Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Нотариат и его роль в защите гражданских прав и охраняемых законом интересов (Понятие нотариата с юридической точки зрения)

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы исследования. За последние десятилетия коренным образом изменились статус, функции и порядок деятельности нотариата. Имевший строго государственную природу советский нотариат стал активно замещаться новым российским нотариатом, основывающимся на принципах профессиональной корпоративности, совмещения функций носителя публично-правовых полномочий и представителя гражданского обществаv[1]. С одной стороны, юридическая деятельность нотариусов осуществляется от имени государства, что гарантирует доказательственную силу и публичное признание нотариально оформленных документов и предопределяет специальный публично-правовой статус нотариусов. С другой – нотариат все более активно позиционируется в качестве корпоративного сообщества частнопрактикующих лиц свободной профессии, имеющих гражданскую самостоятельность, высокую степень самоуправления при ограниченном административном контроле со стороны государства, активно оказывающих гражданам и организациям необходимые юридические услуги за соразмерную плату [2].

Нотариат в Российской Федерации призван обеспечивать защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации. В соответствии со ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате от 11.02.93 г [3].

В условиях реформирования системы нотариального обеспечения реализации прав и свобод граждан и организаций на основе конституционных принципов и стандартов проведение научного исследования в данной сфере конституционно-правового знания представляется весьма актуальным и своевременным.

Объектом исследования являются общественные отношения, складывающиеся в процессе осуществления конституционных функций нотариата.

Предметом исследования является конституционно-правовое регулирование организации и деятельности нотариата в условиях современной России.

Целью проводимого исследования является изучение понятия нотариата как предмета конституционного регулирования, а так же в научном толковании этого явления.

Для выполнения поставленной цели были выполнены следующие задачи:

1. определить понятие и юридическую природу нотариата;

2. провести анализ места нотариата в правовой системе России;

3. дать определенную систему опыту правового регулирования статуса нотариуса в современном мире;

4. провести анализ законодательства в данной сфере и дать рекомендации по его улучшению и правоприменительной практики в области реализации конституционных основ организации и деятельности нотариата.

Нормативно-правовую базу исследования составляют такие основные документы, как Конституция Российской Федерации, федеральные конституционные и федеральные законы, Конституции и законы субъектов Российской Федерации. При выполнении данной работы применялся формально-юридический метод, который дал возможность проведения более глубокого анализа нормативных-актов и сформировать собственное мнение о системе правового регулирования нотариальной деятельности.

Глава 1. Теоретические основы регулирования организационного построения нотариата в конституционном праве РФ

1.1 Понятие нотариата с юридической точки зрения

Нотариат как объект научного исследования представляет собой важнейший феномен, который требует к себе особого внимания в юридической науке. Это можно объяснить такими обстоятельствами, как необходимость выяснения понятия и правовой природы нотариата, его места в системе правовых институтов и отраслей права, основополагающих функций, соотношения с институтами власти и гражданского общества [4].

Толкование понятия нотариата как института связано с возникновением постоянных отношений общества и законодательства, а также методов, целей и задач данной сферы. В связи с этим понятие нотариата определяется как института права, который обозначен для обеспечения стабильности отношений физических и юридических лиц при помощи нотариальных действий [5].

Во многих трудах принято понятие нотариата обозначать и понимать в более широком смысле. В своей сути этот подход, по существу, объединяет понимание нотариата как правового института и как взаимосвязанной системы нотариусов и их объединений, что не позволяет определить истинной сущности нотариата как социально-юридического феномена [6].

Определение нотариата в виде целой системы нотариальных органов хорошо объясняется в трудах О.В. Романовской и Г.Б. Романовского, которые определяют эти органы в качестве административных, но с особым статусом, поскольку нотариат «не выполняет управленческие функции, а решает социальные задачи».

Несмотря на это, понимание нотариата в качестве системы государственных органов и должностных лиц представляется неоднозначным из-за двойственной природы нотариальной деятельности. Нотариус – одновременно представитель гражданского общества и носитель публично-правовых полномочий. Особенность нотариата заключается в том, что данная сфера человеческой деятельности обладает двойственной природой происхождения и существования уже в течении многих десятков лет, успешно функционируя в области как частных, так и публичных сфер [7].

В этой связи нельзя дать однозначное определение положению нотариусов и нотариата в целом в качестве составляющих механизма, который способен полностью регулировать публичные отношения.

Интересно заметить, что каждая из упомянутых сторон (публичная и частная) в деятельности нотариусов сравнительно полно исследуется в юридической науке, причем редко какие авторы ставят под сомнение, с одной точки зрения, реализацию нотариатом «публичной власти государства», с другой – его неразрывную связь с гражданским обществом. Углубляясь в эту тему можно заметить, что именно благодар соединению двух противоположных начал возникают трудности в определении понятия и сущности нотариата в современной России [8].

Преимущественно удачным примером неоднозначности такого соединения выглядит следующая теория, которая была представлена Н.И.Комаровым: «Нотариат входит в систему правоохранительных органов государства, но в то же время, является правовым органом гражданского общества, который нередко характеризуется как орган превентивного, досудебного правосудия» [9]. Нотариат не в полной мере отвечает признакам государственных органов и, тем более, не может квалифицироваться в качестве «правового органа гражданского общества» ввиду юридической неопределенности последнего термина. При наличии определенных факторов и обстоятельств (примером может служить советский период российской истории) нотариат определяли как систему государственных органов. [9]. Такие же рассуждения можно применить и к выполнению своих функций различными юридическими службами организаций. Юридическим лицам в огромном количестве случаев необходимо обращаться за помощью к профессионалам в области нотариальной деятельности.

Изучению истинного статуса понятия нотариата способствует функциональный анализ его правовой природы. Раскрытие понятия нотариата как системы государственных органов и государственных должностных лиц, с одной стороны, может объясняться количественным преобладанием публично-правовых функций, однако частные функции в результате могут оказаться упущенными. Вдобавок к этому, частнопрактикующий характер деятельности большинства нотариусов свидетельствует скорее о передаче государством отдельных его функций структурным единицам гражданского общества, нежели о государственном статусе латинского нотариата как такового [10].

Несмотря на свою популярность и общеизвестность, эта точка зрения разделяется не всеми авторами. Для некоторых научных работ характерно отнесение всех нотариусов и нотариальных контор к категориям государственных должностных лиц и государственных органов без надлежащей дифференциации и вне зависимости от того, является ли нотариус частнопрактикующим, или нет. Несмотря на это, вышеперечисленные методы должны подвергаться критике, потому что публичными полномочиями могут обладать не только служащие общественного нотариата, а также и профессионалы, работающие на себя [10]. Для зарубежных систем нотариата весьма характерна не только публичная функция, но и осуществление работ в виде частных фирм. В этом смысле трактовка статуса частнопрактикующего нотариуса как государственного должностного лица явно противоречит его подлинной конституционно-правовой природе, поскольку частнопрактикующий нотариус самостоятельно планирует и организует свою деятельность, производит траты на обеспечение и обслуживание нотариальной конторы, персонала и нотариального архива. Что касается государственного контроля за деятельностью частнопрактикующих нотариусов, то этот контроль должен пониматься не как внутренний, административный контроль, а преимущественно внешний государственный контроль за функционированием частной подсистемы нотариата [11].

Исходя из вышесказанного можно судить о понимании нотариата как систему государственных и частных нотариусов, которые осуществляют правоохранительные функции от имени государства [12]. В более узком юридическом смысле нотариат – это система правовых норм, регулирующих общественные отношения в области формирования и функционирования нотариата как социально-правового института. В конечном счете, понятие нотариата можно трактовать и как юридическую фирму, которая обладает широкими профессиональными навыками и способно обеспечивать правовое регулирование общественных отношений.

1.2 Нотариат в правовой системе России

Изучение проблемы места нотариата в правовой системе России связано с анализом понятия нотариата в узком юридическом смысле как системы правовых норм, регулирующих общественные отношения в области формирования и функционирования нотариата как социально-правового института и корпоративного сообщества [12]. Будучи объектом правовой регламентации, нотариальная деятельность нуждается в теоретическом осмыслении с точки зрения методологии юридического регулирования, общих и частных подходов законодателя к установлению прав и обязанностей соответствующих субъектов правоотношений, а также правовых процедур. В целом, это формирует систему функционирующего российского права, которая нуждается в теоретическом и практическом обосновании [13].

Поэтому расхождение в данных научных позициях во многом объясняется фактическим построением базовых отраслей современного российского права преимущественно на основе романо-германских юридических традиций и опыта советского государства и права. Если признать, что нотариальное право представляет собой самостоятельную отрасль российского права, необходимо отнесение его либо к публичной, либо к частной отраслям, выяснение его материально-правовой или процессуальной природы [14]. Однако и в этом случае останется ряд проблемных вопросов, связанных с конституционно-правовым, гражданско-правовым и административно-правовым регулированием организации и деятельности нотариата.

В общем представлении, нотариат напрямую связан с отношениями между законом и обществом, что объясняется непрерывной связью нотариата с удостоверением юридических фактов, которые способствуют созданию, деформации и прекращению отношений между гражданами и законом. После глубокого изучения юридической литературы, можно сделать вывод о том, что существуют множество наиболее аргументированных и весомых мнений о логичности и целесообразности отнесения нотариата к гражданско-правовым институтам [14]. Так, исходя из высказываний Т.Г. Морщаковой, нотариат, адвокатуру и даже суды целесообразно рассматривать "не как государственные институции, а как структуры, более всего приближенные к структуре гражданского общества". При всей авторитетности данной точки зрения, следует подчеркнуть, что понимание нотариата как института гражданского общества еще не означает, что правовое регулирование нотариата составляет преимущественно материю гражданского права [15].

Обращая внимание на весомые взаимоотношения функций нотариата и судов, можно предположить, что нотариальное право не имеет возможности приравниваться к гражданско-правовому механизму, которое способно оказывать сильное влияние на общественные отношения.

Суды общей и арбитражной юрисдикции не в меньшей мере связаны нормами гражданского законодательства, однако судоустройство и порядок отправления правосудия никогда не считались предметом гражданского права [15]. При этом следует признать, что гражданско-правовые аспекты нотариальной деятельности не ограничиваются удостоверением юридических фактов гражданско-правового значения. Например, при решении вопроса о создании нотариальной конторы в том или ином населенном пункте "исходить нужно из соображений самоокупаемости конторы". Вопрос о самоокупаемости по своей природе является более цивилистическим, нежели публично-правовым [16].

Нотариат является самоуправляемым органом в области своей профессиональной деятельности, но несмотря на это все же необходим контроль за его деятельностью со стороны государства [17]. Даже дореволюционный русский правовед А.М. Фемелиди подчеркивал, что "возложив на нотариусов очень важное и ответственное дело совершения и укрепления публичных актов", законодатель должен позаботиться также и о том, чтобы "предотвратить возможные с их стороны злоупотребления, организовать строгий надзор за ними и установить строгую ответственность за упущения и злоупотребления по должности". Ответственность нотариусов перед заказчиками не ограничивается уголовно-правовыми и административными законами, существует также контрольно-административные меры, которые были введены законодательными органами власти [17].

В реальной жизни, сборник вышеперечисленных форм нуждается в дополнении конституционным и административным контролем, которая будет осуществляться органами юстиции [18]. Контроль за профессиональными навыками сотрудников и органов нотариата является предметом работы самоуправляющегося нотариата, а не только органов юстиции. Ранее упомянутый контроль необходимо осуществлять основополагаясь на демократические принципы.

Увлеченность административно-правовыми подходами к правовому регулированию организации нотариата обусловлена еще сохраняющимися во многом традициями советского государственного нотариата. В этой связи М.А.Долгов совершенно справедливо считает недопустимым возврат к модели тотальной юрисдикции министерства юстиции по отношению к нотариату. Возможность делить свои полномочия с частными правозащитными организациями предоставит современному законодательству страны возможность относиться к позитивистской теории правопонимания [18].

Ограниченность административно-правового регулирования нотариата обусловлена такими важными обстоятельствами, как социально значимый статус нотариата и необходимость его общественного признания, отказ от полного господства государственных нотариальных контор и постепенное их вытеснение с рынка профессиональных услуг за счет более высокого качества деятельности частного нотариата, отказ от восприятия нотариата как "вспомогательного юридического инструмента", необходимость подлинно профессиональной защиты имущественных прав субъектов гражданского оборота. Однако ограниченность административно-правового регулирования нотариальной деятельности не означает, что нотариат полностью исключается из сферы административно-правового воздействия. В условиях построения конституционного и правового государства крайне важно, чтобы в законодательстве были четко оговорены полномочия органов исполнительной власти в отношении нотариата, которые не подлежали бы расширительному толкованию [19].

Изученные выше проблемы позволяют перейти к исследованию вопроса о сфере конституционно-правового регулирования нотариата. Следует подчеркнуть, что проблематика предмета конституционного права является весьма дискуссионной, о чем неоспоримо свидетельствует ряд научных публикаций на данную тему. Это – предмет самостоятельного научного исследования [20]. Важным аспектом в конституционном праве Российской Федерации является проблематика охвата следующих групп проблем общественных отношений в области нотариата:

1. определение общих подходов к организации нотариата в государстве как основы конституционного строя;

2. Выявление целей, задач и функций нотариата в механизме обеспечения, защиты и реализации конституционных прав и свобод человека и гражданина;

3. разграничение предметов ведения между Российской Федерацией и субъектами Федерации в области нотариата;

4. учреждение системы органов государственной власти и местного самоуправления, определение их компетенции в сфере публичного управления нотариальной деятельностью;

5. обеспечение гарантий профессиональной независимости нотариата, самоуправляющихся и демократических принципов его функционирования;

6. защита прав и законных интересов субъектов нотариальных правоотношений в Конституционном Суде Российской Федерации в аспекте подведомственных конституционному правосудию дел [20].

Таким образом, предметом конституционно-правового регулирования нотариальной деятельности являются общедемократические основы организации и деятельности нотариата; предметом административно-правового регулирования – государственно-управленческий аспект в его функционировании; гражданско-правовое регулирование нотариата органически связано с фиксацией полномочий и функций нотариата по обеспечению права собственности, других вещных прав и имущественного оборота в государстве. Практически все перечисленные и упомянутые сферы должны включаться в понимание понятия нотариального права, так как они также свойственны иным областям российского права, которые имеют базовый характер [20]. В данном случае возникает очень обоснованный вопрос, какими будут задачи и методы взаимодействия с общественности у нотариата, который сейчас формируется в стране? Каким образом нотариальное право вписывается в существующую правовую систему страны?

Для получения полноценного ответа на поставленный вопрос необходимо обратить внимание на положения Основ законодательства Российской Федерации о нотариате [21]. Нормы этого правового акта можно сгруппировать следующим образом:

1. в сфере конституционно-правового регулирования: определение цели нотариата как обеспечения защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариальных действий от имени Российской Федерации; допустимость работы нотариусов в государственных нотариальных конторах и частной нотариальной практики; общий порядок назначения на должность нотариуса; гарантии беспристрастности и независимости нотариуса; ограничения в деятельности нотариуса [22];

2. в области административно-правового регулирования: полномочия исполнительной власти по ведению реестра нотариальных контор; порядок и условия выдачи лицензии на право нотариальной деятельности; установление системы нотариальных округов; административный контроль за деятельностью нотариусов [22];

3. в рамках гражданско-правового регулирования: закрепление правил о том, что нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли; страхование деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой; нотариальные действия и порядок их совершения [23];

4. в аспекте нотариально-правового регулирования: процедура назначения нотариуса на должность; статус квалификационной и апелляционной комиссий; нотариальное делопроизводство; личная печать, штампы и бланки нотариуса; порядок учреждения и ликвидации должности нотариуса; наделение нотариуса полномочиями и прекращение его полномочий; присяга нотариуса; права, обязанности и ответственность нотариуса; оплата нотариальных действий и услуг; статус и полномочия нотариальных палат; корпоративно-профессиональный контроль за деятельностью нотариусов [24].

Нотариат способен самостоятельно, под свою ответственность осуществлять возложенные на него задачи при минимальном вмешательстве государства в его деятельность. Основной формой государственного контроля за функционированием нотариата должно стать разрешение споров в судебных органах власти Особая трудность возникает при определении методов воздействия нотариального права на общественные отношения. При формировании этих методов необходимо учесть, что они должны отличаться от общепринятых и известных способов конституционного, административного и гражданского регулирования. В данной ситуации решающим моментом может являться подход профессионалов, который основан на демократии, самоуправлении и самоорганизации, а также соблюдении всех норм, установленных законом [25].

Наконец, для полноценного оформления нотариального права в самостоятельную отрасль права требуется выявление задач и функций этой подсистемы правовых норм. К их числу можно отнести: реализацию конституционных основ организации и деятельности нотариата в текущем законодательстве и правоприменительной практике, обеспечение защиты прав и законных интересов субъектов нотариальных правоотношений, правовое регулирование осуществления нотариусами публичных функций и контроля с их стороны режима законности, оптимизацию нотариальных процедур, внедрение положительного и приемлемого для современной России опыта правового регулирования нотариата в зарубежных странах [25].

Глава 2. Конституционно-правовой статус нотариуса в современных условиях

В конституционном праве Российской Федерации важнейшее значение имеет статус не только коллективных, но и индивидуальных субъектов правоотношений. Об этом свидетельствует логика построения Конституции Российской Федерации, а также ряда текущих законодательных актов конституционно-правового содержания. Так, статус Совета Федерации и Государственной Думы регулируется непосредственно Конституцией Российской Федерации, а статус членов Совета Федерации и депутатов Государственной Думы – специальным федеральным законом. Аналогичные подходы характерны для соотношения статуса Правительства Российской Федерации и членов Правительства Российской Федерации, статуса судов и судей, статуса Счетной палаты Российской Федерации и аудиторов этой палаты. Данные теоретико-методологические основы могут быть использованы при исследовании индивидуального конституционно-правового статуса нотариуса как субъекта конституционных правоотношений [3].

Необходимо уточнить, как должна организовываться деятельность нотариата при реализации нотариальных целей. В данном случае, нотариаус обладает полномочиями в выполнении многих юридических задач и на него возлагается вся ответственность за выполняемы процесс. Права, ответственность, полномочия и обязанности – вот в этом выражается статус нотариуса [20].

Сравнительный анализ статей 15 и 16 Основ законодательства о нотариате позволяет, прежде всего, отметить, что законодатель не всегда последовательно отражает соотношение прав и обязанностей нотариуса. Многие права нотариуса, изложенные в анализируемом нормативно-правовом, акте, при определенных обстоятельствах могут быть квалифицированы в качестве обязанностей и наоборот, обязанности – в качестве прав. В качестве примера, обосновывающего этот тезис, достаточно сослаться на норму статьи 15 Основ законодательства о нотариате, в соответствии с которой нотариус имеет право совершать предусмотренные Основами нотариальные действия в интересах физических и юридических лиц, обратившихся к нему, за исключением случаев, когда место совершения нотариального действия определено законодательством Российской Федерации или международными договорами [3]. По существу, нотариус не вправе, а обязан совершать нотариальные действия; буквальный смысл анализируемой нормы также подразумевает связанность нотариуса при совершении нотариальных действий интересами физических и юридических лиц, обратившихся к нему. В данном случае речь идет исключительно об обязанностях, а не о правах нотариуса.

Основной задачей нотариуса является обеспечение населения своими правомерными услугами. Действия, совершаемые при оказании услуг, являются социально значимыми для каждого гражданина, который обратился в нотариальную контору за помощью. Подобные юридические услуги реализуются не только тех, кто обратился в нотариальную контору, но и в интересах целого района, города и государства [26]. Деятельность любого нотариуса обладает консолидирующим эффектом, когда норма, совокупность условий для реализации этой нормы через правоприменение могут достигать индивидуально значимого результата в каждом конкретном случае.

Нотариус несет обязанность охранять законность, обеспечивать правовую защищенность составляемых и удостоверяемых им актов, что в конечном итоге придает этим актам дополнительные гарантии как предъявляемому доказательству на основе презумпции его достоверности. Нотариально заверенная сделка должна быть прочной гарантией ее законности. Нотариус несет обязанность "формировать представления граждан о правовой системе страны", которые должны быть адекватными сложившимся реалиям правовой культуры, состоянию законодательства и правоприменительной практики [21].

Перечисленные примеры являются подтверждением о необходимости научной систематизации прав нотариуса. Исходя из этого необходимо разработать некую классификацию прав и обязанностей для нотариата. Материальные и процессуальные – это два вида регулирования общественных отношений нотариусами. Некоторые из них имеют материально правовую природу, а некоторые только материальную [26].

Это, в частности, относится к таким нотариальным действиям, как удостоверение сделок, выдача свидетельств о праве собственности на долю в общем имуществе супругов; наложение и снятие запрещения отчуждения имущества; свидетельствование верности копий документов и выписок из них; свидетельствование подлинности подписи на документах; свидетельствование верности перевода документов с одного языка на другой; удостоверение факта нахождения гражданина в живых; удостоверение факта нахождения гражданина в определенном месте; удостоверение тождественности гражданина с лицом, изображенным на фотографии; удостоверение времени предъявления документов; передача заявления физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам; принятие в депозит денежных сумм и ценных бумаг; совершение исполнительные надписи; совершение протестов векселей; предъявление чеков к платежу и удостоверение неоплаты чеков; принятие на хранение документов; совершение морских протестов; обеспечение доказательств [26].

Что касается прав и обязанностей нотариуса, направленных на реализацию вышеуказанных обязанностей, то они имеют процессуально-правовую природу. Существенной особенностью как судебной, так и нотариальной деятельности, непосредственно связанной с претворением в жизнь принципа законности, является наличие в ее основе строгой процессуальной формы, которая четко регламентируется законодательством [27].

Например, установление нотариусом личности должно производиться на основании паспорта или других документов, исключающих любые сомнения относительно личности гражданина, обратившегося за совершением нотариального действия (статья 42 Основ законодательства о нотариате). Эта обязанность имеет процессуальную сущность. Аналогичными примерами могут служить права и обязанности нотариуса, связанные с порядком подписи нотариально удостоверяемой сделки, заявления и иных документов (содержание нотариально удостоверяемой сделки, а также заявления и иных документов должно быть зачитано вслух участникам; документы, оформляемые в нотариальном порядке, подписываются в присутствии нотариуса; если гражданин вследствие физических недостатков, болезни или по каким-либо иным причинам не может лично расписаться, по его поручению, в его присутствии и в присутствии нотариуса сделку, заявление или иной документ может подписать другой гражданин с указанием причин, в силу которых документ не мог быть подписан собственноручно гражданином, обратившимся за совершением нотариального действия) [5].

Юридическая ответственность как разновидность государственного принуждения занимает особое (специализированное) место в системе таких мер, причем основные отличия юридической ответственности от иных разновидностей государственного принуждения выделяются по таким критериям, как: цель применения, характер возникновения, функции применения, характер последствий, связь с санкцией правовой нормы, порядок и время применения, наличие вины субъекта [7] Одно из наиболее часто встречающихся оснований для вынесения частных определений судами и представлений правоохранительными органами в отношении нотариусов – формальное невнимательное отношение к установлению личности граждан и определению их дееспособности, нарушение прав несовершеннолетних при удостоверении сделок с недвижимостью, удостоверение сделок в отсутствие сторон, нарушение прав третьих лиц.

Нотариус несет не только "юридическую ответственность перед государством за выполнение возложенных на него публичных полномочий", "но и нравственную ответственность за свои действия перед обществом и гражданами" [15]. Однако при такой логической конструкции возникает опасность разграничения юридической и нравственной ответственности нотариуса не по критерию характера совершенного деликта, а исходя из субъектного состава отношений. В действительности, юридическая и нравственная ответственность нотариуса не находятся в прямой зависимости от того, перед какими лицами такая ответственность наступает, на что обращалось внимание в юридической литературе. Так, по справедливому утверждению В.С. Нерсесянца, "отличительная особенность морали состоит в том, что она выражает автономную позицию индивидов, их свободное и самосознательное решение того, что есть добро и зло, долг и совесть в человеческих поступках, взаимоотношениях и делах". Ключевое значение здесь имеет юридический и, соответственно, внеправовой характер деяния.[8]

2.1 Нотариат в механизме обеспечения конституционного права на квалифицированную юридическую помощь

Завершающей задачей нашего исследования является изучение и анализ конституционно-правовых проблем правового регулирования деятельности нотариата в механизме обеспечения права на квалифицированную юридическую помощь. Эта сторона в функционировании нотариата, с одной стороны, в определенной мере сдерживается имеющимся законодательством, с другой – активно развивается вследствие объективных потребностей современного общества в нотариальных публичных услугах [4].

Каждому гражданину, независимо от вида проблемы, с которой он обратился в нотариальную контору, должно обеспечиваться правовая поддержка. Но несмотря на это права граждан на профессиональную помощь юристов ограничивается по причине вытеснения нотариата из сферы отношений закона и общества. Все вышеупомянутые проблемы являются серьезным основанием для внедрения новых правил в сфере взаимоотношения общества и нотариата.

В соответствии с частью 1 статьи 48 Конституции Российской Федерации каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи [1]. Эта юридическая конструкция, во-первых, предполагает право неограниченного круга лиц воспользоваться той юридической помощью, в которой они нуждаются; во-вторых, в Конституции Российской Федерации правомерно сделан акцент на получение квалифицированной юридической помощи. Содействие правоведа является эффективным и направленным на реализацию конституционных целей лишь в том случае, если оно является профессиональным. Неквалифицированная юридическая помощь по тяжести последствий соизмерима с непрофессиональными медицинскими услугами с той лишь разницей, что под угрозу ставится не жизнь и здоровье человека, а его свобода, безопасность, имущественное положение и другие важнейшие конституционные ценности [3].

Следует признать, что основным направлением в исследовании сущности конституционного права на квалифицированную юридическую помощь является изучение статуса и организационных основ адвокатуры. Однако, как справедливо отметил С.А. Авакьян, "в реализации данного права гражданину обязаны помогать в принципе любые органы и должностные лица". Особенно это касается тех органов и должностных лиц, которые располагают квалифицированными юридическими кадрами, включая нотариат и

Рассмотрим понятие оказания помощи с юридической точки зрения, это не беспрекословное выполнение чьих-либо прихотей, а основанные на законе меры по оказанию правомерных услуг заказчику, в которых он не имеет возможности разобраться самостоятельным образом. Кажется, что в этой помощи нуждаются все те, кто не имеет образования и подготовки в юридической сфере, но это не совсем так [19].

Нотариальная деятельность весьма специфична, поэтому даже многие граждане, имеющие юридическое образование, предпочтут за соразмерную плату обратиться за профессиональной помощью к нотариусу, нежели пополнять свои знания и опыт в данной сфере самостоятельно, рискуя иметь неверно оформленные документы вследствие изменений в законодательстве, практики нотариальной работы. Если гражданин, имеющий юридическое образование, составит неверно проекты юридической документации, нотариус правомерно откажет в юридическом засвидетельствовании соответствующих юридических фактов [22].

Такие же рассуждения можно применить и к выполнению своих функций различными юридическими службами организаций. Юридическим лицам в огромном количестве случаев необходимо обращаться за помощью к профессионалам в области нотариальной деятельности. Впрочем, если юридическому лицу в силу специфики его бизнеса выгоднее иметь в штате специалиста по нотариальному праву, то нотариус должен воздерживаться от оказания дополнительных юридических услуг и выполнять свои обязанности строго исходя из законодательного предназначения нотариального института. Реализация права нотариата на оказание профессиональной юридической помощи гражданам и организациям не должна рассматриваться в качестве монопольного вида соответствующей экономической деятельности, нарушающего требования статьи 34 (часть 2) Конституции Российской Федерации [23].

Услуги, которые выполняют нотариусы определяются широким спектром направленную на общественные интересы. Исследование качества нотариальных услуг – задача всего нотариального сообщества [15]. На наш взгляд, государственный контроль в отношении данного объекта должен гарантировать определенный минимум соблюдения заранее определенных законом стандартов и условий, в то время как внутрикорпоративный контроль может преследовать и более высокие требования. Особенно важно поручать осуществление подобных функций опытным нотариусам, пресекая недобросовестную практику со стороны их молодых коллег. Это обеспечит преемственность в нотариальном сообществе, сохраняя позитивные традиции и гарантируя инновационное развитие отдельных направлений в функционировании нотариата[4].

С учетом федеративного устройства Российской Федерации и разнообразия социально-экономических условий в различных регионах России, полагаем целесообразным отнесение полномочия по определению стандартов нотариальных услуг к законодательной компетенции субъектов Федерации. Такой подход позволит, с одной стороны, определить, насколько быстро, доступно, качественно и без избыточных обременений оказана нотариальная услуга, с другой – создаст для всех участников нотариальных правоотношений возможность инициировать в законодательном (представительном) органе субъекта Федерации изменения в государственных стандартах нотариальных услуг, если они по каким-либо причинам не реализуются на практике [17]. Каждому гражданину, независимо от вида проблемы, с которой он обратился в нотариальную контору, должно обеспечиваться правовая поддержка. Но несмотря на это права граждан на профессиональную помощь юристов ограничивается по причине вытеснения нотариата из сферы отношений закона и общества. Все вышеупомянутые проблемы являются серьезным основанием для внедрения новых правил в сфере взаимоотношения общества и нотариата [5].

Другим важным инструментарием обеспечения качества нотариальной юридической помощи являются федеральные и региональные целевые программы развития нотариата, механизмы повышения квалификации нотариусов, соглашения по тарифам на нотариальные услуги.

Примечательно, что программные подходы к государственному управлению сегодня еще не характерны для всех отраслей государственного администрирования [14]. В одних случаях данная методология используется активно, в других – менее интенсивно. Вместе с тем, ряд организационных аспектов построения системы нотариата не требует нормативного воздействия законодателя, поскольку данные вопросы могут оперативно разрешаться посредством текущего управления. Если управленческие полномочия органов юстиции и нотариальных палат сравнительно четко указаны в законодательстве, на основе этих норм права необходимо планирование организационно-распорядительной деятельности на краткосрочную, среднесрочную и долгосрочную перспективы [6].

Федеральные и региональные целевые программы развития нотариата могут послужить удачным средством для достижения оптимального взаимодействия между нотариатом и государственной властью по оказанию гражданам квалифицированной юридической помощи. К сожалению, многими нотариусами и должностными лицами государственных органов, как показал проведенный нами опрос, не придается надлежащее значение этой форме, поскольку нотариат способен функционировать на принципах самофинансирования и самоокупаемости. Наиболее типичная точка зрения, высказываемая респондентами, заключается в том, что федеральные и региональные целевые программы необходимы лишь в целях упорядочения расходования государственных бюджетных средств. Если же такого финансирования не требуется, программы развития не оцениваются как необходимые [11].

Нотариат заинтересован в том, чтобы чиновники государственных и муниципальных органов власти при ведении приема граждан и ответах на их письменные обращения своевременно обращали внимание на необходимость оказания этим гражданам нотариальных услуг, поддерживали позитивный имидж нотариата в общественной среде, разъясняли гражданам необходимость обращения за квалифицированной помощью к нотариусу. Кроме того, нотариат заинтересован в оптимальном размере нотариального тарифа, устанавливаемого государством, разумной структуре нотариальных округов и количестве нотариусов в этих округах [22].

Такие пробелы в правовом регулировании должны быть надлежащим образом восполнены. Конечно, при определенных условиях к нотариусу могут применяться и другие статьи Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, но это не будет учитывать специфику нотариальных услуг, приведет либо к чрезмерному усмотрению сотрудника правоохранительных органов, либо к завышенным или заниженным санкциям, что в любом случае представляет собой несправедливое правовое регулирование общественных отношений, нарушающее требования Конституции Российской Федерации, что неоднократно подтверждалось на практике Конституционным Судом РФ [12]. Такие же рассуждения можно применить и к выполнению своих функций различными юридическими службами организаций. Юридическим лицам в огромном количестве случаев необходимо обращаться за помощью к профессионалам в области нотариальной деятельности.

Глава 3. Нотариат в системе защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов

3.1 Деятельность нотариата по обеспечению конституционного права на частную собственность

Исследование конституционно-правовых проблем организации и деятельности нотариата завершает анализ реализации нотариатом ряда конституционных прав и свобод человека и гражданина. На наш взгляд, наиболее важными объектами правозащитной деятельности нотариата являются право на частную собственность, свобода предпринимательской деятельности и право на квалифицированную юридическую помощь. Каждой из названных проблем посвящен отдельный параграф данной главы данного исследования.

Имущественные вопросы являются одними из центральных в любой правовой системе, и эти проблемы нельзя рассматривать исключительно в гражданско-правовом аспекте. Конституционно-правовая наука убедительно доказала, что собственность как таковая является объектом, прежде всего, публично-правового регулирования, что не исключает гражданско-правовой аспект частной собственности. Нормы конституционного права " образуют межсистемное единство различных-экономических, политических, социальных, правовых, идеологических систем нашего общества."

Исходя из конституционных целей частной собственности, нотариат в рамках своей компетенции призван обеспечить ее охрану и защиту (часть 1 статьи 35 Конституции Российской Федерации), свободное владение, пользование и распоряжение ею лицами, которые такими правами обладают с соблюдением установленных законом ограничений и процедур (часть 2 статьи 35, часть 3 статьи 55 Конституции Российской Федерации). Положения статьи 35 Конституции Российской Федерации производим от нормы части 2 статьи 8 Конституции Российской Федерации, которые в их системном единстве основываются на общепризнанных принципах и нормах международного права (статья 17 Всеобщей декларации прав человека, статья 1 Протокола №1 от 20 марта 1952 года к Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод).

Собственность каждого человека зависит от внешних обстоятельств и нуждается в обеспечении ее безопасности при помощи услуг нотариуса.

В заключение, при изучении проблемы защиты конституционного права частной собственности у нотариуса следует обратить внимание на необходимость увеличения суммы страхования рисков профессиональной деятельности нотариуса с ее дифференциацией в зависимости от места нотариальной деятельности (в город, в сельской местности); введение наряду с индивидуальным страхованием каждым нотариусом риска профессиональной деятельности коллективного страхования риска профессиональной деятельности нотариусов нотариальными палатами в субъектах Российской Федерации и Федеральной нотариальной палате на принципах накопительного страхования и обязательного перестрахования, в том числе за рубежом. страховые компании.

Таким образом, институт нотариата еще не в полной мере используется в качестве надежного правового средства обеспечения права на частную собственность. С одной стороны, закон четко ограничивает сферу применения обязательной нотариальной формы сделок, влекущих возникновение или прекращение права собственности, с другой стороны, в силу недостаточной активности нотариусов и нотариального сообщества физические и юридические лица отчуждаются от добровольного закрепления своих имущественных прав посредством нотариальных действий. Защита прав частной собственности нотариусом на основе принципов превентивного правосудия будет более эффективной в условиях повышения профессионального уровня нотариусов, совершенствования механизмов внутреннего контроля за единообразием правоприменительной практики, а также некоторых организационных принципов функционирования нотариусов.

3.2 Защита нотариатом свободы предпринимательской деятельности как форма реализации конституционных основ рыночной экономики

В соответствии со статьей 34 Конституции Российской Федерации каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной экономической деятельности, не запрещенной законом. Это экономическое право в настоящее время является одним из приоритетов государственной политики, поскольку демократическим и конституционным может считаться только общество свободных индивидов, самостоятельно определяющих источники своего существования и обладающих достаточными возможностями для повышения фактического благосостояния. Анализ научной и публицистической литературы показывает, что в современной России право на предпринимательскую деятельность реализуется недостаточно, его реализации на практике препятствуют коррупция, чрезмерные административные барьеры, недостаточно продуманные полномочия государственной власти по отношению к бизнесу. Такие же рассуждения можно применить и к выполнению своих функций различными юридическими службами организаций. Юридическим лицам в огромном количестве случаев необходимо обращаться за помощью к профессионалам в области нотариальной деятельности.

В современных условиях, когда существовал принципиальный отказ от государственно-монополистического метода производства общественного блага, право на предпринимательскую деятельность требует, чтобы все взрослые граждане, а также иностранные граждане и лица без гражданства, а также их объединения Реальная и защищенная государством и обществом возможность заниматься бизнесом, производить товары и предоставлять услуги, привлекать наемный персонал, использовать собственный и заемный капитал.

Обстоятельством, которое обеспечивает баланс между общественностью и личными интересами каждого его члена является закон, который регулирует все сферы общественной жизни и неразрывно связан с с самим обществом. Ограничения этого права допускаются только в целях защиты фундаментального строя, обеспечения безопасности и охраны государства (часть 3 статьи 55 Конституции Российской Федерации).

Регулирование предпринимательской деятельности представляет собой многоаспектную правовую задачу, включающую механизмы не только Конституционного, но и административного, гражданского, финансового, трудового и уголовного права. Основной задачей конституционного регулирования является соединение общепринятых конституционных принципов с экономической функцией государства, что в свою очередь включает в себя защиту от легализации недопустимой деятельности предприминателей.

Конституция Российской Федерации устанавливает своеобразную модель рыночной экономики, поскольку, во-первых, закрепляет основные принципы свободной экономической деятельности, а во-вторых, в перечне форм собственности на первое место ставится частная собственность. О либеральном подходе к конституционному регулированию экономических отношений в России свидетельствуют следующие обстоятельства: частная собственность не имеет социального обременения; отсутствуют элементы социалистического метода регулирования экономики, четко не выражены элементы социальной политики, отсутствуют ограничения в использовании важнейших объектов собственности, традиционно принадлежащих к национальному богатству (земля, природные ресурсы, уникальные историко-культурные ценности). В целом Конституция Российской Федерации характеризуется минимизацией правового воздействия на экономические отношения, поэтому практика судебного конституционного контроля имеет в этом вопросе первостепенное значение.

Конституционный Суд Российской Федерации в Постановлении от 24 февраля 2004 года подчеркнул, что " принцип экономической свободы определяет конституционно гарантированные полномочия, составляющие основное содержание конституционного права на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности."При осуществлении этого права граждане" имеют право определять сферу этой деятельности и осуществлять соответствующую деятельность индивидуально или в кооперативе, то есть в кооперативе. создавая коммерческую организацию как форму коллективного предпринимательства, самостоятельно выбирают экономическую стратегию развития бизнеса, используют свое имущество с учетом гарантий имущественных прав, установленных Конституцией Российской Федерации (Статья 35, Часть 3) и государственной поддержки добросовестной конкуренции (статья 8, Часть 1; Статья 34, часть 2)".В качестве условий свободы экономической деятельности Конституционный Суд обеспечивает присутствие обязательных условий равновесия, предсказуемости и надежности гражданского оборота, доверие его участников друг другу, определение основ правового режима и законодательное регулирование отдельных видов предпринимательской деятельности, недопустимость вмешательства кого-либо в частные дела.

Главную и основополагающую роль в организации перечисленных основ деятельности предпринимателей обязан выполнять нотариат.

Основываясь на вышеизложенном материале проведенного исследования необходимо внести корректировки в законодательную базу страны относительно нотариата:

часть третью статьи 16 исключить;

статью 48 изложить в следующей редакции:

"Статья 48. Отказ в совершении нотариального действия:

1. Нотариус обязан отказаться от совершения нотариального действия, если:

- совершение такого действия противоречит закону, сделка не соответствует требованиям закона или документы, представленные для совершения нотариального действия, не соответствуют требованиям законодательства;

- действие должно быть совершено другим нотариусом.

2. В нотариальном акте также может быть отказано в случае::

просит о совершении преступления в срок, за исключением случаев, когда оно не может быть отложено по объективным причинам;

неуплата пошлин и установленных платежей.

Если юридическому или физическому лицу было отказано в совершении нотариального процесса, должны письменно объясняться все причины совершения отказа на законной основе. Также, отказывающая сторона должна предоставить все необходимые данные о порядке обжалования. При выполнении этих требований и запросов нотариус в течении десятидневного срока вносит изменения в постановления об отказе в выполнении нотариального действия.»

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Таким образом, подводя итоги выполненного исследования можно сформулировать следующие обобщения и выводы.

Нотариус – в одно и то же время является лицом гражданского общества и представителем публично-правовых взаимоотношений. Особенность обширной сферы нотариата состоит в обладании этого понятия двойственной природой, которая выполняет свои функции в области как частной, так и публичной сферы. В связи с этим не представляется возможным дать однозначную характеристику положению нотариуса и нотариата в роли механизма публичного регулирования.

Принципы рыночной экономики, которые построены на конституции, диктуют необходимость определения нотариата как системы государственных и частнопрактикующих нотариусов, а также их объединений, осуществляющих от имени государства правоохранительно-юрисдикционные функции в сочетании с оказанием частной юридической помощи гражданам и организациям.

В системе прав и свобод человека и гражданина целесообразно выделить право граждан на равный доступ к нотариальной деятельности, поскольку в силу специфики статуса нотариуса его гарантии не охватываются положениями статьи 32 Конституции Российской Федерации о праве граждан на равный доступ к государственной службе.

Права и обязанности нотариуса можно классифицировать следующим образом: в зависимости от правовой природы – публичное и частное право, по назначению в механизме правового регулирования-материальное и процессуальное; по содержанию прав и обязанностей – организационное и профессиональное; по предметному составу – индивидуальное и коллективное. Механизм нотариальной защиты права частной собственности во многом опирается на зародившуюся в середине 90-х годов идею придания нотариату функции превентивного правосудия. Нотариальная форма вследствие заблаговременности и предварительного характера процедуры выяснения фактических обстоятельств дела имеет преимущества по сравнению с последующей судебной защитой права собственности. Выполнение обязательных условий со стороны нотариата возможно лишь при условии соблюдений общих требований законодательства.

В целях улучшения системы обеспечения безопасности нотариатом конституционного права на предпринимательскую деятельность в законодательстве важно внести наиболее конкретные основания для отказа в совершении нотариальных действий. К их числу относятся следующие обстоятельства: совершение действий, противоречащих закону; совершение сделки, не отвечающей требованиям закона; документы, представленные для совершения нотариальных действий, не отвечают требованиям законодательства; совершение действия другим нотариусом; требование о совершении акта в нерабочее время, за исключением случаев, когда оно не может быть отложено по объективным причинам; неуплата пошлин и согласованных сборов. Предметом нотариальной деятельности является удостоверение бесспорных фактов. Совершая нотариальные действия, нотариусы не используют принцип публичности, им запрещается разглашать сведения, которые стали известны в связи с совершением нотариальных действий, за исключением случаев, которые определены законодательными актами.

Нотариус отвечает за причиненный вред физическому или юридическому лицу из-за неправильного выполнения его требований или требований прописанном в законодательстве. Сложность его труда значительно возросла. Если до 1990 года основными нотариальными действиями были удостоверение различных документов, то в настоящее время это сложные действия, как удостоверение договоров отчуждения жилых помещений, это исполнительные надписи, протесты векселей, засвидетельствование верности перевода с одного языка на другой

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

1. Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 года // Российская газета. – 25 декабря 1993 года.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 №146-ФЗ (принят ГД ФС РФ 01.11.2001) (ред. от 30.06.2008) // СПС Консультант Плюс.

3. «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» (утв. ВС РФ 11.02.1993 №4462-1) (ред. от 05.07.2010) // Российская газета. 1993. №49, ст.5.

4. Постановление ВС РФ от 11.02.1993 №4463-1 (ред. от 26.04.2007) «О порядке введения в действие Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» // СПС Консультант Плюс.

5. Федеральный конституционный закон "О судебной системе Российской Федерации" от 31 декабря 1996 г. с послед, изм. // СЗ РФ. 1997. №1. Ст. 1. 2001. №51. Ст. 4825. 2003. №27 (Ч. 1). Ст. 2698. 2005. №15. Ст. 1274.

6. Федеральный закон "О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации" от 2 мая 2006 г. СЗ РФ. 2006. №29. Ст. 2516.

7. Головин Ю.И., Снежко O.A. Нотариальная защита прав и законных интересов граждан: теория и практика // Правоведение. 2007. №5. С. 43.

8. Головатюк О.В. О ходе внедрения Единой информационной системы нотариата РФ // Нотариальный вестник. 2007. №12. С. 6–10.

9. Дударев A.B. Нотариат: аспекты международного и национального права. Дисс... канд. юрид. наук. М., 2000. С. 4.

10. Кашурин И.Н. Нотариат в правовой системе Российской Федерации. Дисс... канд. юрид. наук. М., 2005. С. 3.

11. Клячин E.H. Конституционная гарантия каждого на получение квалифицированной юридической помощи невозможна без более полного использования потенциала нотариата // Нотариат, государственная власть и гражданское общество: современное состояние и перспективы. М.: ФРПК, 2007. С. 14.

12. Комиссарова Е.Г. Правовое значение и роль нотариальной практики // Нотариальный вестник. 2007. №9. С. 20.

13. Куленко Н.И. Конституционно-правовые основы российского нотариата. Автореф... канд. юрид. наук. Челябинск, 2005. С. 3.

14. Мдивани М.О. Нотариат и общество: как достичь взаимопонимания? // Нотариальный вестник. 2007. №6. С. 63.

15.Морщакова Т.Г. Нотариат как гражданско-правовой институт // Нотариальный вестник. 2007. №10. С. 48.

16. Попова Н.Ю. Нотариальные конторы – лицо нотариата // Нотариальный вестник. 2006. №12. С. 43.

17. Степашин C.B. У юристов России есть достаточно поводов для широкого профессионального объединения // Нотариат, государственная власть и гражданское общество: современное состояние и перспективы. М.: ФРПК, 2007. С. 9.

18. Усович Л.B. Принцип "одного окна" и его реализация в нотариальной практике // Нотариальный вестник. 2007. №7. С. 38-42.

19. Черемных И.Г. Становление независимого нотариата России как института по осуществлению правоохранительной деятельности. Автореф... докт. юрид. наук. М., 2007. С. 14.

20. Черемных Г.Г. Нотариус – гарант защиты конституционных прав граждан // Нотариат, государственная власть и гражданское общество: современное состояние и перспективы. М.: ФРПК, 2007. С. 99.

21. Яркое В.В. От бюрократического к активному нотариату (актуальные проблемы нотариального права) // Нотариат, государственная власть и гражданское общество: современное состояние и перспективы. М.: ФРПК, 2007. С. 110.

22. Власов Ю.Н., Калинин В.В. Нотариат. М.: Юрайт Издат, 2002. С. 12.

23. Денисова Е.Э. Нотариат в Российской Федерации. М.: ТК Велби, 2003. С. 6-9.

24. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть третья (постатейный) (отв. ред. Л.П. Ануфриева). – М., ВолтерсКлувер, 2004.

25. Патращук Ж.В. Защита конституционных прав человека и гражданина нотариатом Российской Федерации. М.: Манускрипт, 2004. С. 52.

26. Постатейный научно-практический комментарий части третьей Гражданского Кодекса РФ под общей редакцией A.M. Эрделевского, Агентство (ЗАО) «Библиотечка РГ», М., 2001.

27. Репин B.C. Комментарий к Основам законодательства Российской федерации о нотариате. С.95-96.

28. Москаленко И.В. Нотариат: модель юрисдикции (превентивное правоохранительное обслуживание). М.: Информационно-внедренческий центр «Маркетинг», 2005. С. 88.

29. Стешенко Л.А., Шамба T.M. Нотариат в Российской Федерации. М., Издательская группа НОРМА ИНФРА-М, 2001.С. 15.