Понятие и виды ценных бумаг (ИСТОРИЧЕСКИЙ АСПЕКТ)
Содержание:
ВВЕДЕНИЕ
Перемены, произошедшие в нашем обществе, за последние двадцать лет поставили нас в качественно иные условия. Развитие рыночного механизма внесло в постсоветскую действительность понятия, которые до этого времени на протяжении многих десятилетий не имели практического применения, а существовали лишь в теоретическом сегменте науки.
Переход Российской Федерации к рыночным отношениям обусловил распространение и широкое использование в экономике страны ценных бумаг разного вида, которые являются ныне важным и практически удобным инструментом во многих сферах имущественного оборота, прежде всего, при кредитовании и расчетах. Ценные бумаги способны упрощать и ускорять имущественный оборот, а в ряде случаев дают их владельцам дополнительные гарантии.
Ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности. В случаях, предусмотренных законом или в установленном им порядке, для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре (обычном или компьютеризованном).
Ценные бумаги – необходимый атрибут рыночного хозяйства. Как объекты гражданских прав они относятся к вещам, будучи их особой разновидностью.
Основы правового регулирования ценных бумаг определяет гл. 7 ГК. Более подробно выпуск и обращение ценных бумаг регулируются Законом о рынке ценных бумаг, Законом об акционерных обществах, иными законами и нормативными актами о ценных бумагах отдельных видов. Изданы разъяснения Пленумов ВС РФ и ВАС РФ о применении норм законодательства о ценных бумагах, которые будут названы в последующих параграфах настоящей главы.
Объектом исследования настоящей курсовой работы являются общественные отношения, возникающие в сфере объектов гражданского права.
Предмет - это подробная характеристика видов ценных бумаг, их обороноспособность и правовое регулирование
Предметом исследования – ценные бумаги, как составная часть института объектов гражданского права.
Важнейшей целью данной работы является определение понятия ценной бумаги и характеристика их видов.
Целью исследования является изучение теоретических положений и практических рекомендаций, направленных на совершенствование правового регулирования отношений в сфере рынка ценных бумаг
Поставленная цель определят следующие задачи:
1 Изучение понятия и свойств ценных бумаг
2 Определение видов ценных бумаг
3 Характеристика отдельных видов ценных бумаг
4 Описание порядка обращения ценных бумаг
Структура работы: представленная курсовая работа состоит из введения, трёх глав, заключения, библиографии.
Выбранная тема, на мой взгляд, представляет практический интерес, так как Федеральный закон от 31 мая 2001 г. О внесении изменений и дополнений в Закон Российской Федерации «О валютном регулировании и валютном контроле» позволил привести понятийный аппарат в соответствие с принятым в 1999 г. Законом « О рынке ценных бумаг».
Говоря о ценных бумагах в российской действительности необходимо упомянуть об их несомненной значимости в ходе применения соответствующих норм права к обороту ценных бумаг. Помимо собственно денег в гражданском обороте участвуют иные денежные документы, особое место среди которых и занимают ценные бумаги. Их распространенность в хозяйственном обороте обусловлена тем, что обладая определенной стоимостью, они, наряду с деньгами, служат удобным средством обращения и платежа, выполняют роль кредитного инструмента и обеспечивают упрощенную передачу прав на различные блага.
Вопрос о понятии ценных бумаг является актуальным, но еще не полностью изученным, поэтому вот уже долгие годы этот вопрос является центром дискуссий и законодательной работы в области фондового рынка.
Задачами настоящей работы является рассмотрение основных понятий, фундаментальных свойств, классификации и особенностей, а также проблем юридической основы ценных бумаг.
Ценные бумаги: понятие и виды, их классификация является объектом данной работы.
В данной работе рассмотрены вопросы, связанные с нормативной базой российского рынка ценных бумаг. При этом использованы как основополагающие законодательные акты - Гражданский кодекс РФ и федеральные законы "О рынке ценных бумаг"; "Об акционерных обществах", так и подзаконные акты, и ведомственные документы.
ГЛАВА 1. ИСТОРИЧЕСКИЙ АСПЕКТ ПОНЯТИЯ И ВИДОВ ЦЕННЫХ БУМАГ
История возникновения ценных бумаг насчитывает не одну сотню лет. С каждым новым этапом развития экономических отношений они приобретают все большее значение в хозяйственной жизни. Так, уже в докладе французскому сенату 2 июля 1862 года стоимость движимого имущества оценивалась в 25 миллиардов франков, 8 миллиардов из которых были представлены ценными бумагами. Тем не менее, как отмечает профессор Нерсесов, уже тогда положительные законодательства европейских народов не имели точных и ясных постановлений для разрешения отношений, вытекающих из обращения бумаг на предъявителя[1].
Но начнем наш экскурс в историю с римского права, поскольку уже в то время у римлян возникает необходимость в возможности передачи свои обязательственных прав. Гражданский оборот у римского народа, конечно, не имел таких понятий, как ценные бумаги, которые представляют собой закрепленное право требования, однако, обязательства со всеми вытекающими из них последствий были хорошо известны римским юристам. Следует также отметить, что они занимались разрешением вопросов, касаемые перевода права требования, новации, залога недвижимости. Это для нас имеет существенное значение, поскольку ценность бумаги основывается не только в закрепленном в ней праве, но и в его свободной передаче.
Первоначально, как отмечает Новицкий, римское обязательство было неподвижно: возникшее однажды для кого-нибудь право требования обычно не переходило к другому, за исключением наследника[2] Это было связано с замкнутостью системы хозяйства, еще не успевшей выйти на просторы средиземноморской торговли, что обуславливало строго личные взаимоотношения кредитора и должника. Новицкий также выдвигает тезис о том, что сама идея перевода права, особенно в долговых отношениях, зародилась в наследственном праве. Он основывается на появлении подвижности права требования в наследственных отношениях, в частности в процессе продажи наследства, при которой продавались также долговые требования, входившие в наследственную массу.
___________________________________________________
- Нерсесов Н. О. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве. М.: «Статут», 2000. – 286 с. Классика российской цивилистики.
- И. Б. Новицкий, И. С. Перетерский. – Римское частное право. Учебник. – М.: Юрист, 2004. – 314 с.
Характерной особенность данного рода отношений является то, что к покупателю переходили так называемые наследственные исковые требования, то есть были заложены процессуальные начала перехода права[3]. При этом действовало правило, которое гласило о том, что покупатель не может иметь прав больше или меньше, чем имел бы наследник. Данное положение получило дальнейшее развитие и универсальность и стало трактоваться следующим образом: никто не может перенести на другого больше прав, чем он имел бы сам.
Первоначально переход прав осуществлялся у римлян при помощи института представительства. Который также прошел свой путь развития и трансформировался из опасного и неустойчивого способа закрепления перехода права в надежный институт цессии. Опасность его была связана именно с возможностью первоначального кредитора в любой момент прекратить отношения с его поручителем, мандатарием. Однако посредством преторского иска, который был могущественным орудием в руках претора для видоизменения строгих последствий квиторского права в соответствии с требованиями действительной жизни[4], покупатель исковых требований смог выступать как полноправный владелец.
Следует также отметить, что переход прав представлял собой не столько волю продавца, сколько веление закона. Тем не менее, это явилось зерном, откуда возросла так называемая цессия, основанная на законе, наступающая автоматически, cession legis ipso iure[5].
Таким образом, и Нерсесов, и Новицкий делают вывод[6], с которым нельзя не согласиться, а именно: этим была окончательно признана цессия, хотя и косвенно. Однако, римские юристы пришли к уступке требования не прямо, а через процессуальное представительство, которое было, по словам Нерсесова, единственным удобным средством такой передачи прав, в отличие от новации, которая требовала согласия не только кредитора, но и участие должника.
Хотелось бы отметить момент, который связан с формой подтверждения существования обязательств, а именно их закрепления.
_______________________________________________________
- Нерсесов Н. О. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве. М.: «Статут», 2000. – 286 с. Классика российской цивилистики.
- Там же.
- И. Б. Новицкий, И. С. Перетерский. – Римское частное право. Учебник. – М.: Юрист, 2004. – 314 с.
- Указанные труды.
Как утверждает Новицкий, на стадии незначительного объема торгового оборота у римлян существовал традиция ведения так называемых домовых книг, где содержалась информация о хозяйстве, в том числе и о тех долгах, которые были приняты на себя главой семьи, и о правах, которые он мог предъявить к своим должникам или третьим лицам. То есть по сути это было единственным подтверждением существования правоотношения. Если учесть и тот факт, что широкое распространение имела стимуляция, то в этом нет ничего удивительного. При этом данная запись в книге не порождала прав и обязанностей, она лишь подтверждала их существование[7].
При проведении сравнения домовых книг с существующими в наше время реестрами и депозитарными счетами, в которых содержатся записи о владельцах ценных бумаг, их количестве и качестве (то есть о существовании правоотношения между их держателями и эмитентом), наблюдаются определенные сходства. Причем, как древнеримская правовая мысль, так и законодатель нашего времени оставляют за указанными записями лишь информативный характер, не порождающий каких-либо прав или обязанностей, поскольку они возникли и существуют на основаниях, независимых от них. Поэтому можно сказать, что данные книги являются своего рода прототипом бездокументарной формы ценных бумаг.
Как мы видим, у римских юристов не существовало еще понятия ценных бумаг, однако была заложена правовая основа их появления у народов, перенявших римское право.
В этом отношении интересно замечание Нерсесова о том, что в отличие от римского права, где неопределенность кредитора до совершения сделки не допускалась, в праве новых народов имело совершенно противоположное положение. Здесь на первом месте стоял должник. Обязательство было действительно не потому, что должник дал определенные ответы на известные вопросы кредитора, как в стипуляции, а потому, что должник принял на себя обязательства, которые и должен исполнить. То есть на первый план выходит этический момент обязательства. Вот почему, по мировоззрению новых народов, стало возможно существование обязательства с неопределенным в момент его возникновения кредитором, что в соответствии с римским правом признавалось недействительным[8].
_________________________________________________________
7. И. Б. Новицкий, И. С. Перетерский. – Римское частное право. Учебник. – М.: Юрист, 2004. – 314 с.
8.Нерсесов Н. О. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве. М.: «Статут», 2000. – 286 с. Классика российской цивилистики.
Говоря о новых народах, следует отметить также особенное развитие обязательственного права в ходе торговой деятельности такого народа, как евреи. По иудейскому праву считаются действительными обязательства с неопределенным кредитором, о чем свидетельствует запись в Талмуде[9]. Записи юристов восемнадцатого века говорят, что у евреев, проживавших на территории Польши, были давно известны безыменные документы, по которым удовлетворение производилось лицу, их предъявившему. Как замечает сам Нерсесов, время происхождения их нельзя определить с точностью; но, по всей вероятности, они были в употреблении у евреев еще в средние века. Они имели все свойства современных бумаг на предъявителя. Должник по ним обязан был отвечать только под условием предъявления ему документа. В противном случае он не освобождался от ответственности, если произвел уплату лицу, не владеющему документом. Однако, постоянные гонения и замкнутость самого народа не дали распространения этих идей другим нациям Европы, у которых ценные бумаги независимо от них.
Как уже было замечено, как следствие развития товарооборота и промышленного производства в средние века и в эпоху возрождения стало совершенствование обязательственного права, и ценных бумаг в частности. Немаловажным фактом явилось и распространение грамотности у новых народов. Так, например, во Франции в силу малограмотности населения письменная форма обязательств была редким явлением. Схожая картина была и у других европейских народов. Появление первых ценных бумаг относят к средним векам, указывая на возникновение в обороте векселя, который приобрел, помимо свойств именной бумаги, свойства предъявительской. Наибольшее развитие они получили в VII-VIII веках. Тем не менее единообразного понимания относительно ценных бумаг у народов Европы не присутствовало. Некоторые относили к ним проездные талоны, билеты в театр и ряд других документов, обосновывая это удостоверением ими определенных определенных прав[10]. Тем не менее, несмотря на появление все новых видов, с теоретической точки зрения, ценных бумаг, позитивное законодательство не давало им легального определения.
Не стало исключением и российское государство. Появление в России ценных бумаг связано не только с подъемом отечественной экономики, но и рецепцией европейского права.
___________________________________________________
9. Там же.
10. Нерсесов Н. О. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве. М.: «Статут», 2000. – 286 с. Классика российской цивилистики.
Возникновение российских ценных бумаг связано с появлением первых ассигнаций в 1769 году, которые были как именными, так и на предъявителя. Однако развитие в целом данного института пришлось на все девятнадцатое столетие. Именно в то время появляются бумаги государственного займа, которые именовались билетами государственного казначейства. Билеты банков, выдававшие ссуды под залог недвижимости. Эти ссуды выдавались собственными билетами банка, а не деньгами. Владелец должен был их продать и тем самым получить денежные средства. К государственным бумагам относили депозитные и кредитные билеты, которые выдавались банками. Депозитные, или кредитные, билеты существенно разнились от ассигнаций: в то время как последние были бумажными деньгами, то есть обязательственным юридическим средством платежа, первые были только обязательствами на предъявителя и по предъявлению, удовлетворяемыми в порядке частного права. Облигации, выпускаемые частными заемными обществами, чеки и векселя, выдаваемые частными лицами. Что касается до акционерных обществ, то по общему акционерному законодательству (закон 1836 г., вошедший в Св. Законов 1857 г.) акции должны быть всегда именные; но это правило почти не применяется на практике, потому что в уставах акционерных обществ, составляющих для них специальный закон, дозволяется выпускать акции как именные, так и на предъявителя, так что вышеприведенное ограничение осталось только для временных свидетельств, выдаваемых подписчикам до полного взноса всей подписанной суммы (ст. 2163 Х т., ч. I). Акционерным обществам разрешается при недостаточности своего основного капитала делать долгосрочные займы посредством выпуска облигаций, которые почти всегда бывают на предъявителя[11].
Итак, на конец девятнадцатого столетия в России существовал широкий спектр ценных бумаг, который включал в себя бумаги государственного и частного займов. Тем не менее позитивное законодательство, как и в случае с европейским правом, не содержало в себе определения ценной бумаги, предоставляя поле деятельности для теоретических изысканий. Октябрьская революция и последующие семьдесят лет советской власти затормозили развитие ценных бумаг. И возобновилось оно с новой силой лишь в начале 90-х годов. Отечественным юристам пришлось искать ответы на те же вопросы, которые терзали умы юристов того времени.
____________________________________________
11. Нерсесов Н. О. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве. М.: «Статут», 2000. – 286 с. Классика российской цивилистики.
Однако, и те и другие, как, например, Степанов Н. И., Галанов В.А., Нерсесов Н. О., Шершеневич Г. Ф.[12], признают отсутствие точного и ясного понятия в практической деятельности, причем не только в отечественном правопорядке, но и в зарубежных правовых системах. По выражению Шершеневича, само понятие о ценных бумагах не успело до сих пор выясниться ни в жизни, ни в науке, ни в законодательстве. Такое многозначное словоупотребление требовало установления определенного содержания за термином, с которым соединяются известные юридические последствия[13]. Степанов Н. И. вообще приходит к выводу, что выработать единое понятие ценной бумаги в ближайшем будущем невозможно, а потому дуализм в правопонимании ценных бумаг в скором времени неустраним[14].
Сделав небольшой экскурс в историю, перед нами предстала картина, когда развитие теоретических и практических частей правовой науки идут на почтительном расстоянии друг от друга. Отсутствие единого понимания сущности ценных бумаг тем не менее не оставляет попытки выработать универсальное определение. Однако, чтобы понять суть возникших трудностей необходимо перейти к непосредственному рассмотрению понятийного аппарата. Перед нами стоит задача в том, что бы разобраться, чем же является ценная бумага, каковы ее признаки, с точки зрения российского законодателя.
___________________________________________
12. См. Например: Галанов В. А. Рынок ценных бумаг: Учебник. – М.: ИНФРА-М. – 2006. – 379с. – (Высшее образование) // Стенанов Д. И. Вопросы теории и практики эмиссионных бумаг / Журнал Хозяйство и право, - 2001 г, - № 3, ст. 64 // Нерсесов Н. О. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве. М.: «Статут», 2000. – 286 с. Классика российской цивилистики. // Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. II: Товар. Торговые сделки. – М.: «Статут», 2003.
13. Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. II: Товар. Торговые сделки. – М.: «Статут», 2003.
14. Стенанов Д. И. Вопросы теории и практики эмиссионных бумаг / Журнал Хозяйство и право, - 2001 г, - № 3, ст. 64.
ГЛАВАII. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ЦЕННЫХ БУМАГ
2.1 Понятие ценных бумаг.
Согласно п. 1 ст. 142 Гражданского кодекса РФ, «ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении» Данное определение отражает основные признаки, присущие ценной бумаге [15]
Наиболее существенной чертой ценных бумаг, отличающей их от других документов, является тесная связь ценной бумаги и воплощенного в ней права. Право овеществляется в бумаге. Бумага является носителем права.
В гражданском обороте эта связь выражается в том, что право и бумага обычно имеют одинаковую судьбу. За исключением специально оговоренных случаев, право не может быть осуществлено без предъявления бумаги. Например, в случае утраты ордерных и предъявительских ценных бумаг восстановление удостоверенных ими прав производится в порядке вызывного производства (ст. 148 ГК РФ).[16]
Предъявление бумаги необходимо для того, чтобы, во – первых, легитимировать кредитора в качестве носителя права, содержащегося в бумаге. Во – вторых, для того, чтобы обязанное лицо было уверено, что оно выполняет обязательства в отношении надлежащего лица. Способы легитимации кредитора для каждого вида ценных бумаг различны, однако в любом случае добросовестный должник, исполнивший свою обязанность в отношении кредитора легитимированного надлежащим для данного вида ценной бумаги способом, считается исполнившим обязательство надлежащим образом и освобождается от ответственности, связанной с тем, что надлежаще легитимированный держатель не был в действительности субъектом права.Необходимость предъявления ценной бумаги предполагает наличие самой бумаги как материального объекта. До сравнительно недавнего времени существование такого документа было необходимо всегда. Некоторые категории ценных бумаг, например, простой и переводной вексель, по-прежнему могут выпускаться только в документарной форме. Однако в условиях современного делового оборота выпуск ценных бумаг в виде обособленных документов не всегда целесообразен.
Это может касаться как ценных бумаг, являющихся объектами массовой эмиссии, так и не являющихся таковыми.
________________________________________________________
15. Калпина А. Г. Гражданское право. Часть первая: Учебник. – М.: Юрист, 2001. С. 140.
16. Там же.
Например, в акционерных обществах закрытого типа, где число участников всегда ограничено, выпуск акций приводит к неоправданным расходам и трудностям. Казначейские обязательства выпускаются в виде одного глобального сертификата на всю сумму выпуска.[17]
Таким образом, появляются ценные бумаги, существующие в бездокументарной форме. Их выпуск, передача и осуществление прав по ним производятся в виде записей в специальных реестрах, которые могут быть обычными, существующими в виде документов, в том числе и записей на счетах, или компьютеризированными.
В соответствии с п. 2 ст. 142 ГК РФ бездокументарные ценные бумаги могут выпускаться только в случаях, предусмотренных законом или в установленном им порядке. В бездокументарной форме могут существовать только именные и ордерные ценные бумаги. Лицо, осуществляющее их выпуск, должно получить для этого специальную лицензию. Лицо, выпускающее бездокументарные ценные бумаги, обязано выдавать правообладателю документы, свидетельствующие о закрепленном за ним праве. Порядок официальной фиксации таких прав, документального подтверждения записей и порядок совершения операций с бездокументарными ценными бумагами могут быть установлены только в законно или в установленном им порядке. [18]
Одним из признаков ценных бумаг традиционно называет либеральность, то есть письменная форма. В отношении бумаг, выпускаемых в бездокументарной форме, этот признак тоже претерпевает определенные изменения.
В п. 1 ст. 149 ГК РФ говорится, что к форме фиксации таких прав применяются правила, установленные для обычных ценных бумаг, если иное не вытекает из особенностей фиксации. Записи в обычных и компьютеризированных реестрах осуществляются в письменной форме, однако выглядят они совершенно иначе, чем традиционные письменные документы.[19]
В соответствии с п. 1 ст. 144 ГК РФ требования к форме ценных бумаг устанавливаются законом или в установленном им порядке. В данном случае форма понимается в узком значении этого слова.
Закон устанавливает, в какой конкретно форме выпускается ценная бумага: в виде письменного документа определенного вида; в виде записей в
___________________________________________________
17. Калпина А. Г. Гражданское право. Часть первая: Учебник. – М.: Юрист, 2001. С. 140.
18. Калпина А. Г. Указ. соч. С. 140.Олейник О. М. Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник. В 2 т. Т. 1 – М.: Юрист, 2003. С. 284.
19.Там же.
обычном или компьютеризированном реестре.
Закон устанавливает, в какой конкретно форме выпускается ценная бумага: в виде письменного документа определенного вида; в виде записей в обычном или компьютеризированном реестре. Ценная бумага, выпущенная с нарушением установленной формы, является ничтожной (п. 2 ст. 144 ГК РФ).[20]
Существенным признаком ценных бумаг является их строго формальный характер. Ценная бумага должна содержать реквизиты, установленные законом для данного вида ценных бумаг.[21]
В п. 2 ст. 144 ГК РФ говорится, что отсутствие обязательных реквизитов влечет за собой ничтожность ценной бумаги. В данном случае речь идет об общей норме закона, устанавливающей общее правило. Однако из этого правила существуют исключения. Так, в п. 2 Положения о переводном и простом векселе говорится, что отсутствие в переводном векселе какого – либо из реквизитов, перечисленных в п. 1 указанного Положения, лишает весь вексель вексельной силы, но не влечет за собой его ничтожность. В этом случае документ рассматривается как простая долговая расписка, а не как вексель.[22]
Соотношение данной нормы и правил, установленных ГК РФ, следует рассматривать как соотношение внутреннего законодательства Российской Федерации и международного договора, поскольку Россия является участницей Женевской вексельной конвенции. В соответствии с ч. 2 п. 2 ст. 7 ГК РФ, если нормы международного договора устанавливают иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, применяются правила международного договора.
Большинству ценных бумаг присущ абстрактный характер. С целью повышения обороноспособности и надежности ценной бумаги осуществление права, выраженного в бумаге, специально отрывается от того казуального правоотношения, в связи с которым она была выдана. В п. 2 ст. 147 ГК РФ этот признак получил законодательное закрепление. В соответствии с этой нормой отказ от исполнения обязательства, вытекающего из ценной бумаги, со ссылкой на отсутствие основания обязательства либо на его недействительность, не допускается.[23]
________________________________________________________
20. Там же
21. Там же.
22. Калпина А. Г. Указ. соч. С. 140. Олейник О. М. Указ. соч. С. 284.
23. Калпина А. Г. Указ. соч. С. 140
Для некоторых видов ценных бумаг (векселя, чека) обособление обязательства, закрепленного в ценной бумаге, от правоотношения, из которого оно возникло, обязательно. Так, в векселе не может быть указано, в связи с каким казуальным правоотношением (кредитование, оплата) он выдан. Если такое указание будет помещено в тексте векселя, документ лишается вексельной силы.
Вексель является классической абстрактной ценной бумагой, а выдача векселя – наиболее ярким примером абстрактной сделки. Единственным основанием платежа по векселю признается сама выдача векселя, а не те отношения, в связи с которыми он был выдан. Ссылка на казуальные правоотношения возможна только в случаях, установленных законом, только с первым приобретателем бумаги и только в той мере, в какой эти правоотношения (там, где это допускается законом) получили отражение в самом тексте ценной бумаги.
Одним из важнейших признаков ценных бумаг, позволившим им стать поистине универсальным рыночным инструментом, является свойство публичной достоверности. Это свойство ценных бумаг заключается в том, что против держателя ценной бумаги не могут быть выдвинуты возражения, основанные на отношениях с его предшественниками. Каждый держатель ценной бумаги может быть уверен в том, что на его право не могут повлиять пороки в праве, которые вытекают из отношений, в которых он не участвовал. Это значительно повышает доверие к ценным бумагам и их оборотоспособность, поскольку возможность ссылок на отношения с предшествующими держателями, которые могут быть неизвестны держателю ценной бумаги (при предъявительских и ордерных ценных бумагах с бланковым индоссаментом), сделало бы обращение ценных бумаг сопряженным с несоразмерными рисками.[24]
Значение ценных бумаг в гражданском обороте исторически заключалось в том, что они оказались способными в определенных случаях заменить реальные деньги или товары, что приводило к ускорению оборота и повышению его устойчивости. Выполнение этих функций привело к развитию признаков ценных бумаг, описанных выше. В результате ценная бумага в современном обороте представляет собой инструмент, в котором важнейшее значение имеют чисто формальные признаки: реквизиты и правильность легитимации законного держателя.
Роль, которую выполняют ценные бумаги в современном гражданском обороте, стала возможной в результате того, что институт ценных бумаг
______________________________________________
24. Агарков М. М. Учение о ценных бумагах. – М., 1994. С. 134
создает иной порядок осуществления прав и иной способ распределения рисков, чем свойственный гражданским правоотношениям. Обычно исполнение ненадлежащему кредитору не освобождает должника от обязанности. Исполнение правильным образом легитимированному законному держателю ценной бумаги освобождает должника от ответственности, даже если такой держатель не был надлежащим кредитором. При переходе прав и обязанностей в гражданских правоотношениях все пороки в праве право предшественника влияют на право его правопреемника. В отношениях, связанных с ценными бумагами, свойство публичной достоверности исключает такую возможность.
Такое перераспределение рисков и позволило ценным бумагам занять особое положение среди объектов гражданских прав.
Наличие у ценной бумаги свойств специфического товара необходимо для признания ее объектом рынка ценных бумаг. Объектом любого рынка является товар, под которым понимается продукт деятельности, предназначенный для продажи или обмена. Любой товар обладает свойством удовлетворять какие – либо человеческие потребности. Но товар является товаром только тогда, когда он предназначен для эквивалентного обмена на рынке на другой товар. Таким образом, ценная бумага будет выступать объектом Рынка ценных бумаг только тогда, когда она сможет одновременно соответствовать двум экономическим признакам: удовлетворять определенные потребности субъектов рынка и предназначаться для эквивалентного обмена на имущественные активы.
Потребности, которые призваны удовлетворять ценные бумаги, различны в зависимости от цели субъектов Рынка ценных бумаг. Так, эмитент ставит целью выпуска ценных бумаг привлечение дополнительных оборотных средств для ведения собственной деятельности; инвестор ожидает от инвестирования в ценные бумаги положительного для себя имущественного результата (получение дохода, сохранение сбережений от инфляции и т. п.); профессиональный участник ставит своей целью получение посреднической прибыли от операций с ценными бумагами; государству выгодно развитие Рынка ценных бумаг с макроэкономических позиций – стабильный фондовый рынок является одним из признаков стабильной экономики.
Специфичность ценной бумаги как товара фондового рынка заключается в совокупности следующих элементов :
а) свободной обращаемости – передача ценной бумаги не зависит от воли лиц, не являющихся субъектами соответствующей сделки (таким образом, объектами Рынка ценных бумаг не могут являться акции закрытых акционерных обществ);
б) потенциальной материальной заинтересованности в приобретении ценной бумаги неограниченного круга инвесторов, выражающейся в выплачиваемых по ценной бумаге и т.п. (таким образом, объектами рынка ценных бумаг не являются товара – распорядительные ценные бумаги и чеки, приобретение которых не преследует цель извлечения выгоды, вытекающей из самой ценной бумаги. Товара – распорядительные ценные бумаги могут быть объектами иных рынков – рынков товаров, права на которые они удостоверяют).
Совокупность перечисленных двух элементов можно условно назвать товарной функцией ценной бумаги. При этом необходимо учитывать, что товарная функция может быть заложена в ценную бумагу при ее выпуске (большинство эмиссионных ценных бумаг, то есть ценных бумаг, выпускаемых сериями, представляющих всеми их держателями одинаковые права и не имеющих ограничений в обращении) или может возникать в определенные периоды существования ценных бумаг (например, при выставлении на аукционную продажу векселя какого – либо банка и. т. п.). Обязательным условием признания наличия у ценной бумаги товарной функции является наличие рекламы или иной публичной информации, необходимой для оповещения неограниченного круга лиц об условиях, заложенных в самой ценной бумаге, а также об условиях реализации ценных бумаг. [25]
О. М. Олейник сообщает, что Закон «О рынке ценных бумаг» дает иное определение эмиссионной ценной бумаге.[26]
В зависимости от того, обладают ли ценные бумаги товарной функцией, можно разделить все ценные бумаги на:
- инвестиционные - обладающие товарной функцией и, следовательно, являющиеся субъектами рынка ценных бумаг;
- неинвестиционные – не обладающие товарной функцией и, следовательно, объектами рынка ценных бумаг не являющиеся.
Законодательство не содержит регулирования инвестиционных ценных бумаг. Закон «О рынке ценных бумаг» регулирует только эмиссионные ценные бумаги (ч. 1 ст. 2): «Эмиссионная ценная бумага – любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками: закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удовлетворению,
___________________________________________________________
25. Калпина А. Г. Гражданское право. Часть первая: Учебник. – М.: Юрист, 2001. С. 142
26. Олейник О. М. Указ. соч.С. 279.
уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных настоящим Федеральным законом формы и порядка; размещается выпусками; имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги».
Понятия «инвестиционная ценная бумага» и «эмиссионная ценная бумага» не являются синонимами. Эти понятия выделены по различным критериям: инвестиционная ценная бумага выделяется с точки зрения инвестиционного потенциала ценной бумаги и, следовательно, с точки зрения возможности выступать в качестве объекта рынка ценных бумаг; эмиссионные ценные бумаги выделяются с точки зрения особенностей их возникновения. Не все эмиссионные ценные бумаги являются инвестиционными (например - акции закрытых акционерных общества); также не все инвестиционные ценные бумаги являются эмиссионными (например – векселя), считает О.М. Олейник.[27]
2.2 Виды ценных бумаг
Гражданский кодекс не содержит исчерпывающего перечня ценных бумаг. Помимо ценных бумаг, упомянутых в ст. 143 ГК РФ, где названы государственные облигации, облигации, векселя, чеки, депозитные и сберегательные сертификаты, банковские сберегательные книжки на предъявителя, коносаменты, акции и приватизационные ценные бумаги. К данной категории могут относится и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к ценным бумагам. Это означает, что для признания того или иного документа ценной бумагой необходимо не только, чтобы он соответствовал признакам ценных бумаг, перечисленных выше, но и прямое указание закона или иного нормативного акта на то, что данная разновидность документов относится к ценным бумагам. Например, в соответствии со ст. 912 ГК РФ к категории ценных бумаг относятся простые и двойные складские свидетельства. [27]
Ценные бумаги могут классифицироваться по различным признакам.
Наибольшее теоретическое и практическое значение имеет деление ценных бумаг по способу легитимации законно держателя, По этому признаку ценные бумаги делятся на именные, ордерные и предъявительские (ст. 145 ГК РФ).
_____________________________________________________
27. Олейник О. М. Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник. В2 т. Т. 1 – М.: Юрист, 2003. С. 285.
Ценные бумаги могут подразделяться также на товарные, закрепляющие право на получение конкретного товара: коносамент (п. 2 ст. 785 ГК РФ), варрант (п. 2 ст. 912 ГК РФ), и денежные, дающие право на получение определенной суммы денег.
По видам эмитентов (лиц, осуществляющих выпуск ценных бумаг) ценные бумаги могут классифицироваться на государственные, выпускаемые государственными и муниципальными органами, и корпоративные, выпускаемые юридическими лицами частного права.
А. Г. Калпин сообщает, что особенности выпуска и обращения государственных эмиссионных ценных бумаг урегулированы Федеральным законом от 29 июля 1998 г. № 136 – ФЗ «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг». [28]
Ценные бумаги различают также по содержанию заключенных в них прав. Существуют ценные бумаги, предоставляющие своим держателям обязательственные права. Эта категория ценных бумаг наиболее распространена. К обязательственным ценным бумагам относятся акции, облигации, векселя, чеки, депозитные и сберегательные сертификаты и другие бумаги. Вещно-правовую природу имеет коносамент. Кроме обязательственных и вещных, ценные бумаги могут заключать в себе также корпоративные полномочия (право акционера на участие в управлении делами акционерного общества).
Закон предусматривает различные способы передачи ценных бумаг (ст. 146 ГК РФ).
Законным держателем именной ценной бумаги является лицо, имя которого обозначено в тексте бумаги. В некоторых случаях, например, по именным акциям, этого недостаточно, и для легитимации держателя необходимо также, чтобы его имя было внесено в реестр акционерного общества.[29]
Передача именной ценной бумаги совершается в общегражданском порядке с помощью уступки права требования (цессии). Цессия представляет собой договор между первоначальным кредитором и новым кредитором, которому передается бумага. Первоначальный кредитор отвечает за действительность заключенного в ценной бумаге права, но не за исполнение по ней должником.
___________________________________________________
28. СЗ РФ. 1998. № 31. Ст. 3814. Калпина А. Г. Гражданское право. Часть первая: Учебник. – М.: Юрист, 2001. С. 142.
29. Олейник О. М. Указ. соч. С. 285. Калпина А. Г. Указ. соч. С. 142.
В тех случаях, когда имя законного держателя именной ценной бумаги должно быть занесено в специальный реестр, для передачи такой бумаги необходимо также совершение специальной записи (трансферты) в реестр акционерного общества.
Некоторые виды именных ценных бумаг, например, именные сберегательные книжки, вообще не подлежат передаче в порядке частного правопреемства. Переход прав и обязанностей по ним возможен только в случае общего правопреемства, в частности при наследовании.
Законным держателем ордерной ценной бумаги является лицо, на котором заканчивается непрерывный ряд передаточных надписей – индоссаментов. Если последняя передаточная надпись является бланковой, то законным держателем считается предъявитель ценной бумаги.
Передача ордерной ценной бумаги осуществляется с помощью совершения над ней специальной передаточной надписи – индоссамента. При совершении индоссамента в тексте ценной бумаги отражается только воля лица, передающего бумагу (индоссанта).[30]
М. М. Агарков отмечал, что для передачи ценной бумаги недостаточно одного учинения передаточной надписи. Передаточная надпись представляет собой только оформление соглашения о передаче ордерной бумаги, необходимо еще и само соглашение о переходе права на бумагу.[31]
Индоссамент переносит право на лицо, которому или приказу которого передается бумага (ч. 2 п. 3 ст. 146 ГК РФ). Это означает, что лицо, указанное в индоссаменте, может само осуществить право, вытекающее из бумаги, или передать его другому лицу своим приказом.
Индоссант отвечает не только за действительность, переданного требования, но и за его осуществление должником. Так, лица, индоссировавшие переводной вексель, несут солидарную ответственность перед векселедержателем за платеж по нему, в этом заключается так называемая гарантийная функция индоссамента. Однако индоссант вправе ограничить свою ответственность, сделав при передаче ценной бумаги надпись (оговорку) «без оборота на меня».[32]
Индоссант может быть ордерным, в этом случае он содержит подпись индоссанта и указание на имя лица, которому или приказу которого передается бумага. Дальнейшая передача такой бумаги возможна только с помощью индоссамента.
_________________________________________________
30. Олейник О. М. Указ. соч. С. 285. Калпина А. Г. Указ. соч. С. 142.
31. Агарков М. М. Учение о ценных бумагах. – М., 1994. С. 281.
32. там.же
Законным держателем предъявительской ценной бумаги является лицо, которое ее предъявляет. Никаких указаний на личность правообладателя в тексте данной ценной бумаги нет. Передача ее также весьма проста: с помощью простого вручения. Вследствие этих качеств предъявительские ценные бумаги обладают самой высокой обороноспособностью и наиболее пригодны для кодирования на фондовой бирже.
Акции являются одной из наиболее распространенных разновидностей ценных бумаг. Акция представляет собой ценную бумагу, удостоверяющую право акционера на получение части прибыли акционерного общества (дивиденда), как правило, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества акционерного общества при его ликвидации.[33]
Классификация акций проводится по двум основаниям. В зависимости от способа указания законного держателя акции делятся на именные и предъявительские. Однако действующее российское законодательство (ч.3 п. 2 ст. 25 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208 – ФЗ «Об акционерных обществах») допускает выпуск только именных акций.
Кроме того, выделяются акции обыкновенные и привилегированные. [34]
Обыкновенная акция дает своему владельцу право голоса на общем собрании и право на получение дивиденда, величина которого зависит от размера получаемой обществом прибыли. Привилегированная акция, как правило, не дает держателю права голоса, но предусматривает получение фиксированного дивиденда. Появление привилегированных акций исторически было связано с тем, что мелкий акционер практически не может реально влиять на принятие решений на общем собрании, поэтому охотно
Возможен выпуск привилегированных акций различных категорий, в отношении которых в уставе общества также определяется очередность выплаты дивидендов и ликвидационной стоимости. В уставе акционерного общества может быть предусмотрен выпуск кумулятивных привилегированных акций, невыплаченные дивиденды по которым накапливаются на специальных счетах и впоследствии выплачиваются их владельцам.
Облигация – ценная бумага, удостоверяющая отношения займа между ее держателем (кредитором) и лицом, выпустившим облигацию (должником). В соответствии со ст. 816 ГК РФ облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего
________________________________________
33. Агарков М. М. Учение о ценных бумагах. – М., 1994. С. 281
34. Калпина А. Г. Гражданское право. Часть первая: Учебник. – М.: Юрист, 2001. С. 144..
облигацию, в предусмотренный срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента, а также финансированного процента или иного имущественного права.[35]
Основное отличие облигации от акции заключается в том, что акционеры являются не кредиторами акционерного общества, а его участниками, поэтому акции не имеют срока погашения и существуют, пока существует акционерное общество.
Одним из обязательных реквизитов облигации, как и всякого документа, удостоверяющего займа, является срок погашения. В случае ликвидации компании, выпустившей облигацию, последняя подлежит досрочному погашению. При этом требования держателей облигаций по их оплате и выплате процентов удостоверяются преимущественно перед требованиями акционеров.[36]
Доход держателя облигации выплачивается ему в виде процента. Его размер и выплата определяются при выпуске облигаций. Проценты выплачиваются раз в квартал, раз в полгода или раз в год. При наступлении срока уплаты выплата процентов обязательна для лица, выпустившего облигации. При ее невыполнении компания может быть объявлена неплатежеспособной.
Облигации делятся на именные и предъявительские. [37]
В зависимости от эмитентов различаются облигации государственного займа и облигации, выпускаемые юридическими лицами.
Существуют также облигации с обеспечением или без обеспечения . Чаще всего облигации обеспечиваются залогом имущества самого эмитента или третьего лица, предоставившего обеспечение.[38]
Вексель – ценная бумага, также удостоверяющая отношения займа, однако обладающая рядом специфических особенностей.
Выдача и обращение векселей регулируются ст. 815 ГК РФ и Положением о простом и переводном векселе, которое представляет собой перевод на русский язык единообразного вексельного закона (ЕВЗ), принятого на Женевской конференции в 1930 году. Россия является участницей Женевских вексельных конвенций 1930 года.[39]
_____________________________________________
35. Олейник О. М. Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник. В 2 т. Т. 1 – М.: Юрист, 2003. С. 283.
36. Агарков М. М. С. 281.
37 Там же
38. Олейник О. М. Указ. соч. С. 282.. Агарков М. М. С. 281.
39. Там. же
В соответствии с Федеральным законом от11 марта 1997 г. № 47 – ФЗ «О простом и переводном векселе» [40] на территории России применяется Положение о простом и переводном векселе, утвержденное постановлением ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1939 г. «О введении в действие Положения о переводном и простом векселе».[41]
Статья 2 Закона «О простом и переводном векселе» предусматривает, что только граждане и юридические лица Российской Федерации имеют неограниченное право обязываться по векселю. Государственные и муниципальные образования обладают правом только в случаях, специально предусмотренных законом.
Различают простой и переводной вексель. [42] Простой вексель – составленный в установленной форме документ, содержащий простое и ничем не обусловленное обязательство одной стороны – векселедателя уплатить определенную денежную сумму другой стороне – векселедержателю или его приказу (то есть лицу, которое укажет векселедержатель). В простом векселе участвуют два лица. Одно лицо – векселедатель выдает вексель и само платит по нему, другое лицо – векселедержатель получает вексель и предъявляет его к платежу.[43]
Наибольшее распространение получил не простой, а переводной вексель. Переводной вексель представляет собой составленный в установленной форме документ, который содержит простое и ничем не обусловленное предложение одной стороны – векселедателя другому лицу – векселедержателю или его приказу. В переводном векселе участвуют три лица. Одно – векселедатель выписывает вексель, другое – плательщик платит по нему, третье – векселедержатель получает вексель и предъявляет его к оплате.
Вексель выпускается только в документарной форме и является строго формальным документом. Отсутствие любого из его реквизитов, перечисленных в п. 1 положения, лишает документ силы переводного векселя.
В переводном векселе существует главный должник – плательщик. Однако до того как он даст согласие на платеж, которое называется акцептом переводного векселя, он не связан вексельным правоотношением и не обязан платить по векселю. Выяснить, намерен плательщик оплатить вексель или нет, векселедержатель может с помощью предъявления векселя к акцепту.
______________________________________________
40. СЗ РФ. 1997. № 11. С. 1238.
41. СЗ СССР. 1937. № 52. Ст. 221.
42. Олейник О. М. Указ. соч. Агарков М. М.
43. Олейник О. М. Указ. соч. С. 282. Агарков М. М. С. 281.
Такое предъявление, как правило, необязательно, но очень важно для держателя переводного векселя, так как дает ему возможность узнать, будет ли оплачен вексель плательщиком до момента наступления срока платежа. Предъявление векселя к акцепту возможно в любое время до наступления срока платежа.
Вексель является классической ценной бумагой и передается с помощью передаточной надписи – индоссамента. Количество передаточных надписей не ограничивается. Лицо, передавшее переводной вексель, не выбывает из вексельного правоотношения и несет солидарную ответственность за акцепт и платеж по векселю вместе с векселедателем и плательщиком. Поэтому, чем больше количество раз передавался вексель, тем больше его надежность, так как больше количество лиц несут ответственность по нему.[44]
Дополнительной гарантией интересов векселедержателя служит вексельное поручительство – аваль. Поручительство оформляется написанием на лицевой стороне векселя или на добавочном листе слов «как поручитель», «оплата гарантирован» или иной эквивалентной формулировкой. Аваль может быть дан за плательщика, индоссанта или векселедержателя. Авалист – вексельный поручитель отвечает том же объеме, что и лицо, за которое он поручился. Авалист несет солидарную ответственность за акцепт и платеж по векселю вместе с акцептантом, векселедателем и индоссантами.
В случае неоплаты векселя векселедержатель вправе потребовать оплаты от любого индоссанта, векселедателя или авалист, при этом он не связан последовательностью, в которой они обязывались, и может предъявить требование к тому из них, который покажется ему наиболее платежеспособным, и взыскать с него все причитающиеся по векселю. Лицо, оплатившее переводной вексель, само становится векселедержателем, так как после платежа вексель передается ему. Оно, в свою очередь, вправе потребовать оплаты векселя от всех обязанных по нему лиц. Далее все повторяется в том же порядке, пока последнее обязанное лицо не оплатит вексель или не будет объявлено неплатежеспособным.[45]
Чек – ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю (ст. 877 ГК РФ).[46]
____________________________________________________
44. Олейник О. М. Указ. соч. С. 284. Агарков М. М. С. 283.
45. Калпина А. Г. Указ. соч. С. 143.
46. Олейник О. М. Указ. соч. С. 284. Агарков М. М. С. 283.
Если вексель используется в основном для кредитования, то сфера применения чека – расчетные отношения.
Чек является строго формальным документом. Образец чека утверждается Центральным Банком России. Чек должен содержать обязательные реквизиты: наименование «чек», включенное в текст документа (чековая метка); поручение плательщику выплатить определенную денежную сумму; наименование плательщика и номер его счета; указание валюты платежа; указание даты и места составления чека; подпись чекодателя. Отсутствие любого из перечисленных реквизитов лишает документ силы чека (ст. 878 ГК РФ).
Чек во многом напоминает переводной вексель, однако имеет от него существенные отличия. В чековом правоотношении, как и в отношении по переводному векселю, участвуют три лица. Чекодатель выписывает чек. Чекодержатель является его владельцем и вправе требовать оплаты чека.
Плательщиком по чеку в отличие от плательщика по векселю может быть только банк, в котором чекодатель имеет средства, которыми он может распоряжаться посредством выставления чеков (ст. 877 ГК РФ). Это означает, что выставлению чеков на определенный банк должно предшествовать заключение с банком чекового договора – специального соглашения, предполагающего распоряжение средствами клиента с помощью чеков.
В силу чекового договора банк обязан оплачивать чеки, выписанные клиентом в соответствии с договором и в пределах сумм, находящихся у клиента в банке (чекового покрытия). Чековым договором может быть предусмотрена и оплата чека сверх покрытия за счет кредитов банка. Однако обязанность банка оплачивать чеки не получает отражение в тексте самого чека и находится за рамками чекового правоотношения. Банк несет эту обязанность только перед чекодателем – своим клиентом, а не перед чекодержателем. Банк может отказаться от оплаты чека, и чекодержатель не вправе требовать от него оплаты в принудительном порядке. В этом случае он может обратиться за оплатой к чекодателю или индоссантам, и те обязаны оплатить чек. После этого чекодатель, оплативший чек, вправе предъявить к банку иск о нарушении чекового договора.[47]
Чек подлежит оплате банком, если предъявлен в установленный законом срок и выставлен в соответствии с чековым договором.
______________________________________________
47. Олейник О. М. Указ. соч. С. 284
Факт отказа плательщика от оплаты чека удостоверяется или протестом чека в неоплате, совершаемым нотариальными органами, отметкой банка – плательщика об отказе от оплаты чека или отметкой о неоплате инкассирующего банка. В случае неоплаты чека плательщиком чекодержатель вправе требовать его оплаты от чекодателя, индоссантов и авалистов.
Действующее законодательство предусматривает существование ордерных (переводных), именных и предъявительских чеков.
Ордерный чек передается при помощи индоссамента. Индоссированные чека осуществляется так же, как и индоссированные векселя. Именной чек вообще не подлежит передаче.
Существуют и другие разновидности ценных бумаг. Например, коносамент – документ, удостоверяющий принятие груза к перевозке и позволяющий распоряжаться грузом, находящимся в пути, посредством совершения следок с коносаментом; сберегательные сертификаты, удостоверяющие сумму вклада, внесенного в банк, и права вкладчика на получение по истечении установленного срока сумму вклада и процентов по ней (п. 1 ст. 844 ГК РФ).
Коносамент – товарораспорядительный документ, оформляющий договор морской перевозки груза и удостоверяющий право его держателя получить у морского перевозчика указанный в коносаменте груз и распоряжаться им. Статьи 142 – 148 Кодекса торгового мореплавания определяют порядок выдачи коносамента, сведения, которые содержатся в этом документе, виды коносаментов.
К ценным бумагам, выпускаемым банками, относятся и депозитные сертификаты. Депозитный сертификат – это письменное свидетельство банка – эмитента о вкладе денежных средств, удостоверяющее право вкладчика (бенефициара) или его правопреемника на получение по истечении установленного срока суммы депозита (вклада) и процентов по нему.
Следует подчеркнуть, что сертификат не может служить расчетным или платежным средством за проданные товары или оказание услуги. Сертификаты выполняются на определенный срок, в случае если срок получения документом до востребования, по которому банк несет обязательство оплатить означенную в нем сумму немедленно по переводному требованию владельца.
Банк может предусмотреть возможность досрочного предъявления к оплате срочного сертификата. При этом банк выплачивает владельцу такого сертификата его сумму и проценты по пониженной ставке, установленной банком при выдаче сертификата.
Сертификаты. Сберегательный и депозитный сертификаты
Являются еще одним видом ценных бумаг. В соответствии со ст. 844 ГК РФ депозитными и сберегательными сертификатами признаются ценные бумаги, удостоверяющие сумму вклада, внесенного в кредитную организацию, и права вкладчика (держателя сертификата) на получение по истечении установленного срока суммы вклада и обусловленных в сертификате процентов в кредитной организации, выдавшей сертификат, или в любом ее филиале. Данное определение сразу дает возможность охарактеризовать вид данных ценных бумаг как денежные и доходные, поскольку удостоверяют не только право на получение денежной суммы, но и процентов, начисленных на нее.
Сберегательные сертификаты выдаются вкладчикам – гражданам, а депозитные – юридическим лицам. Порядок выпуска и обращения депозитных и сберегательных сертификатов регулируется Положением о сберегательных и депозитных сертификатах кредитных организаций, утвержденным письмом ЦБР от 10.02.92 №14-3-20 (в ред. от 29.11.2000)[48]. При этом п. 2 Положения гласит, что право выдачи сберегательного сертификата предоставляется банкам. Следовательно это единственный эмитент таких ценных бумаг.
В соответствии с указанным положением данный вид ценной бумаги выпускается только в форме документа, который обязательно должен содержать следующие реквизиты:
1) наименование «сберегательный (или депозитный) сертификат»;
2) номер и серия сертификата;
3) дата внесения вклада или депозита;
4) размер вклада или депозита, оформленного сертификатом (прописью и цифрами);
5) безусловное обязательство кредитной организации вернуть сумму, внесенную в депозит или на вклад, и выплатить причитающиеся проценты;
6) дата востребования суммы по сертификату;
7) ставка процента за пользование депозитом или вкладом;
8) сумма причитающихся процентов (прописью и цифрами);
9) ставка процента при досрочном предъявлении сертификата к оплате;
10) наименование, местонахождение и корреспондентский счет кредитной организации, открытый в Банке России;
________________________________________________
48. Нормативные акты по банковской деятельности, - выпуск 4-5, - 1994 г.
11) для именного сертификата: наименование и местонахождение вкладчика - юридического лица и Ф.И.О. и паспортные данные вкладчика - физического лица;
12) подписи двух лиц, уполномоченных кредитной организацией на подписание такого рода обязательств, скрепленные печатью кредитной организации. Отсутствие в тексте бланка сертификата какого-либо обязательного реквизита делает этот сертификат недействительным.
Бланк сертификата должен содержать все основные условия выпуска, оплаты и обращения сертификата (условий и порядка уступки требования), восстановления прав по сертификату при его утрате.
Сертификаты могут выпускаться как в разовом порядке, так и сериями. Их следует отнести к не эмиссионным ценным бумагам, поскольку они не содержат в себе всех признаков эмиссионных бумаг.
Как следует из п. 3 указанного положения сертификаты могут быть именными или на предъявителя. Права, удостоверенные именным сертификатом, передаются в порядке, установленном для уступки требований (цессии). Именной сберегательный (депозитный) сертификат должен иметь место для оформления уступки требования (цессии), а также может иметь дополнительные листы - приложения к именному сертификату, на которых оформляются цессии. Для передачи прав другому лицу, удостоверенных сертификатом на предъявителя, достаточно вручения сертификата этому лицу.
Срочность данного вида ценных бумаг проистекает из п. 7 Положения При этом уступка требования по сертификату может быть совершена только в течение срока обращения сертификата.
При наступлении даты востребования вклада или депозита кредитная организация осуществляет платеж против предъявления сертификата и заявления владельца с указанием счета, на который должны быть зачислены средства. Сертификаты не могут служить расчетными или платежными средствами за проданные товары или оказанные услуги.
Итак, сберегательные и депозитные сертификаты представляют собой выпускаемые банками документарные денежные доходные и срочные ценные бумаги, которые могут являться именными и на предъявителя и имеют свободное обращение.
Жилищный сертификат. Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» и Положением «О порядке выпуска и обращения жилищных сертификатов», утвержденным Указом Президента от 10 июня 1994 г. № 1182 (в ред. от 24 августа 2004 г.)[49], регулируются выпуск и обращение жилищных сертификатов на территории Российской Федерации и реализация прав их собственников.
В соответствии с п. 2 данного указа жилищные сертификаты представляют особый вид облигаций с индексируемой номинальной стоимостью, удостоверяющих право их собственника на:
1) приобретение собственником квартиры (квартир) при условии приобретения пакета жилищных сертификатов;
2) получение от эмитента по первому требованию индексированной номинальной стоимости жилищного сертификата.
Особенность этого вида ценных бумаг заключается в том, что жилищный сертификат одновременно выступает и товарной и денежной ценной бумагой.
Важно заметить, что императивный характер п. 8 Указа в соответствии с которым собственник жилищных сертификатов, соответствующих не менее 30 процентам общей площади квартиры определенного типа, имеет право на заключение с эмитентом договора купли-продажи на приобретение при условии оплаты в любой форме оставшейся стоимости квартиры.
Жилищный сертификат удостоверяет внесение первым владельцем средств на строительство определенной общей площади жилья, размер которой не меняется в течение установленного срока действия жилищного сертификата.
Пункт 7 Указа устанавливает, что жилищные сертификаты могут быть выпущены в одной из форм, предусмотренных Федеральным законом «О рынке ценных бумаг», то есть в именной бездокументарной форме или документарной на предъявителя. В случае выпуска жилищных сертификатов в документарной форме сертификат такой ценной бумаги должен содержать следующие обязательные реквизиты:
1) полное наименование эмитента, место его нахождения и почтовый адрес;
2) наименование «жилищный сертификат»;
3) срок действия жилищного сертификата;
4) размер общей площади жилья, оплаченной при приобретении одного жилищного сертификата;
5) общий объем эмиссии жилищных сертификатов данной серии;
6) схему индексации номинальной стоимости жилищного сертификата при его выкупе эмитентом;
7) предварительные условия договора купли-продажи квартиры, который обязуется заключить эмитент с собственником определенного количества ________________________________________
49. СЗ РФ. 1994. № 7. Ст. 694.
жилищных сертификатов, дающего право на приобретение квартиры, с установленными характеристиками;
8) порядок согласования дополнительных и окончательных условий будущего договора купли-продажи квартиры, которые заранее не определяются в жилищном сертификате, в том числе указание на срок, в течение которого эмитент должен давать ответ на разногласия по условиям договора, в случае возникновения этих разногласий;
9) условия, дающие право владельцу сертификата заключить договор на покупку квартиры, в том числе:
а) дату, раньше которой жилищный сертификат не может быть предъявлен эмитенту владельцем с требованием о заключении договора;
б) минимальное количество сертификатов, дающее право требовать заключения договора купли-продажи квартиры и порядок ее оплаты;
в) срок исполнения эмитентом жилищного сертификата обязанности по передаче квартиры собственнику жилищных сертификатов;
10) полное наименование банка (банков), контролирующего целевое использование привлеченных средств;
11) подпись лица, осуществляющего функции исполнительного органа эмитента, и печать эмитента;
Отсутствие какого-либо реквизита делает жилищный сертификат недействительным. При этом обращение (осуществление и передача прав) в соответствии с конкретной формой жилищного сертификата, регулируется Законом о рынке ценных бумаг. Что позволяет отнести рассматриваемый вид к эмиссионным бумагам.
Жилищный сертификат является ценной бумагой с обеспечением, поскольку эмитент обязан иметь договор, по которому поручитель (банк или страховая компания) обязуется выплатить собственнику сертификата денежные средства в случае неисполнения эмитентом своих обязательств (п. 12 Положения).
В качестве эмитентов жилищных сертификатов могут выступать юридические лица, зарегистрированные на территории Российской Федерации, имеющие права заказчика на строительство жилья, отведенный в установленном порядке земельный участок под жилищное строительство и проектную документацию на жилье, являющееся объектом привлечения средств, а также юридические лица, которым в установленном порядке переданы все указанные права.
Заметим, что в названном положении содержаться два прямых запрета.
Во – первых, эмитентами жилищных сертификатов не могут выступать банки, кредитные учреждения, товарные и фондовые биржи.
Во – вторых, запрещается вносить и принимать жилищные сертификаты в качестве взноса в уставный капитал хозяйственных обществ и товариществ.
Таким образом, жилищный сертификат обладая всеми свойствами облигации отнесен к ее особому виду, поскольку его владелец имеет право не только на получение выплаты в случае его погашения, но также право на заключение договора купли-продажи квартиры, что не характерно для облигации как имущественного займа.
Казначейские обязательства. Данный вид ценных бумаг регулируется Постановлением Правительства Российской Федерации № 906 от 9 августа 1994 г. «О выпуске казначейских обязательств»[50], а также утвержденным Министерством финансов от 21 октября 1994 г. № 140 Положением «О порядке размещения, обращения и погашения казначейских обязательств»[51]. В соответствии с указанными нормативными актами эмитентом казначейских обязательств является Министерство финансов Российской Федерации.
Казначейские обязательства являются государственными ценными бумагами, выпускаемые в бездокументарной форме в виде записи на счетах-депо в уполномоченном депозитарии, который осуществляет регистрацию сделок и обременений. При этом и обращение казначейских обязательств осуществляется только в бездокументарной форме по счетам-депо на основании распорядительных документов. Держатели казначейских обязательств открывают счета-депо в уполномоченных депозитариях на основании собственных заявлений. Данная ценная бумага обладает признаками именной, поскольку для перехода и осуществления прав по ним необходима идентификация владельца.
Этот вид ценных бумаг удостоверяет следующие права его владельца: 1) право на погашение казначейского обязательства по текущему курсу;
2) право на получение процента. Таким образом, казначейское обязательство относится к денежным доходным ценным бумагам.
Необходимо заметить, что в качестве особенности этой ценной бумаги является возможность ее обмена на налоговые освобождения в части платежей в федеральный бюджет. С данной особенностью тесно связано и то, что владельцами казначейских обязательств могут быть только российские юридические и физические лица.
_________________________________________________
50. СЗ РФ. 1994. № 16. Ст. 1911.
51. Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств РФ. 1995. № 1.
Казначейские обязательства выпускаются сериями, каждая из которых представляет собой самостоятельный выпуск и оформляется глобальным сертификатом на всю сумму выпуска в двух экземплярах, один из которых хранится в депозитарии, а второй - в Минфине России. Глобальный сертификат служит для закрепления параметров выпуска казначейских обязательств, к которым относятся (п. 2.2. Положения Минфина):
1) дата выпуска;
2) номинальная стоимость КО;
3) процентная ставка;
4) общий объем выпуска Казначейских обязательств;
5) срок начала погашения (с которого казначейское обязательство может быть предъявлено к погашению);
6) срок обращения;
7) ограничения на владельцев казначейских обязательств, если таковые устанавливаются.
Документом, подтверждающим право собственности на казначейские обязательства, принадлежащие держателю счета депо, является выписка с этого счета, сделанная уполномоченным депозитарием.
Казначейские обязательства относятся к срочным ценным бумагам, поскольку имеют предельный срок обращения (осуществления прав).
Хотя Положение Минфина и говорит о том, что казначейские обязательства могут приниматься в качестве оплаты за реализованные товары и предоставленные услуги без ограничений, а также быть предметом залога (п. 1.3.). Тем не менее, пункт 2.4. допускает обращение казначейских обязательств в ограниченной и неограниченной форме.
Свойства казначейских обязательств отвечают признакам эмиссионных ценных бумаг, содержащимся в Законе о рынке ценных бумаг, а именно: они закрепляют комплекс имущественных прав, размещаются выпусками, имеют равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска независимо от времени приобретения ценной бумаги
Таким образом, казначейские обязательства – это государственные денежные именные ценные бумаги, для которых характерны: эмиссионность, без документарность, доходность и срочность.
Коносамент.
Коносаментом признается выдаваемый перевозчиком отправителю товарораспорядительный документ, удостоверяющий право его держателя распоряжаться указанным в нем грузом и получить груз после завершения перевозки. Эта ценная бумага применяется при морских перевозках, служит способом заключения договора перевозки и облегчает последующую продажу отгруженного морем товара. Коносамент может быть именным (выданным на имя определенного отправителя), ордерным (приказу отправителя или получателя) или на предъявителя. Реквизиты и правила обращения коносаментов регулируются КТМ (ст. 142-149).
По желанию отправителя ему может быть выдано несколько экземпляров (оригиналов) коносамента, причем в каждом из них отмечается число имеющихся оригиналов коносамента. При составлении коносамента в нескольких подлинных экземплярах выдача груза по одному из них прекращает действие других экземпляров.
Складское свидетельство.
Складское свидетельство ценная бумага, являющаяся товарораспорядительным документом, удостоверяющим принятие товарным складом на хранение определенного имущества и право владельца бумаги на распоряжение и истребование этого имущества (ст. 912-917 ГК).
Существуют простые и двойные складские свидетельства. Простое свидетельство является предъявительской ценной бумагой. Этот документ может быть передан другому лицу, и вместе с такой передачей к этому лицу переходит право на хранящийся на складе товар. Двойное складское свидетельство состоит из двух частей складского свидетельства и залогового свидетельства (варранта). Ценными бумагами п. 3 ст. 912 ГК называет как само двойное складское свидетельство, так и каждую из его частей. Части двойного складского свидетельства являются ордерными ценными бумагами и могут находиться в самостоятельном обращении, передаваться посредством передаточных надписей (индоссаментов). Право распоряжения находящимся на складе товаром принадлежит лицу, у которого одновременно находятся складское свидетельство и варрант. Товарный склад выдает товар держателю складского и залогового свидетельств лишь в обмен на оба эти свидетельства вместе.
Приватизационные ценные бумаги.
Среди ценных бумаг ст. 143 ГК выделяет приватизационные ценные бумаги, подчеркивая их целевой характер. Под это понятие подпадают, к примеру, приватизационные чеки (ваучеры) государственные предъявительские ценные бумаги, которые могли свободно обращаться (продаваться, обмениваться), оставаясь при этом целевыми ценными бумагами, используемыми в качестве платежного средства для приобретения объектов приватизации. Правила выпуска и обращения приватизационных чеков были разработаны на первом этапе приватизации государственных предприятий См. Указ Президента РФ от 14 августа 1992 г. «О введении в действие системы приватизационных чеков в Российской Федерации» // САПП РФ. 1992. № 8. Ст. 501. В настоящее время этот нормативный акт фактически утратил силу в связи с завершением чекового этапа приватизации.
Система приватизационных чеков была введена в действие с 1 октября 1992 г. и предполагала право каждого гражданина Российской Федерации получить по одному приватизационному чеку равной номинальной стоимости, а затем однократно использовать его в процессе приватизации государственного имущества. Приватизационные чеки выпускались с определенными сроками действия (от 1 года до 2 лет). По истечении этих сроков либо после использования в процессе приватизации чеки считались погашенными и изъятыми из обращения.
Закладная.
Перечень видов ценных бумаг, предусмотренный ГК, не является закрытым. Так, ст. 13-18 Закона об ипотеке содержат правила о выпуске и обращении закладной. Закладная является именной ценной бумагой, удостоверяющей право ее законного владельца получить исполнение по денежному обязательству, обеспеченному ипотекой, без предоставления других доказательств существования этого обязательства, а также право залога на имущество, обремененное ипотекой (п. 2 ст. 13 Закона об ипотеке).
Закон об ипотеке относит к обязательным реквизитам закладной, в частности: название кредитного договора или иного денежного обязательства, исполнение которого обеспечивается ипотекой; указание суммы этого обязательства либо условий, позволяющих ее определить; название и описание имущества, на которое установлена ипотека, указание его места нахождения и денежной оценки; сведения о государственной регистрации ипотеки. При отсутствии какого-либо из указанных в Законе реквизитов документ закладной не признается.
Должник по обеспеченному ипотекой обязательству, залогодатель и законный владелец закладной по соглашению между собой могут изменить ранее установленные условия закладной, причем такое соглашение подлежит государственной регистрации. Передача прав по закладной совершается путем заключения сделки в простой письменной форме; при этом лицо, передающее право, производит на закладной отметку о новом владельце.
Передача прав по закладной влечет последствия уступки требований (цессии). Любой законный владелец закладной вправе потребовать от органа, осуществляющего государственную регистрацию прав, зарегистрировать его в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним в качестве залогодержателя.
Залогодержатель по исполнении обеспеченного ипотекой обязательства обязан передать закладную залогодателю, а в случаях, когда обязательство исполняется по частям, удостоверить его частичное исполнение способом, достаточным для залогодателя и очевидным для возможных последующих владельцев закладной, в том числе приложением соответствующих финансовых документов или совершением на закладной записи о частичном исполнении обязательства.
Ипотечные ценные бумаги. Необходимо рассмотреть такие ценные бумаги, как ипотечные, которые представлены облигацией с ипотечным покрытием и ипотечным сертификатом участия.
Законодательное регулирование ипотечных ценных бумаг осуществляется Федеральным законом от 11 ноября 2003 г. № 152-ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах»[52] (в ред. от 27 июля 2006 г.) и Постановлением Правительства РФ от 15 октября 2004 г. № 562 «Об утверждении типовых правил доверительного управления ипотечным покрытием»[53].Итак, облигация с ипотечным покрытием - облигация, исполнение обязательств по которой обеспечивается полностью или в части залогом ипотечного покрытия. Она удостоверяет права ее владельцев на:
1) погашение текущей стоимости облигации;
2) выплату процентов;
3) права, вытекающие из залога ипотечного покрытия.
Необходимо сказать, что представляет собой ипотечное покрытие, выступающее как особенность данного вида.
В соответствии со ст. 3 Закона об ипотечных ценных бумагах ипотечное покрытие могут составлять только обеспеченные ипотекой требования о возврате основной суммы долга и (или) об уплате процентов по кредитным договорам и договорам займа, в том числе удостоверенные закладными, и (или) ипотечные сертификаты участия, удостоверяющие долю их владельцев в праве общей собственности на другое ипотечное покрытие, денежные средства в валюте Российской Федерации или иностранной валюте, а также государственные ценные бумаги и недвижимое имущество.
______________________________________________
52. СЗ РФ. 2003. № 46 (ч. 2). Ст. 4448.
53. СЗ РФ. 2004. № 43. Ст. 4222.
Следовательно, облигация с ипотечным покрытием выступает как денежная доходная ценная бумага. При этом доход представлен в виде дохода и дисконта (разницей между ценой приобретения и погашения).
Поскольку рассматриваемый вид относится к облигации как таковой, то форма выпуска ее будет регулироваться Федеральным законом «О рынке ценных бумаг». Соответствующее указание содержится и в ст. 9 Закона об ипотечных ценных бумагах. Следовательно, облигация с ипотечным покрытием будет отнесена либо к именным бездокументарным, либо документарным на предъявителя ценным бумагам. А порядок осуществления и передачи прав по ней будет следовать ее форме.
При этом при документарной форме облигаций с ипотечным покрытием обязательным реквизитом сертификата облигации с ипотечным покрытием является:
1) указание о порядке и об условиях выплаты дохода владельцам облигаций с ипотечным покрытием;
2) о порядке и об условиях погашения таких облигаций.
И еще одной особенностью этой облигации следует выделить круг ее эмитентов. В соответствии со ст. 7 Закона об ипотечных ценных бумагах Эмиссия облигаций с ипотечным покрытием может осуществляться только кредитными организациями и ипотечными агентами (специализированной коммерческой организацией, которая соответствует установленным требованиям и исключительным предметом деятельности которой является приобретение прав требования по кредитам (займам), обеспеченным ипотекой, и (или) закладных). Важно заметить, что ни одно лицо, за исключением лиц, имеющих в соответствии с указанным Федеральным законом право выпускать ипотечные ценные бумаги, не вправе привлекать денежные средства и иное имущество с использованием слов "облигации с ипотечным покрытием", "ипотечные сертификаты участия" и "ипотечное покрытие", а также не вправе использовать в своем наименовании слова "ипотечная специализированная организация" или "ипотечный агент" в любом сочетании (ст. 6 Закона).
Разновидностью облигации с ипотечным покрытием является жилищная облигация с ипотечным покрытием. Ее особенностью является то, что в ипотечное покрытие могут входить только права требования, обеспеченные залогом жилых помещений.
Ипотечный сертификат участия представляет собой именную ценную бумагу, удостоверяющую:
1) долю ее владельца в праве общей собственности на ипотечное покрытие;
2) право требовать от выдавшего ее лица надлежащего доверительного управления ипотечным покрытием;
3) право на получение денежных средств, полученных во исполнение обязательств, требования по которым составляют ипотечное покрытие (ст. 2 Федерального закона «Об ипотечных ценных бумагах»).
Выдача ипотечных сертификатов участия является основанием для возникновения общей долевой собственности владельцев ипотечных сертификатов участия на ипотечное покрытие, под которое они выдаются, и учреждения доверительного управления таким ипотечным покрытием.
Таким образом, обязанным лицом по ипотечному сертификату и его эмитентом выступает доверительный управляющий, которым может быть только коммерческая организация, имеющая лицензию на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, а также кредитная организация.
Каждый ипотечный сертификат участия удостоверяет одинаковый объем прав, в том числе одинаковую долю в праве общей собственности на ипотечное покрытие. Заметим, что при голосовании на общем собрании владельцев ипотечных сертификатов участия каждый такой сертификат предоставляет его владельцу один голос.
Ипотечный сертификат участия не является эмиссионной ценной бумагой, права, удостоверенные им, фиксируются в бездокументарной форме. Он также не имеет номинальной стоимости.
Учет прав на ипотечные сертификаты участия, а также их обращение осуществляется на лицевых счетах в реестре владельцев ипотечных сертификатов участия и, если это предусмотрено правилами доверительного управления ипотечным покрытием, на счетах депо депозитариями. Выпуск производных от ипотечных сертификатов участия ценных бумаг не допускается.
Хотя выдача ипотечных сертификатов участия осуществляется лицу, которому принадлежат права требования, составляющие ипотечное покрытие. Тем не менее, Закон об ипотечных ценных бумагах закрепляет, что ипотечные сертификаты участия свободно обращаются, в том числе через организаторов торговли на рынке ценных бумаг.
Рассматриваемый нами вид ценных бумаг следует отнестись к срочным ценным бумагам, поскольку время осуществления и передачи прав, удостоверенных им ограничено сроком договора доверительно управления ипотечным покрытием, который в соответствии со ст. 19 Закона не должен составлять менее чем год и более чем сорок лет.
Таким образом, ипотечный сертификат участия – это именная бездокументарная доходная ценная бумага, закрепляющая имущественные и неимущественные права ее владельца и обладающая сроком обращения.
Инвестиционный пай. К нормативным актам, регулирующим данный вид ценных бумаг следует отнести Федеральном законе от 29 ноября 2001 № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах»[54] (в ред. от 15 апреля 2006 г.). Постановление Правительства РФ от 25 июля 2002 г. № 564 "О типовых правилах доверительного управления закрытым паевым инвестиционным фоном»[[71]] (в ред. от 13 ноября 2006), Постановление Правительства РФ от 27 августа 2002 г. № 633 «О типовых правилах доверительного управления открытым паевым инвестиционным фоном»[55] (в ред. от 13 ноября 2006), Постановление Правительства РФ от 18 сентября 2002 г. № 684 «О типовых правилах доверительного управления интервальным паевым инвестиционным фоном» (в ред. от 13 ноября 2006)[56].
Легальное определение инвестиционного пая содержится в Федеральном законе от 29 ноября 2001 № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» (в ред. от 15 апреля 2006 г.). В соответствии со ст. 14 данного закона инвестиционный пай является именной ценной бумагой, удостоверяющей:
1) долю его владельца в праве собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд;
2) право требовать от управляющей компании надлежащего доверительного управления паевым инвестиционным фондом;
3) право на получение денежной компенсации при прекращении договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом со всеми владельцами инвестиционных паев этого паевого инвестиционного фонда (прекращении паевого инвестиционного фонда);
4) право владельца этого пая требовать от управляющей компании погашения инвестиционного пая и выплаты в связи с этим денежной компенсации, соразмерной приходящейся на него доле в праве общей собственности на имущество, составляющее этот паевой инвестиционный фонд (с разницей в сроках такого погашения в зависимости от типа инвестиционного фонда).
Также в инвестиционный пай закрытого инвестиционного фонда предусматривает:
1) право участвовать в общем собрании владельцев инвестиционных паев;
______________________________________________
54. СЗ РФ. 2001. № 49. Ст. 4562.
55. СЗ РФ. 2002. № 31. Ст. 3113
56. СЗ РФ. 2002. № 39. Ст. 3788.
2) право на получение дохода от доверительного управления имуществом, если выплата такого дохода предусмотрена правила фонда;
В свою очередь, открытым (интервальным) паевым инвестиционным фондом может быть предусмотрена возможность обмена инвестиционных паев по требованию их владельцев на инвестиционные паи другого открытого (интервального) паевого инвестиционного фонда, находящегося в доверительном управлении той же управляющей компании (ст. 22 Закона).
Важно заметить, что право на выпуск (выдачу) данного вида ценных бумаг имеет только управляющая компания паевого инвестиционного фонда. В течение срока формирования паевых инвестиционных фондов заявки на погашение и обмен инвестиционных паев не принимаются.
Каждый инвестиционный пай удостоверяет одинаковую долю в праве общей собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, и одинаковые права (ст. 14 Закона). Права, удостоверенные инвестиционным паем, фиксируются в бездокументарной форме.
Поскольку законодатель относит инвестиционные паи к именным бездокументарным ценным бумагам, то ее передача будет осуществляться в порядке, определяемом уступкой требования. При этом в соответствии с п. 5 ст 14 Закона об инвестиционных фондах учет прав на инвестиционные паи осуществляется на лицевых счетах в реестре владельцев инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда и, если это предусмотрено правилами доверительного управления паевым инвестиционным фондом, на счетах «депо» депозитариями, которым для этих целей в реестре владельцев инвестиционных паев открываются лицевые счета номинальных держателей. Следовательно, передача также будет осуществляться посредством записей на лицевых счетах или счетах «депо».
Также закон прямо указывает на то, что инвестиционный пай не является эмиссионной ценной бумагой.
Следует отметить, что количество инвестиционных паев, выдаваемых управляющими компаниями открытого и интервального паевых инвестиционных фондов, не ограничивается. Однако, количество инвестиционных паев, выдаваемых управляющей компанией закрытого паевого инвестиционного фонда, указывается в правилах доверительного управления этим паевым инвестиционным фондом. При этом инвестиционный пай не имеет номинальной стоимости.
Тем не менее, количество инвестиционных паев, принадлежащих одному владельцу, может выражаться дробным числом.
Инвестиционные паи свободно обращаются по окончании формирования паевого инвестиционного фонда. Ограничения обращения инвестиционных паев могут устанавливаться федеральным законом.
Инвестиционный пай относится к срочным ценным бумагам, поскольку осуществление прав по нему ограничено сроком действия договора доверительного управления, который не может превышать 15 лет (ст. 12 Закона).
Доход по инвестиционному паю может существовать в двух формах. Первая форма представляет собой разницу между стоимостью пая на момент приобретения и его стоимостью на момент погашения. Вторая – выражается в виде дохода аналогичного выплате дивидендов.
Итак, инвестиционный пай представляет собой ценную бумагу, которая выпускается управляющей компанией паевого инвестиционного фонда и которая характеризуется как:
1) именная;
2) бездокументарная;
3) доходная;
4) срочная;
5) неэмиссионная
6) денежная (в некоторых случаях также корпоративная)
7) свободно обращающаяся.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Переход к рыночной экономике потребовал возрождения и использования всего многообразия ценных бумаг. В свою очередь, появилась настоятельная потребность в четком правовом оформлении ценных бумаг и особенностей их оборота. В сфере правового регулирования отношений связанных с обращением ценных бумаг на современном временном этапе нормы Гражданского Кодекса РФ играют основополагающую роль, что немаловажно для обеспечения устойчивости и стабильности таких отношений в целом.
Итак, в нашей работе в качестве одной из целей было раскрытие понятия ценных бумаг. Для этого мы выделили основные признаки, содержащиеся в легальном определении. В соответствии со ст. 142 ГК РФ ценная бумага – это документ удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.
Один из основных вопросов, вызванных не совсем удачными формулировками Гражданского кодекса РФ, связан с возможностью существования бездокументарных ценных бумаг. Тем не менее, возможность такого существования устанавливается: во-первых, непосредственным указанием в законодательстве, в частности в ст. 149 ГК РФ, во-вторых, жизненные условия показали необходимость к переходу именно бездокументарных ценных бумаг.
На наш взгляд, отрицание бездокументарной формы не несет прогрессивного начала. Поскольку легальное определение, вобравшее в себя понимание ценной бумаги как документа, не отвечает реальным требованиям. Тем не менее, законодатель пошел по пути «латания дыр», пытаясь заполнить пробелы отдельными нормативными актами, вместо выработки полноценного определения. Что в свою очередь разделило теоретиков на два лагеря.
Решение данного вопроса видится в необходимости внесения изменений в законодательство, в части изменения дефиниции ценной бумаги как документа, поскольку наиболее четкое определение, должно вобрать в себя черты как документа, так и бездокументарной формы.
На основе решения этого вопроса, возможно, будет также сформировать единую практическую и теоретическую базу для регламентации признаков ценных бумаг, которые также являются предметом широкой дискуссии. Так мы выяснили что, основными признаками ценной бумаги являются: 1) соблюдение установленных законом формы (документарной или бездокументарной) и обязательных реквизитов; 2) удостоверение права имущественного характера; 3) презентативность документа; 4) указание на нее в законе или установленном им порядке; 5) публичная достоверность.
На наш взгляд, продуктивным является внесение изменений в определение в связи с правами, закрепляемыми ценными бумагами. Поскольку, как в юридической литературе, так и в законодательстве отсутствует единое мнение. Если теоретики говорят об удостоверении ценными бумагами имущественных прав и связанных с ними неимущественными правами, при этом относя их к эмиссионным, то законодатель не ставит знака тождества между ними. Так, например, в отношении ипотечного сертификат участия говорится, что он закрепляет не только неимущественные права наравне с имущественными, но и относится к неэмиссионным ценным бумаг. Следовательно, необходимо в определении закрепить положение о том, что ценная бумага удостоверяет не только имущественные, но и связанные с ними не имущественные права.
Дискуссионным остается вопрос относительно преудивительного характера осуществления и передачи прав, вытекающих из ценной бумаги. С одной стороны, это требует легальное определение, однако сам законодатель отходит от установленного правила, закрепляя прямо противоположные нормы, содержащиеся как в самом Гражданском кодексе, так и в других законах. С другой стороны, отход от презентативности как обязательного признака ценной бумаги высказывается и в научно-теоретических работах современников. Тем не менее, сторонники документарных ценных бумаг отстаивают незыблемость такого признака. Разрешение этого вопроса также видится в необходимости поэтапного законотворческого процесса для постепенного перехода к бездокументарным бумагам. Поскольку ни практика, ни теория на данном этапе не могут сказать однозначно, является ли предъявление ценной бумаги ее неотъемлемым элементом.
При этом указанная совокупность признаков способствует наиболее полному представлению такого рода объекте гражданских прав, как ценная бумага, а также разрешает вопрос относительно признания ценными бумагами иных документов, по своей структуре имеющих схожие черты с ними.
Пробелы в законодательстве существуют и относительно конкретных видов ценных бумаг. Так, остается не решенным вопрос относительно перехода прав на обеспечение, предоставленное по облигационному займу.
Положения Федерального закона «О рынке ценных бумаг», относительно процедуры перехода прав на облигации с обеспечением, не нашли должного отражения в Гражданском кодексе, что существенно затрудняет обращение ценных бумаг с обеспечением. Гражданский кодекс РФ обязывает заключение письменной уступки прав на требования по обеспеченному обязательству при каждом переходе ценной бумаги. Однако Закон о рынке ценных бумаг устанавливает не только возможность автоматического перехода прав на обеспечение, но и применение Гражданского кодекса и других законов с учетом предусмотренных в Законе особенностей. Это, в свою очередь, входит в прямое противоречие относительно соответствия всех нормативных актов Гражданскому кодексу. Следовательно, решение этого вопроса видится во внесении изменений в ГК РФ, предусматривающих изъятия случая, когда объектом обеспечения выступает ценная бумага.
Как мы видим, существует широкий круг вопросов, необходимость решения которых переходит от поколения к поколению. Однако, если со стороны законодателя необходима плодотворная работа в соответствии с потребностями времени, то в отношении научного сообщества – изменение представления о ценной бумаге исключительно как документа.
Думается, что дальнейшее развитие экономики будет способствовать появлению еще большего количества ценных бумаг, возможно, и в самых причудливых формах, поэтому тематика самого понятия ценных бумаг, а также их видов будет актуальна не только для современных юристов и законодателя, но и для будущих поколений.
Использованная литература
- Международная Конвенция об унификации некоторых правил о коносаменте (Гаагские правила) (Брюссель, 25 августа 1924 г.) / Многосторонние международные соглашения о морском транспорте - М., 1983 г. - с. 41.
- Гражданский кодекс Российской Федерации, Часть первая от 30 ноября 1994г. № 51-ФЗ // Собрание законодательства РФ. - 5 декабря 1994 г. - № 32.
- Гражданский кодекс Российской Федерации Часть вторая от 26 января 1996г. № 14-ФЗ // Собрание законодательства РФ. - 29 января 1996 г. - № 5.
- Агарков М. М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. – М.: Изд-во БЕК, 1994.
- Белов В. А. Бездокументарные ценные бумаги. Научно-практический очерк. - М., - 2001 г.
- Белов В. А. Изменения вексельного текста // эж-ЮРИСТ. - №6. - 2004 г.
- Гражданское право: Учеб.: В 3 т. Т. 1. – 6-е изд., перераб. и доп. / Н. Д. Егоров, И.В. Елисеев и др.; Отв. Ред. А. П. Сергеев, Ю. К. Толстой. – М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2004.
- Гражданское право. Том I. / Под ред. Е.А.Суханова - М.: Волтерс Клувер, 2004.
- Гудков Ф. В. Складские свидетельства и коносаменты // эж-ЮРИСТ. - № 2. - 2004 г.
- Комментарий к Кодексу торгового мореплавания Российской Федерации / Под. ред. Иванова Г. Г. – М.: Спарк, 2000 г.
- Комментарий к Гражданскому кодексу РФ части первой (постатейный) / Под ред. О. Н. Садикова – М.: Норма. – 2001.
- Латыев А. М. Бездокументарные ценные бумаги и деньги как объекты вещных прав // Российская юстиция. – 2004. - №4.
- Молотников А. В. Махинации с акциями // эж-ЮРИСТ. - № 3. – 2004 г.
- Мурзин Д. В. Ценные бумаги - бестелесные вещи. Правовые проблемы современной теории ценных бумаг. - М., - 1998 г.
- Нерсесов Н. О. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве. М.: «Статут», 2000. Новицкий И. Б., И. С. Перетерский И. С. – Римское частное право. Учебник. – М.: Юрист, 2004.
- Стенанов Д. И. Вопросы теории и практики эмиссионных бумаг / Журнал Хозяйство и право, - 2001 г, - № 3.
- Шевченко Н. Г. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение. Монография. – М.: «Статут». – 2006.
- Шевченко Н. Г. Акция как корпоративная ценная бумага // Журнал российского права. - №1. – 2005 г.
- Понятие и источники авторского права
- Правовое регулирование качества продукции, работ, услуг (определении основных направлений развития основ правового регулирования)
- Изучение покупательского спроса и формирование товарного ассортимента в магазине (на примере торгового предприятия ООО «Вермонт»)
- Разработка показателей оценки качества продукции или услуг (на примере ООО «КС-Мастер»)
- Управление приемом, размещением и хранением товаров. Классификация запасов. На примере реально существующей организации (Понятие и технология приема товаров)
- Субъекты малого предпринимательства (Понятие субъекта )малого предпринимательства
- Содействие граждан органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность
- Защита право собственности
- Процедура банкротства (понятие, причины и признаки)
- Понятие и принципы авторского права. Авторский договор
- Рынок ценных бумаг (Характеристика и структура финансового рынка)
- Франчайзинг в системе гражданского права в Российской Федерации