Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Реферат на тему: Коммерческие обычаи

Содержание:

Введение

Обычай делового оборота признается правилом поведения, которое сложилось и широко применяется в любой сфере предпринимательской деятельности, не предусмотренной законом, независимо от того, зафиксировано ли это в каком-либо документе.

Деловой обычай как правило поведения определяется следующим образом:

Данное правило не предусмотрено ни законодательством, ни договором;
Он развился, то есть стал достаточно определенным по своему содержанию;
Это правило широко применяется;
Правило применяется в любой сфере бизнеса.

Концепция деловых обычаев и юридических обычаев

При наличии всех этих признаков одновременно такие правила поведения становятся источниками гражданского права и применяются судами при разрешении споров, возникающих в результате предпринимательской деятельности. При этом обычаи делового оборота могут применяться независимо от их закрепления в любых нормативных и законодательных документах - их можно просто опубликовать в печати, изложить вступившим в законную силу решением суда по конкретному делу, содержащему подобные обстоятельства и тому подобное.

При заключении договоров стороны (стороны договора) могут предусмотреть, что к их отношениям не применяются соответствующие обычаи ведения бизнеса, что соответствует общегражданскому принципу свободы договора.

Деловые обычаи также не применяются, если они противоречат положениям закона, обязательным для участников соответствующих отношений.

В юридическом энциклопедическом словаре обычай (правовой) - это санкционированное государством правило, сложившееся в результате длительного повторения людьми определенных действий, благодаря чему оно стало устойчивой нормой.

Основные черты обычая как источника права:

·Срок существования. Обычай очень консервативен и соответствует не столько перспективам развития общества, сколько его прошлому. Обычай фиксирует то, что сложилось в результате длительной социальной практики, и может отражать как общие моральные и духовные ценности людей, так и, в значительной степени, предрассудки, расовую и религиозную нетерпимость, гендерное неравенство и т. д. Поэтому государство по-разному относится к разным обычаям: одни запрещают, другие одобряют и развивают;
Последовательность соблюдения. Это необходимое условие, чтобы обычай, как правило, как модель поведения в той или иной ситуации не исчезал, поскольку обычно сохраняется только в сознании людей и нигде не фиксируется;
Обычай, как правило, носит местный характер, т. е. используется в относительно небольших группах людей или на относительно небольшой территории. Часто это тесно связано с религией. В Индии, например, обычное право является частью структуры индуистского права;
Обычай санкционирован (признан) государством через его восприятие судебной или административной практикой. Но если содержание обычной нормы находит свое выражение в нормативных актах, то в этом случае источником права будет уже не обычай, а нормативный акт.

Природа бизнеса и правовые обычаи

Исторически сложилось так, что обычай предшествовал всем другим источникам права. Впервые он возникает на переходном этапе от первобытнообщинной организации общества к государству в результате утверждения существующих обычаев формирующимися государственными структурами. В первых обществах, организованных государством, правовые обычаи занимали ведущее место. В Древнем Риме, например, важнейшие отрасли и институты права формировались на основе юридических обычаев. В феодальной Европе обычай был основным источником права до 16 века. В настоящее время роль обычая в разных правовых системах мира (и государств) неодинакова. В Российской Федерации обычай признан вспомогательным источником права; законодательство Российской Федерации иногда прямо ссылается на таможню или допускает их применение. Так, Гражданский кодекс Российской Федерации содержит ссылки на обычаи делового оборота (статья 6), национальные обычаи (статья 9) и местные обычаи (статьи 221, 309, 311, 312, 314-316, 406, 421).

Совокупность обычаев, если их значительное количество, называется обычным правом. Обычное право - это система правовых норм, основанная на обычае, которая регулирует общественные отношения в данном государстве, в определенной местности или для данной этнической или социальной группы. Обычай - основная форма регулирования поведения в догосударственном обществе, в условиях родового строя. Он имел большое значение как источник права в древних государствах и при феодализме. Первые правовые памятники состояли в основном из обычаев.

В России до 1917 года отношения между крестьянами регулировались обычаями. Исследователи отметили, что в сфере частного гражданского права большинство населения России руководствуется обычным правом, а писаные законы предназначены для меньшинства. Даже после революции 1917 года большевики не смогли сразу отказаться от обычного права, что свидетельствует о его важности. Статьи 8, 77 Земельного кодекса РСФСР 1922 г. допускали использование обычаев при регулировании земельных, семейных и иных отношений между крестьянами.

Советская правовая доктрина отрицательно относилась к правовому обычаю. Это и понятно - формирование и закрепление обычного права требует длительного времени, и новое социалистическое общество, возникшее после революции 1917 года, в соответствии с преобладающими представлениями, в корне и качественно отличается от системы, существовавшей ранее. В настоящее время обычай широко используется в регулировании общественных отношений в государствах Азии, Африки, Океании. В развитых странах обычай играет второстепенную роль по сравнению с другими источниками права - нормативным актом и судебной практикой. Под обычаем понимается, прежде всего, норма, дополняющая закон в тех случаях, когда соответствующая предписание в законе отсутствует или является недостаточно полным. Однако, например, в современной Франции или Федеративной Республике Германии в области гражданского и коммерческого права использование обычаев не исключается не только в дополнение к закону, но и против него.

Специфика обычаев делового оборота обусловлена самой их природой, то есть тем, что как таковые они не могут появиться в обществе, в котором, во-первых, не развит собственно товарно-денежный обмен и, во-вторых, относительно стабильные отношения. не разработаны условия и порядок такого обмена (оборота), что позволяет идентифицировать данные отношения как деловые.

История возникновения и природа деловых обычаев наиболее содержательно выражена в нормах римского частного права как основной, базовой системы правовых норм, принятых континентальной системой права (в настоящее время римское частное право является основой правовой систем большинства европейских государств, в том числе России). Римское право в контексте рассматриваемой проблемы наиболее точно отражает характер обычаев делового оборота, поскольку в основе римского права лежит право частной собственности как безусловную основу любого товарно-денежного процесса.

Первоначальные предпосылки возникновения деловых обычаев лежат в самой природе человеческого общества и законах его развития. Правила поведения, продиктованные элитными группами общества, пройдя процесс обезличивания, превратились в обычаи, многие из которых с развитием государства, в свою очередь, после прохождения законодательного процесса стали правовыми нормами в разных странах. состояния.

Таким образом, как таковой обычай прекратил свое существование, превратившись из общепринятого правила поведения в общеобязательное правило для всех членов общества, что свидетельствовало о признании такого обычая государственными властями. Тем не менее, некоторые из этих обычаев остались вне сферы законодательного регулирования. Произошло это по разным причинам.

Во-первых, не каждый обычай может быть воспринят верховенством права по причине нецелесообразности, например, из-за слишком узкой сферы применения или слишком конкретного значения.

Во-вторых, по мере развития общества и социальных отношений (в нашем случае, экономических) между поставщиками услуг и их потребителями с определенной частотой возникают новые обычаи, которые из-за длительности законодательного процесса не попадают в поле зрения законодатель.

Кроме того, многие обычаи, сложившиеся в сфере экономической деятельности, просто бессмысленно включать в правовое поле, так как они относятся к реальному поведению хозяйствующих субъектов по отношению к партнеру (контрагенту), а этот обычай имеет отношение еще больше. в сферу морально-этического (хорошее плохое, порядочно бесчестное).

Юридическое значение деловых обычаев и условия их применения

Юридическое значение обычаев делового оборота заключается в том, что они в порядке применения располагаются после нормативных актов и договора. В связи с этим ст. 5 ГК РФ предусматривает, что обычаи ведения бизнеса, противоречащие положениям законодательства или договора, обязательные для исполнения участниками соответствующих отношений, не применяются.

Один из видов деловых обычаев выделен в самом Гражданском кодексе. Имеется в виду ст. 427, что позволяет использовать примерные условия, разработанные одним из контрагентов. Он предусматривает, что типовые условия считаются договорными в тех случаях, когда сам договор содержит ссылку на них.

Если такой ссылки нет, образцы условий применяются к отношениям сторон как к деловому обычаю. Для этого необходимо, чтобы такие условия соответствовали требованиям, которые изложены в ст. 5 ГК РФ (имеется в виду, прежде всего, что они не противоречат положениям обязательного для сторон законодательства или заключенному сторонами соглашению), а также в п. 5 ст. 421 (не противоречат никаким нормам права, применимым к отношениям сторон, в том числе диспозитивным).

Сроки применения обычаев делового оборота

Здесь самый актуальный вопрос не в том, применять ли обычай делового оборота при реализации нормального бизнес-процесса при отсутствии разногласий и споров между контрагентами. Более важно понимать, какой деловой обычай применять или не применять при разрешении спора, когда, оправдывая свое действие (бездействие), не урегулированное ни законом, ни соглашением, сторона ссылается на определенный деловой обычай, в соответствии с которым он действовал.

Объясняется это тем, что при заключении договора стороны стараются предусмотреть условия, которые, по мнению сторон, должны или могут иметь место. Даже если у сторон есть обычай, они обязательно сформулируют его как условие договора. В заключительной части соглашения, говоря об условиях, не прописанных в этом соглашении, вносится пункт отношения, не урегулированные этим соглашением, регулируются действующим гражданским законодательством Российской Федерации. Ссылки в контракте на обычаи дела явно крайне редки.

Поэтому вопрос применения обычая делового оборота становится актуальным при разрешении конфликтных ситуаций, возникших в процессе исполнения договора. Конечно, в соответствии с нормами закона стороны могут апеллировать к нарушенному обычаю уже при урегулировании спорных отношений путем переговоров (например, в претензионной переписке). Однако чаще всего правоохранительным органом (а, как было доказано выше, обычай ведения бизнеса, несмотря на свою специфику, относится к источникам права), скорее всего, будет арбитражный или федеральный суд.

Такой же точки зрения придерживается судебный орган, наделенный законодателем правом изучать и обобщать судебную и арбитражную практику и давать разъяснения арбитражным судам по применению законодательства, регулирующего предпринимательскую и иную экономическую деятельность - Пленум Высший Арбитражный Суд Российской Федерации (ВАС РФ).

Таким образом, в качестве условий применения обычая делового оборота можно выделить:

правило поведения не должно быть предусмотрено законодательством или договором (в противном случае, несмотря на то, что по существу правило является просто обычаем (традицией), будучи включенным в договор, оно становится его условием);
значение правила должно быть определено, однозначно для суда (в идеале, также для обеих сторон); в то же время определенность и однозначность означают существующую сущность и значение правила, которые, в свою очередь, являются результатом широкого использования;
правило поведения должно применяться в любой сфере предпринимательской деятельности (то есть ссылки на определенное правило, которое применяется, скажем, в административных или семейных отношениях в отношении предпринимательской деятельности, будет незаконным);
правило поведения, записанное в документе или нигде не записанное, может применяться как правило.

Возникает вопрос, пожалуй, один из самых сложных как в теории применения деловых обычаев, так и на практике - как широкое применение того или иного правила будет доказано сторонами?

Этот вопрос решается довольно легко, когда суд в начале рассмотрения дела имеет определенную убежденность относительно правил, по которым стороны должны были действовать, выполняя ту или иную обязанность, пользуясь правами и т. д., Которые То есть, когда суд изначально убежден, что то или иное правило в этой сфере деятельности является именно обычаями бизнеса, а не частным случаем.

Здесь сложность для стороны, не согласной с решением суда, основанным на таком осуждении, возникает на стадии обжалования этого решения - она должна доказать, что правило, положенное судом в основу своего решения, как деловой обычай, не является таковым., что чуть ли не сложнее, чем доказать соответствие правила установившейся практике.

Гораздо чаще заинтересованная сторона убеждает суд в существовании и широком распространении того или иного обычая.

Сфера применения деловых обычаев как источника права

С точки зрения включения в систему источников права того или иного государства обычай до сих пор в большинстве стран является признанным равноценным источником наряду с законами, подзаконными актами и другими источниками (формами) права.

В Российской Федерации среди источников гражданского права, которые, как известно, регулируют отношения, выделяется группа деловых привычек и обычаев делового оборота.

Специфика гражданского права состоит в том, что в нем сочетаются нормы, регулирующие имущественные отношения и связанные с ними личные неимущественные отношения (ст. 2 ГК РФ).

Под имущественными отношениями понимаются отношения в обществе, которые возникают в отношении различных видов материальных благ, то есть вещей, работ, услуг и другой собственности в широком смысле этого слова.

При этом гражданское право регулирует не все имущественные отношения, возникающие в обществе, а только те из них, которые касаются имущественно-ценностных отношений. (Например, имущественные отношения, возникающие между супругами, регулируются нормами семейного права, и только заключение брачного договора между супругами (то есть самостоятельное упреждающее установление правового режима, отличного от установленного законодателем) переводит их в сферу гражданского права. возникающие при открытии наследства в случае смерти одного или обоих супругов также регулируются нормами гражданского права, поскольку они приобретают ценностный характер).

К отношениям, регулируемым нормами гражданского права, в первую очередь относятся товарно-денежные отношения, а также отношения, не связанные напрямую с денежным обращением (например, отношения обмена, дарения и т. д.). Однако они, безусловно, также имеют ценностный характер, поскольку все они связаны с действием экономического закона стоимости.

Помимо имущественных, а точнее имущественно-стоимостных отношений, гражданское право регулирует и личные неимущественные отношения. К личным неимущественным отношениям относятся те отношения, которые возникают, в первую очередь, по поводу неимущественных выгод (честь, достоинство, деловая репутация, имя гражданина, наименование юридического лица, авторское произведение, изобретение, промышленный образец. и др.), во-вторых, они неразрывно связаны с личностью лиц, участвующих в этих отношениях (ст. 150 ГК РФ).

Таким образом, можно сказать, что со времен римского права сохранились темы обычаев, принятые в европейских правовых системах - они относятся только к сфере собственности и родственных отношений, в отличие, например, от религиозных или семейных. таможня.

И, как уже отмечалось, одним из источников гражданского права, наряду с законами, подзаконными актами и международными нормами, является группа деловых обычаев и деловых обычаев.

Под деловыми обычаями понимаются правила поведения, установленные в гражданском обороте для лиц, участвующих в нем. Сами по себе деловая практика не является источником права. Однако в случаях, когда государство разрешает юридическим актом любую хозяйственную деятельность, она приобретает юридическую силу правовой нормы и входит в систему гражданского законодательства. Однако здесь нельзя говорить о независимом характере деловой практики как правового источника, то есть для того, чтобы стать таковой, деловой обычай должен пройти все стадии законодательного процесса.

В соответствии с предыдущим законодательством только определенные нормы права для конкретных случаев предусматривали возможность применения деловой практики. В частности, п. 2 ст. 57 Основ гражданского законодательства СССР и республик 1991 г. (ст. 168 ГК РСФСР 1964 г.) при условии, что обязательства должны исполняться надлежащим образом и в срок в соответствии с условиями договора и требованиями законодательства, а при отсутствии таких условий и требований - с соблюдением обычных требований. Это обычные требования, основанные на деловых привычках.

В отличие от деловых обычаев, деловые обычаи особо выделяются законодателем.

Эти обычаи делового оборота сейчас широко используются по сравнению с другими методами ведения бизнеса. В соответствии со ст. 6 ГК РФ, если отношения, входящие в состав субъекта гражданского права, то есть относящиеся к ним имущественные и неимущественные отношения, не урегулированы законодательством или соглашением сторон ( договор), то на него распространяется обычай делового оборота.

Следует отметить, что рамки обычая делового оборота уже, чем все отношения, регулируемые гражданским законодательством.

Гражданское право определяет правовой статус (статус) участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления имущественных и иных имущественных прав, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), регулирует договорные и иные права. обязательства, а также иные имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной независимости участников.

Граждане и юридические лица являются участниками отношений, регулируемых гражданским законодательством. В них также могут участвовать Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования.

Гражданское право регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность или с их участием, а также распространяется на отношения с участием иностранных граждан, лиц без гражданства (лиц без гражданства) и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Как видите, сфера применения норм гражданского права очень широка. Однако деловые обычаи не могут применяться повсеместно как правило поведения.

Итак, ст. 5 ГК РФ однозначно определяет, что обычаи делового оборота могут применяться только в сфере предпринимательской деятельности.

Несмотря на кажущуюся состоятельность (предпринимательская деятельность осуществляется в сфере делового оборота), норма ст. 5 ГК РФ таит в себе существенное противоречие.

Возникает вопрос - могут ли обычаи делового оборота применяться в имущественных отношениях товарно-денежного, стоимостного характера, возникающих в результате предпринимательской деятельности, если в них участвуют не только предприниматели? Или - применять ли обычное правило поведения к отношениям между предпринимателями, если такие отношения не возникли в связи с предпринимательской деятельностью или являются неоднозначными в связи с ней?

Понятие предпринимательской деятельности в настоящее время содержится в ч. 3 п. 1. Ст. 2 ГК РФ.

В соответствии с определением, данным данной нормой, для того, чтобы деятельность была отнесена к категории предпринимательской, она должна одновременно соответствовать следующим требованиям:

деятельность должна быть независимой;
деятельность должна осуществляться на риск лица, выполняющего ее;
Целью деятельности должно быть систематическое получение прибыли от использования имущества, реализации товаров, выполнения работ, оказания услуг;
Лицо, осуществляющее такую деятельность, должно быть зарегистрировано как лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность в установленном законом порядке.

Виды законной предпринимательской деятельности, разрешенные и регулируемые российским законодательством, очень разнообразны. Сюда входит предоставление консультационных услуг любого характера, не запрещенных законом, включая медицинские услуги.

Кроме того, принципы свободы договора и разрешительная направленность гражданско-правового регулирования (разрешено все, что не запрещено законом) гарантируют хозяйствующим субъектам право заниматься предпринимательской деятельностью, не запрещенной законом, не предусмотренной законодательством. действующего законодательства (статьи 1, 9, пункты 2, 3, 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В Российской Федерации медицинскую предпринимательскую деятельность могут осуществлять юридические лица - коммерческие предприятия различных организационно-правовых форм (открытые и закрытые акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью и др.), А также некоммерческие организации. организации (учреждения, общественные и религиозные организации (ассоциации), фонды, ассоциации и союзы и т. д.) в той мере, в какой это необходимо для достижения их уставных целей и задач, - и физические лица - граждане, зарегистрированные в качестве лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица (индивидуальные предприниматели, то есть частнопрактикующие врачи).

Таким образом, очевидно, что применение обычаев делового оборота возможно только для отношений, возникающих между указанными лицами.

Является ли тот факт, что заказчик является государственным учреждением, препятствием для применения деловых обычаев? По-видимому, нет, поскольку определяющим фактором для отнесения конкретных отношений к категории предпринимательских будет предпринимательский характер этих отношений для активной стороны, стороны исполнителя.

Заключение

Следует отметить, что обычаи ведения бизнеса могут применяться только к законной коммерческой деятельности. Законность в данном случае означает, во-первых, что деятельность должна быть разрешена действующим законодательством, а во-вторых, если конкретный вид деятельности требует специального разрешения от соответствующих государственных органов, то занятие им без такого разрешения (лицензии) означает это незаконно.

Еще одним ограничением сферы применения обычаев бизнеса является то, что отношения, к которым могут применяться такие обычаи, должны складываться именно в сфере предпринимательской деятельности хозяйствующего субъекта. Это правило не сформулировано в ст. 5 ГК РФ, однако это прямо следует из толкования норм, касающихся предпринимательской деятельности, и собственно понятия делового оборота.

На практике это означает, что обычаи ведения бизнеса не могут применяться к отношениям, возникающим между двумя субъектами хозяйствования, но не в связи с их предпринимательской деятельностью, например, с причинением имущественного ущерба.

Из вышесказанного можно сделать следующие выводы: во-первых, обычаи гражданского кодекса бизнеса официально признаны источниками гражданского права. Деловые практики, под которыми понимаются правила поведения, установленные в гражданском обороте, приобретают юридическую силу только в тех случаях, когда государство прямо санкционирует их правовым актом; во-вторых, сфера применения бизнес-обычаев (предпринимательская деятельность) намного уже, чем сфера функционирования бизнес-обычаев (гражданский оборот); в-третьих, обычаи делового оборота и обычно предъявляемые требования не закреплены в виде обязательных правовых норм в нормативных актах, а также в договорах.

Список литературы

Конституция РФ. Государственный гимн Российской Федерации. Герб РФ. Флаг Российской Федерации. - М.: ООО Омега-Л, 2004
Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации - М.: Омега-Л, 2007
Гражданский кодекс РФ. Части первая, вторая и третья. - М.: Омега-Л, 2005
Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации. - М.: Омега-Л, 2007
Гражданское право. Часть первая: Учебник. Выпуск 2, переработанный и дополненный / Редакционная коллегия: Филиппов П.М. (ответственный редактор), Цирульников В.Н., Черячукин Ю.В. (ответственный секретарь). - М.: ИМЦ ГУК МВД России, 2004
Гражданское право: Учебник / Под ред. С.П. Гришаева. - М.: Юрист, 1999
Козлова Е.И.; Кутафин О.Е. Конституционное право России: Учебник. - 3-е изд. доработал и доп. - М: Закон, 2004
Лазарев В.В., Липень С.В. Теория государства и права: Учебник для вузов. - Издание 2-е, переработанное и дополненное. - М.: Искра, 2002