно предоставить возможность применения франчайзи упрощенной системы бухгалтерского учета.

Требуется создание сети учебно-консультационных центров по франчайзингу, не только в центре, но и по всей России.

Несмотря на многообещающие прогнозы развития франчайзинга в РФ, без должного реформирования и совершенствования законодательной базы его развитие может застопориться.

Многие из принятых законодателем положений уже давно применяются на практике участниками франчайзинговых отношений при заключении договоров. Радует, что нормы российского законодательства о франчйзинге наконец приблизилось к российской и международной практике.

Поправками снимаются дискриминационные для франчайзи ограничения на развитие своего бизнеса по договору коммерческой концессии. При этом важно отметить, что принятые поправки учитывают интересы не только франчайзеров, но и представителей малого бизнеса (франчайзи), конечных потребителей и экономики России в целом. Вероятно, что и в 2016 году отечественный рынок франчайзинга продемонстрирует значительный рост, обеспечив увеличение числа легально работающих предприятий малого бизнеса в России.

Каким образом будет развиваться франчайзинг в российских условиях, покажет время, однако, это один из выгодных и удобных способов ведения предпринимательства, который уже получает большое распространение.

Список литературных источников

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993, с учетом внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ) // «Собрание законодательства РФ», 04.08.2014, №31, ст. 4398
2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Ч. 1 от 30 ноября 1994 г. №51-ФЗ (ред. от 01 февраля 2016 г.) // «Собрание законодательства РФ», 1994. № 32. Ст. 3301
3. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 г. № 95-ФЗ (ред. от 28.06.2015) // «Собрание законодательства РФ», 2002, №30. Ст. 3012
4. Алексеев С.С. Гражданское право [Текст]: учебник /Под ред. С.С. Алексеева. 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Проспект; 2010. - 724 с.
5. Багдасарян А.Ф. Гражданско-правовые проблемы заключения договора коммерческой концессии (франчайзинга) [Текст]: автореферат дис. кандидата юридических наук: 12.00.12 / А.Ф. Багдасарян; М.: гос. ун-т им. М.В. Ломоносова, 2012 г. - 27 с.
6. Бердникова А.И. Особенности правового регулирования договора коммерческой концессии (франчайзинга) по Гражданскому кодексу Российской Федерации и Гражданскому кодексу Квебека [Текст]: арбитражный и гражданский процесс / А.И. Бердникова; - М.: Юрист, 2014г. - 240 с.
7. Бобрик Д. Как развивается франчайзинг в России. Проблемы и перспективы. [Электронный ресурс] Еженедельная газета «Новости рынка франчайзинга 17.12-23.12.2014г. Режим доступа: http://ru.rusfranch.ru/.
8. Бондаренко Д.П. Договор коммерческой концессии как инструмент инновационного развития и источник иностранных инвестиций [Текст]: сборник научных трудов аспирантов РГИИС / Д. П. Бондаренко; – М.: РГАИС, 2010, c. 5-12.
9. Бороденко Р.К. Договор коммерческой концессии: дис. кандидата юридических наук: 13.00.03 / Р.К. Бороденко. - Ставрополь, 2013 г. - 360 с.
10. Бородина Ж.Н. Правовое регулирование коммерческой концессии (франчайзинг) [Текст] / Ж.Н. Бородина. - М.: Познание, 2013. - 118 с.
11. Ватутин С.В. Клонирование бизнеса. Франчайзинг и другие модели быстрого роста [Текст] / С.В. Ватутин. - М.: Норма, 2014. - 192 с.
12. О франчайзинге. Глоссарий по франчайзингу [Электронный ресурс] Портал о франчайзинге. Режим доступа: http://www.kupi-franshizu.ru/.
13. Общероссийская общественная организация поддержки малого и среднего предпринимательства «ОПОРА РОССИИ». Официальный сайт. Режим доступа: http://new.opora.ru/projects/business-territory
14. Основные понятия о франчайзинге [Электронный ресурс] Российская Ассоциация франчайзинга. Режим доступа: http://ru.rusfranch.ru/.
15. Российская Ассоциация франчайзинга (РАФ). Официальный сайт. Режим доступа: http://ru.rusfranch.ru/
16. Садиков О.Н. Комментарии к части первой и второй Гражданского Кодекса Российской Федерации [Текст] / О.Н. Садиков.- М.: БЕК, 2010.- 988 с.
17. Ющенко Н.А. Правовое регулирование коммерческой концессии и франчайзинга в России и за рубежом [Текст]: автореф. дис. канд. юрид. наук / К.: Казань, 2014. - 23 с.
18. Ягудин С.Ю. Венчурное предпринимательство. Франчайзинг: учебное пособие [Текст] / С.Ю. Ягудин. - СПб.: Питер, 2013. - 256 с.

1. Федеральный закон от 12.03.2014 N 35-ФЗ "О внесении изменений в части первую, вторую и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" // "Российская газета", № 59, 14.03.2014 ↑

2. Ватутин, С.В. Клонирование бизнеса. Франчайзинг и другие модели быстрого роста [Текст] / С.В. Ватутин. - М.: Норма, 2014. - С. 95 ↑

3. Там же, С. 118 ↑

4. Ющенко, Н.А. Правовое регулирование коммерческой концессии и франчайзинга в России и за рубежом [Текст]: автореф. дис. канд. юрид. наук / К.: Казань, 2014. С. 4 ↑

5. Ватутин, С.В. Клонирование бизнеса. Франчайзинг и другие модели быстрого роста [Текст] / С.В. Ватутин. - М.: Норма, 2013. - С. 128 ↑

6. Там же, С. 137 ↑

7. Бороденко, Р.К. Договор коммерческой концессии: дис. кандидата юридических наук: 12.00.03 / Р.К. Бороденко; Ставрополь, 2013 г. ↑

8. Гражданский кодекс Российской Федерации. Ч.2 от 26 января 1996 г. №14-ФЗ (в ред. от 14 декабря 2013 г.) // СЗ РФ. 1996, № 5. Ст. 410 ↑

9. Бобрик, Д. Как развивается франчайзинг в России. Проблемы и перспективы. [Электронный ресурс] Еженедельная газета «Новости рынка франчайзинга 17.12-23.12.2013г. Режим доступа: http://ru.rusfranch.ru/ ↑

10. Бернар, И. Толковый экономический и финансовый словарь [Текст]: Фр., рус., англ., нем., исп. терминология; в 2 т. / Ив Бернар, Жан Клод Колли; - М. : Международные отношения, 1997 г. - С. 205 ↑

11. Габоев, С.С. Перспективы правового регулирования коммерческой концессии [Текст]: диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук / С.С. Габоев ;- М.: Спартак, 2008 г., С. 14 ↑

12. Габоев, С.С. Перспективы правового регулирования коммерческой концессии [Текст]: диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук / С.С. Габоев ;- М.: Спартак, 2008 г., С. 19 ↑

13. Ершова, М. Интеллектуальный франчайзинг [Текст] // Pro Fashion-Информационно-рекламный журнал; 2013. - № 8-9 (сентябрь-октябрь) - С. 25 ↑

14. Крякова, Н. Догоним и перегоним. Российский франчайзинг в перспективе. [Электронный ресурс] Развитие бизнеса по франчайзингу 2012 г. http://www.francon.ru/area_news/normativno_pravovaya_baza ↑

15. Лермонтов, Ю. М. Коммерческая концессия: гражданско-правовая характеристика договора, особенности бухгалтерского учета и налоговые аспекты [Электронный ресурс] Предпринимательство и право, информационно-аналитический портал 2011 г. Режим доступа: http://lexandbusiness.ru/ ↑

16. Забелин, П.Е. Соотношение договора коммерческой концессии с договором франчайзинга [Текст] // Юристъ-Правоведъ; - Ростов-на-Дону: Изд-во Рост. юрид. ин-та МВД России, 2011, - № 4. - С. 101 ↑

17. Каткова, М.Н. Франчайзинг как способ организации и осуществления предпринимательской деятельности: понятие и правовые основы [Текст] // М.Н. Каткова, Предпринимательское право - М.: Юрист, 2011, - № 2. С. 13-14 ↑

18. Крючкова, Н. Разработка франчайзингового проекта: Риски и выгоды [Электронный ресурс] Еженедельная газета «Новости рынка франчайзинга» 25.12-29.12.2013г. Режим доступа: http://ru.rusfranch.ru/ ↑

19. Там же ↑

20. Бондаренко, Д.П. Договор коммерческой концессии как инструмент инновационного развития и источник иностранных инвестиций [Текст]: сборник научных трудов аспирантов РГИИС / Д. П. Бондаренко; – М.: РГАИС, 2010, С. 5 ↑

21. Алексеев, С.С. Гражданское право [Текст]: учебник /Под ред. С.С. Алексеева. 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Проспект; 2010, с. 17. ↑

22. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части первой: (постатейный) / под ред. Садикова О.Н. (с использованием судебно-арбитражной практики). М.: КОНТРАКТ; ИНФРА-М, 2002. С. 468. ↑

23. Федеральный закон РФ от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» (в ред. от 11.07.2011) // СЗ РФ. 2004, № 32. Ст. 3283 ↑

24. Ягудин, С.Ю. Венчурное предпринимательство. Франчайзинг: учебное пособие [Текст] / С.Ю. Ягудин. - СПб.: Питер, 2013. - С. 128 ↑