Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Контроль за профессиональной деятельностью нотариуса (Контроль за совершением нотариальных действий)

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

С развитием государства и гражданского общества и необходимостью содействия субъектам гражданского общества в осуществлении их прав и исполнении обязанностей связано возникновение и развитие нотариата в России. Поскольку нотариат принимает участие в защите частной собственности, обеспечивает бесспорность имущественных и иных прав участников гражданского оборота, которые подвергались неоднократному изменению в связи со становлением и развитием гражданского общества, на протяжении всей истории развития государства и права нотариат являлся составной частью правовой системы России.

Контроль необходим в любой общественной деятельности, но он не должен быть самоцелью. Сущность государственного контроля в сфере нотариальной деятельности заключается в обеспечении качественного, своевременного и эффективного выполнения принятых органами нотариата решений, в поддержании законности, а также в наблюдении за фактическим состоянием и действием системы органов нотариата, выявлении отклонений и устранении неблагоприятных последствий.

Бесспорно, государственный контроль является неотъемлемой часть правового регулирования в сфере нотариальной деятельности, чем и обусловлена актуальность настоящего исследования.

В теории права выделяют несколько видов контроля за нотариальной деятельностью, а именно: профессиональный контроль, налоговый контроль, прокурорский контроль, судебный контроль, который можно подразделить на прямой и косвенный. Каждый из видов был отдельно проанализирован при проведении исследования.

Цель настоящей курсовой работы – комплексное исследование контроля за профессиональной деятельностью нотариуса.

Для достижения поставленной цели необходимо последовательно решить ряд задач. А именно:

1. Проанализировать понятие нотариуса.

2. Рассмотреть понятие и сущность государственного контроля и надзора за деятельностью органов нотариата в Российской Федерации.

3. Изучить зарубежный опыт контроля над нотариатом.

4. Провести анализ осуществления судебного контроля за нотариальными действиями.

5. Исследовать контроль за исполнением нотариусами профессиональных обязанностей.

6. Выявить и изучить иные виды контроля за деятельностью нотариусов.

7. Сделать соответствующие выводы.

Объектом настоящего исследования стали объективно исторически сложившиеся общественные отношения, определяющие контроль за деятельностью нотариусов.

Предметом исследования – нормы российского законодательства, регулирующие контроль за деятельностью нотариусов.

Методологическую основу исследования составляют как общенаучные (исторический, генетический, системного анализа и др.), так и специально-юридические (догматический, сравнительно-правовой, технико-юридический и др.) методы.

Нормативную базу исследования составили Конституция Российской Федерации, Гражданский кодекс Российской Федерации (далее – ГК РФ), другие федеральные законы и подзаконные нормативно-правовые акты, регулирующие отношения, составляющие объект исследования.

1. Теоретические основы контроля за профессиональной деятельностью нотариуса

1.1. Понятие нотариуса

Слово «нотариус» (notarius) латинского происхождения, означающее «писец», «скорописец», «секретарь». В древнем Риме нотарии (notarii) – специальные рабы, которые вели деловую переписку своих господ, как правило, под диктовку последних. Позже появляются упоминания о профессии нотариуса – о лицах, именуемых «табелионами». Эти свободные граждане занимались той же деятельностью, что и невольники нотарии – являлись частными писцами, за плату изготовлявшими для сторон необходимые письменные документы. Кроме этого, табелионы свидетельствовали о содержании и подлинности документов. Данная профессия требовала абсолютной честности, поэтому при Юстиниане (527-565) требовалось официальное разрешение заниматься этой профессией [10, с. 52].

Статья 2 Основ законодательства РФ о нотариате определяет единые критерии, которым должно соответствовать лицо, претендующее на занятие должности нотариуса в Российской Федерации [3]:

- является гражданином РФ;

- имеет высшее юридическое образование;

- прошел стажировку сроком не менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой.

- сдал квалификационный экзамен;

- имеет лицензию на право нотариальной деятельности.

Срок стажировки для лиц, имеющих стаж работы по юридической специальности не менее трех лет, может быть сокращен в порядке, определяемом Министерством юстиции Российской Федерации совместно с Федеральной нотариальной палатой. Продолжительность стажировки не может быть менее шести месяцев.

Порядок прохождения стажировки определяется Министерством юстиции Российской Федерации совместно с Федеральной нотариальной палатой. Порядок прохождения стажировки лицами, претендующими на должность нотариуса утвержден приказом Минюста РФ от 21 июня 2000 г. №179 [5]. Порядок регламентирует, в частности, что количество должностей стажеров нотариуса определяется ежегодно совместным решением территориального органа Росрегистрации и нотариальной палаты.

Таким образом, лицо, претендующее на получение должности нотариуса, должно сначала успешно сдать экзамен, чтобы стать кандидатом на прохождение стажировки, затем пройти стажировку у нотариуса, и только после этого сдать квалификационный экзамен непосредственно на получение должности. Такая многоступенчатая система необходима, на наш взгляд, для того, чтобы установить особый доступ к нотариальной профессии, поскольку сущность работы требует повышенной ответственности, профессиональной, психологической и моральной готовности кандидата. Недаром профессия нотариуса отличается особенными психологическими характеристиками: как отмечают юристы-психологи, для квалифицированных нотариусов характерны предельная терпеливость, профессиональная зоркость, аккуратность, умение располагать к доверию, душевная щедрость, готовность (в рамках профессионального долга) выполнить свои обязанности, несмотря ни на какие трудности (например, связанные с удостоверением последней воли прикованного к постели тяжелобольного человека) [9, с. 76]. В связи с этим показательно, что три четверти нотариусов России – женщины [18].

Справедливо замечают авторы «Настольной книги нотариуса», что профессия нотариуса в какой-то мере объединяет черты самых различных юридических профессий, составляя в интегрированном целом ту специфику деятельности, которая называется нотариальной. В частности, нотариус при совершении нотариального действия должен в равной мере учитывать все стороны сделки, фактически являясь поверенным всех сторон, что роднит его с адвокатом. При исследовании всего материала и документов, представленных для совершения нотариального действия, нотариус должен подробно разобраться в обстоятельствах дела, стремясь понять мотивы действий его участников, что сближает его со следователем. Выполнение функций по предупреждению гражданских правонарушений и споров в судах, склонению сторон к соглашению сближает профессию нотариуса с профессией судьи. Определенный ряд нотариальных актов имеют исполнительную силу, например, соглашения об уплате алиментов, исполнительные надписи, и это сближает профессию нотариуса с профессией судебного пристава-исполнителя. Таким образом, нотариальная профессия генетически вобрала в себя черты, присущие и другим юридическим профессиям, образовав тот характерный сплав, именуемый профессией нотариуса [15, с. 76].

Для начала ведения нотариальной практики необходимо иметь лицензию. Лицензирование данного вида деятельности является одним из механизмов по обеспечению соответствия закону совершаемых нотариусом нотариальных действий. Получение лицензии нотариусом регулируется особо. Порядок выдачи лицензии на право нотариальной деятельности утвержден Приказом Минюста РФ от 26 октября 1998 г. №150 [7].

Требование о получение лицензии не распространяется на лиц, уполномоченных на совершение нотариальных действий – должностных лиц органов исполнительной власти и должностных лиц консульских учреждений РФ на территории других государств.

Лицензия выдается уполномоченными на то органами юстиции республик в составе Российской Федерации, автономной области, автономных округов, краев, областей, городов федерального значения в течение месяца после сдачи квалификационного экзамена на основании решения квалификационной комиссии [555].

Порядок выдачи лицензии устанавливается Министерством юстиции Российской Федерации. Отказ в выдаче лицензии может быть обжалован в суд в течение месяца со дня получения решения органа юстиции.

Получив лицензию, гражданин может, по каким-то причинам, в течение трех лет действия лицензии не приступать к нотариальной деятельности (болезнь, невостребованность, др.), однако после этого он допускается к должности нотариуса только после повторной сдачи квалификационного экзамена. Помощник нотариуса повторного экзамена не сдает.

1.2. Понятие и сущность государственного контроля и надзора за деятельностью органов нотариата в российской Федерации

Государственный контроль за деятельностью органов и должностных лиц играет большую роль не только в поддержании законности в системе государственной власти, но также в обеспечение успешного функционирования государственного управления. Любой контроль должен выполнять предупредительную функцию. И чем на более ранней стадии будут выявлены отклонения, тем значимее будут его результаты [9, с. 58].

Немало дискуссий и споров возникает по поводу разграничения понятий «контроля» и «надзора». Законодатель также по-разному определяет данные понятия. Например, в Федеральном законе от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании» контроль и надзор являются равнозначными понятиями, название шестой главы звучит как «Государственный контроль (надзор)». Однако в «Основах законодательства Российской Федерации о нотариате» (утв. ВС РФ 11.02.1993 № 4462-1) вопросам контроля посвящена седьмая глава, которая так и называется «Контроль за деятельностью нотариусов». Что же касается надзора, то законодатель в данном нормативно-правовом акте лишь несколько раз употребляет данное понятие, говоря о функциях по контролю и надзору в сфере нотариата.

Интересным является мнение Е.В. Шориной, которая утверждает, что процесс осуществления контроля включает в себя три стадии (см. Приложение 1):

1) стадия констатации, то есть установление фактического состояния дел;

2) стадия анализа, то есть сравнение фактического положения с заданным режимом и оценка характера допущенных отклонений;

3) стадия разработки мероприятий по улучшению и корректировки процесса управления, принятие мер к их реализации [12, с. 23].

Если обратиться к Толковому словарю русского языка С.И. Ожегова, то он определяет надзор как наблюдение с целью присмотра, проверки [10, с. 322]. Д. Ушаков отсылает к глаголу «надзирать» – заниматься наблюдением, присмотром, неся за это ответственность [19, с. 170]. В отличие от надзора, для контроля характерна та особенность, что он не ограничивается кругом вопросов, которые связаны с соблюдением обязательных предписаний, то есть законов и других нормативно-правовых актов. Органы контроля интересуются не только тем, не нарушил ли субъект управления действующее законодательство, но и также тем, насколько правильно, эффективно и целесообразно ли он использовал все представленные ему полномочия [8, с. 34].

По нашему мнению, суть контроля и надзора сводится к наблюдению, проверке исполнения возложенных на субъект полномочий и возможности оказания корректирующего воздействия на действия субъекта.

Возвращаясь к определению контроля и надзора в сфере нотариальной деятельности, необходимо сказать, что нотариальная деятельность, как и любая другая нуждается в государственном контроле и надзоре со стороны компетентных органов. Безусловно, важным элементом правового регулирования деятельности органов нотариата в Российской Федерации выступают закрепленные в законодательстве формы контроля: судебный и налоговый контроль, контроль за профессиональной деятельностью, а также контроль органов прокуратуры.

Законодатель в основах о нотариате не указал ни целей, ни задач контрольной деятельности. Это можно объяснить тем, что цели контроля носят неоднозначный характер и могут определяться непосредственно спецификой нотариальной деятельности, которая определяется особенностями нотариальных актов и документов. Ведь в основном эти акты не имеют ограничений по времени действия [13, с. 105]. Наглядным примером могут служить такие акты, как нотариально удостоверенные договоры, свидетельство о праве на наследство. Они будут действовать до тех пор, пока сам наследник не захочет каким-то образом распорядиться своим имуществом или же пока не будет заключена новая сделка. А главная проблема здесь заключается в том, что ошибки, которые могут быть допущены в нотариально удостоверенных документах, могут проявиться через несколько лет, и многие из них окажутся не устранимыми. Например, при составлении завещания и заверении его у нотариуса были допущены ошибки в тексте, а если завещатель уже умер и решается вопрос о подтверждении прав наследников, то эти ошибки уже невозможно будет исправить [9, с. 11].

Важным отличительным признаком надзора является то, что надзорные органы наделены особыми властными полномочиями, которые у органов контроля отсутствуют. Также, по нашему мнению, надзор предпочтительнее рассматривать как одно из полномочий органов исполнительной власти, в то время как контроль выступает как одно из функциональных направлений деятельности в сфере управления органов исполнительной власти. Необходимо учитывать, что Основы законодательства Российской Федерации о нотариате затрагивают специфическую сферу общественных отношений, касающихся осуществления нотариальной деятельности. Поэтому и возникает необходимость в эффективном механизме контроля и надзора в сфере осуществления нотариальных действий.

Опираясь на все вышесказанное можно сделать вывод о том, что контроль необходим в любой общественной деятельности, но он не должен быть самоцелью. Сущность государственного контроля в сфере нотариальной деятельности заключается в обеспечении качественного, своевременного и эффективного выполнения принятых органами нотариата решений, в поддержании законности, а также в наблюдении за фактическим состоянием и действием системы органов нотариата, выявлении отклонений и устранении неблагоприятных последствий. Надзор же определяется как контроль компетентных органов, обладающих особыми властными полномочиями. Их нельзя рассматривать отдельно друг от друга. Бесспорно, государственный контроль и надзор является неотъемлемой часть правового регулирования в сфере нотариальной деятельности.

1.3. Контроль над нотариатом: зарубежный опыт

Для всестороннего анализа контроля за профессиональной деятельностью нотариуса в Российской Федерации в процессе исследования был изучен зарубежный опыт.

Закон Украины «О нотариате» сохраняет административный контроль со стороны органов юстиции по отношению к нотариусам. Так, в ст. 2-1 Закона установлено положение, согласно которому контроль за организацией нотариата, проверка организации нотариальной деятельности нотариусов и выполнения ими правил нотариального делопроизводства осуществляются Министерством юстиции Украины, главными управлениями юстиции в областях, городе Киеве.

Статья 28 Закона Республики Молдова «О нотариате» [8, с. 55] устанавливает, что надзор за нотариальной деятельностью осуществляет Министерство юстиции. При этом Министерство юстиции обеспечивает единую нотариальную практику и осуществляет статистический анализ нотариальных актов, а также разрабатывает методологические рекомендации по единообразному применению законодательства, регулирующего нотариальную деятельность, всеми лицами, осуществляющими нотариальную деятельность [11]. Указанный Закон содержит сущность контроля, который заключается в осуществлении проверок нотариальной деятельности, в том числе ведения нотариальных реестров, хранения документов, использования электронной связи с реестрами посредством компьютерной сети, соблюдения распорядка работы. Проверки осуществляются один раз в два года. Для вновь назначенных нотариусов первая проверка производится после первого года деятельности. Дополнительные проверки проводятся только в случае получения сведений, требующих проверки. Закреплена обязанность нотариуса предоставлять проверяющим нотариальные реестры и другие необходимые материалы. Кроме того, в соответствии со ст. 25 Закона Республики Молдова «О нотариате» нотариус представляет Министерству юстиции один раз в полугодие отчет о своей профессиональной деятельности по форме, установленной Министерством [14, с. 71].

Нормы Закона Республики Казахстан «О нотариате» проводят разграничение между государственными нотариусами и нотариусами, которые занимаются частной практикой. Контроль за законностью совершаемых нотариальных действий и соблюдением правил делопроизводства государственным нотариусом осуществляется территориальным органом юстиции. Контроль за законностью совершаемых нотариальных действий и соблюдением правил делопроизводства нотариусами, занимающимися частной нотариальной деятельностью, осуществляется территориальным органом юстиции и нотариальной палатой [10, с. 52].

К контролю со стороны государственного органа добавляется контроль со стороны профессиональной организации. Также следует обозначить, что порядок осуществления контроля устанавливается Министерством юстиции Республики Казахстан совместно с Республиканской нотариальной палатой (ст. 31). Устанавливается также срок проведения проверок: «Проверка работы частного нотариуса, который приступил к совершению нотариальной деятельности, проводится не ранее нежели через шесть месяцев и не позже нежели через год после начала совершения им нотариальных действий и в последующем проводится не чаще одного раза в год» [14, с. 41].

Закон Эстонской Республики «О нотариате» (ст. 5) предусматривает несколько другую схему контроля за нотариальной деятельностью. Общее правило исходит из того, что контроль за служебной деятельностью нотариуса осуществляет Министерство юстиции через уполномоченных чиновников. В то же время министр юстиции может привлекать к осуществлению контроля Нотариальную палату. Министр юстиции может делегировать контроль по определенным вопросам Нотариальной палате и издавать для его осуществления инструкции. Министром юстиции могут вноситься изменения в решения Нотариальной палаты, принятые по определенным вопросам. Таким образом, контроль государственного органа является первичным, имеет право рассмотрения, может делегировать определенные функции Нотариальной палате или привлекать к осуществлению контроля. В любом случае контроль Нотариальной палаты со стороны органа юстиции не прекращается [15].

В Законе также обозначается цель контроля: осуществление контроля за соответствующей служебной деятельностью нотариуса установленным положением, в том числе за распорядком работы нотариального бюро, ведением журналов регистрации служебных действий, хранением документов, электронной обработкой персональных данных в нотариальном бюро и предусмотренной связью с реестрами через компьютерную сеть и т.п. Контроль заключается в осуществлении регулярного контроля за служебной деятельностью нотариуса. Проводить дополнительные проверки разрешается только в обоснованных случаях при наличии сведений, которые указывают на необходимость проведения контрольной проверки. Касательно только вступившего в должность нотариуса первая проверка проводится на протяжении второго года его службы [14, с. 82].

Статья 26 Закона Кыргызской Республики «О нотариате» закрепляет: «Контроль за исполнением профессиональных обязанностей нотариусами осуществляет Министерство юстиции Кыргызской Республики. Контроль за соблюдением нотариусами налогового законодательства осуществляет налоговая инспекция в порядке и сроки, предусмотренные законодательством Кыргызской Республики. Проверка организации работы нотариуса проводится один раз в четыре года. Первая проверка организации работы нотариуса, впервые приступившего к осуществлению нотариальной деятельности, должна быть проведена через год после его назначения на должность нотариуса. Нотариусы обязаны представлять должностным лицам, уполномоченным на проведение проверок, сведения и документы, касающиеся расчетов с физическими и юридическими лицами» [14, с. 61].

Теперь рассмотрим модель контроля за нотариальной деятельностью в Латвийской Республике. Данный вид контроля обусловлен особенностями организации нотариата. Закон «О нотариате» Латвийской Республики устанавливает (ст. 1), что именно ведение нотариальных дел осуществляется под контролем судебных учреждений. При этом присяжными нотариусами являются принадлежащие к судебной системе лица, которые осуществляют свою деятельность при окружных судах и выполняют установленные для них законом обязанности. Закон закрепляет модель, при которой общие функции нотариата и суда позволяют объединить эти два ведомства в организационном плане. В связи с этим непосредственный контроль за деятельностью присяжных нотариусов подведомственен окружному суду, в округе которого находится их должностное место [15]. Соответствующая деятельность, книги и дела присяжных нотариусов в какое-либо время могут быть проверены судьей, направленным окружным судом. Председатель окружного суда наделен существенными полномочиями касательно осуществления контроля за профессиональной деятельностью нотариуса. Также он вправе давать присяжным нотариусам указания и распоряжения. В то же время созданы Коллегия присяжных нотариусов Латвии и Совет присяжных нотариусов Латвии, которые вправе открыть дисциплинарное дело касательно нотариуса по представлению суда или прокурора, а также по жалобам лиц или по собственной инициативе [14]. Кроме того, ст. 181 Закона «О нотариате» предусматривает: «За нарушение законов и других нормативных актов, а также инструкций, которые регулируют деятельность присяжных нотариусов, за допущенную присяжным нотариусом халатность в своей деятельности, невыполнение своих обязанностей, совершение вне службы предосудительного поступка, который не совместим с должностным положением и достоинством присяжного нотариуса или с его нахождением на должности или в бывшем месте практики, Министр юстиции может открыть дисциплинарное дело по представлению суда или прокурора, а также по жалобам лиц или по собственной инициативе [14]. Министр юстиции при открытии дисциплинарного производства уполномочен отстранить нотариуса от выполнения обязанностей до рассмотрения его дела. Закреплены гарантии защиты прав нотариуса от возможного преследования со стороны органа нотариального сообщества. Так, решение Совета присяжных нотариусов Латвии о наложении взыскания направляется Министру юстиции [15].

Как показывает вышеприведенный пример, закон умело использует систему сдержек и противовесов, когда полномочия одного органа уравновешены полномочиями другого. При этом существуют закрепленные способы разрешения разногласий, основанные в первую очередь на приоритете прав государственных органов [14, с. 90].

На основании вышеизложенного приходим к выводу, что государства не отказываются от догматики по осуществлению контроля. Отдельные полномочия могут делегироваться профессиональным объединениям, и такое делегирование налагает на государство, в первую очередь, дополнительные обязательства касательно осуществления административного контроля за эффективностью такой передачи.

2. Контроль за совершением нотариальных действий

2.1. Осуществление судебного контроля за нотариальными действиями

Система как государственного, так и частного нотариата по содержанию деятельности и организации является публично-правовой, о чем в своих исследованиях говорят, в частности, Е. Б. Тарбагаева и другие авторы, а также выступает частью государственной системы [17, с. 15].

Однако следует обратить внимание на то, что до проведения в начале 90-х гг. XX в. судебной реформы и в связи со становлением концепции судебной власти место нотариата определялось в одном ряду с судами, на что в своих исследованиях указывает Н. Б. Зейдер [9, с. 82]. Так, в предмет гражданского процессуального права он включал не только деятельность суда, но и других органов, осуществляющих защиту гражданских прав, в том числе и нотариусов, исходя из общности ряда принципов и других критериев.

Рассматривая более детально суды и нотариат, можно прийти к выводу о том, что между ними имеется ряд сходных черт. В частности, как указывается в ст. 1 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате», нотариат в Российской Федерации в соответствии с Конституцией Российской Федерации, конституциями (уставами) субъектов Российской Федерации, настоящими Основами призван обеспечивать защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации. Суд также осуществляет свои полномочия от имени Российской Федерации. Кроме того, как нотариусы, так и судьи при осуществлении их полномочий руководствуются Конституцией РФ и федеральными законами, по своему статусу являются независимыми, должны быть беспристрастны по отношению к участникам гражданского или арбитражного судопроизводства с учетом специфики деятельности нотариуса, нотариального производства. Представляется возможным определить указанные обстоятельства как общие черты суда и нотариата.

Обладая рядом общих черт, суды и нотариат имеют также и существенное различие, а именно: судебная деятельность по сути своей является деятельностью по осуществлению правосудия. В соответствии со ст. 1 Федерального конституционного закона от 31 декабря 1996 г. № 1-ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации» судебная власть в Российской Федерации осуществляется только судами в лице судей и привлекаемых в установленном законом порядке к осуществлению правосудия присяжных, народных и арбитражных заседателей. Никакие другие органы и лица не вправе принимать на себя осуществление правосудия. Таким образом, правосудие в Российской Федерации осуществляется только судом и более никаким другим органом. Однако по сути правосудие является формой осуществления судебной власти, которая, взаимодействуя с законодательной и исполнительной властью, является государственной властью Российской Федерации, на что указывает ст. 10 Конституции Российской Федерации. Деятельность нотариуса, в свою очередь, является «предупредительным правосудием» и, в частности, направлена на мирное урегулирование споров, возникающих, например, при удостоверении тех или иных сделок, завещаний. Говоря о нотариальной деятельности, нельзя говорить об осуществлении нотариусами государственной власти [14, с. 42].

В настоящее время с позицией Н. Б. Зейдера трудно согласиться, так как в свете с реализации принципа разделения властей, о котором сказано в ст. 10 Конституции Российской Федерации, суд занял совершенно иное место в правовой системе, в связи с чем включать нотариат в судебную систему не представляется возможным, поскольку задачи судов в системе разделения властей сводятся лишь к осуществлению правосудия в рамках конституционного, гражданского, административного и уголовного судопроизводств, и осуществлять непосредственное руководство над системой нотариата суды не могут.

Однако суд как орган, на который возложено осуществление судебной власти, воздействует на деятельность нотариусов путем оценки правомерности или неправомерности их действий в связи с рассмотрением жалоб на действия или бездействия нотариусов в порядке особого производства, что предусмотрено действующим законодательством, а именно ст. 33 Основ законодательства РФ о нотариате, согласно которой отказ в совершении нотариального действия или неправильное совершение нотариального действия обжалуются в судебном порядке в рамках главы 37 ГПК РФ, а также при рассмотрении споров, связанных с оспариванием нотариальных сделок, в исковом порядке.

Поскольку суды не могут непосредственно руководить системой нотариата (что не снимает проблему возможности судебного контроля за нотариальной деятельностью), следует обратить внимание на то, могут ли суды осуществлять судебный контроль за деятельностью нотариуса.

В широком смысле судебный контроль является проверкой судебной властью соблюдения требований норм права всеми правоприменителями, призванными определять соответствие смыслу и букве закона фактического поведения участников общественных отношений в каждом конкретном случае в силу абсолютного права на судебную защиту [8, с. 76]. Так как проверка возможна только при совершении определенных действий, то применительно к судебной власти проверка может осуществляться только в рамках правосудия – исключительной деятельности органов судебной власти. Таким образом, будучи составной частью категории «судебная власть», исходя из целевой направленности деятельности, можно определить судебный контроль как одну из функций суда.

Учитывая то обстоятельство, что судебный контроль является функцией суда по проверке соблюдения норм права правоприменителями, к которым относится и нотариус, можно сделать вывод о том, что суды осуществляют контроль за деятельностью нотариуса, выраженный в виде рассмотрения судом заявлений об оспаривании нотариальных действий или об отказе в их совершении в порядке особого производства и в виде рассмотрения заявлений, в случае возникновения между сторонами спора о праве, связанного с нотариальными актами, в исковом порядке.

В теории права выделяют несколько видов контроля за нотариальной деятельностью, а именно: профессиональный контроль, налоговый контроль, прокурорский контроль, судебный контроль, который можно подразделить на прямой и косвенный [15, с. 71]. На основе изложенного представляется возможным определить, что подразумевается под прямым судебным контролем и косвенным судебным контролем.

Под прямым судебным контролем понимается рассмотрение судами заявлений о совершенных нотариальных действиях или об отказе в их совершении в рамках особого производства гражданского процесса, а также при рассмотрении исков о возмещении имущественного ущерба нотариусом, когда предметом судебного разбирательства является, прежде всего, законность совершения нотариального действия.

Косвенный судебный контроль осуществляется судами общей юрисдикции и арбитражными судами при рассмотрении дел, в которых имеется спор о праве и которые связаны с нотариальными актами. Например, при рассмотрении споров о признании завещания недействительным судом общей юрисдикции фактически осуществляется косвенный судебный контроль за действиями и актами нотариуса, поскольку вытекающие из удостоверенного завещания права и обязанности сторон, при реализации которых и возник спор, основаны на нотариально удостоверенном документе [15, с. 75].

Что касается рассмотрения дел в арбитражном процессе, то арбитражные суды также осуществляют косвенный контроль за нотариальными актами и действиями. Прямой судебный контроль за действиями нотариусов арбитражные суды осуществлять не вправе, так же, как и привлекать их к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования, поскольку споры с участием нотариусов подведомственны не арбитражным судам, а судам общей юрисдикции, где рассматриваются в порядке главы 37 ГПК РФ в рамках особого производства. Однако в настоящее время в связи с введением Федеральным законом от 19 июля 2009 г. № 205-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» в состав АПК РФ главы 28.1 законодателем прямо указано на осуществление прямого судебного контроля арбитражными судами за нотариальными действиями, поскольку, как следует из смысла ст. 225.1 АПК РФ, арбитражные суды рассматривают дела по спорам, связанным с созданием юридического лица, управлением им или участием в юридическом лице, являющемся коммерческой организацией, а также в некоммерческом партнерстве, ассоциации (союзе) коммерческих организаций, иной некоммерческой организации, объединяющей коммерческие организации и (или) индивидуальных предпринимателей, некоммерческой организации, имеющей статус саморегулируемой организации в соответствии с федеральным законом, в том числе по корпоративным спорам, вытекающим из деятельности нотариусов по удостоверению сделок с долями в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью. Данная норма является относительно новой в системе действующего законодательства, с принятием которой контроль за деятельностью нотариусов со стороны как судов общей юрисдикции, так и арбитражных судов стал четко определен [19, с. 43].

Некоторые авторы подразделяют судебный контроль на непосредственный (абстрактный, целевой) и опосредованный, указывая, что при проверке законности действий нотариусов при совершении нотариальных действий или об отказе в их совершении в порядке главы 37 ГПК РФ на предмет несоответствия их Конституции РФ, общепризнанным принципам и нормам международного права, федеральному законодательству и подзаконным нормативным актам имеет место непосредственный (абстрактный, целевой) судебный контроль, а опосредованный контроль реализуется при разрешении конкретных дел.

Поскольку отказ в совершении нотариального действия или неправильное совершение нотариального действия обжалуются в судебном порядке, то у граждан, чьи права или законные интересы нарушены действиями или бездействиями нотариусов, имеется реальная возможность обжалования действий нотариусов или отказа в их совершении в судебном порядке. Причем обжалование нотариальных действий в судебном порядке является способом защиты права, который может потребоваться в трех случаях: когда право уже нарушено, во избежание нарушения права в будущем, а также когда нарушение права только происходит.

Право граждан на судебную защиту гарантировано ст. 46 Конституции РФ и относится к правам, которые не могут быть ограничены ни при каких условиях, о чем также свидетельствует ч. 3 ст. 56 Конституции РФ [1].

Таким образом, в случае, если гражданин или юридическое лицо считает, что нотариальное действие совершено неправильно и с нарушением действующего законодательства, в частности, Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, а также с нарушением их прав и законных интересов, либо отказ в совершении нотариального действия неправомерен, они вправе обжаловать такое действие или отказ в его совершении в судебном порядке.

В случае обжалования нотариального действия необходимо определить, что под ним подразумевается. В нормативных правовых актах не содержится легального понятия «нотариального действия». Однако, исходя из содержания Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, «нотариальное действие» есть совершаемое от имени Российской Федерации специально уполномоченными на то лицами юридически значимое действие по совершению юридического акта, соответствующее установленному законом порядку, с целью защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц, и направленное на закрепление бесспорных гражданских прав и фактов [13, с. 60].

Под специально уполномоченными лицами имеются в виду не только нотариусы, но и, например, уполномоченные должностные лица местного самоуправления поселения в случае, если в поселении нет нотариуса, местная администрация муниципального района или специально уполномоченные должностные лица местного самоуправления муниципального района, если в населенном пункте, расположенном на межселенной территории, нет нотариуса.

При совершении нотариального действия нотариус должен соблюдать определенную процедуру. Так, осуществляя нотариальное действие в виде удостоверения завещания, нотариус обязан в соответствии со ст. 42–44, 47, 57 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» удостоверить завещание дееспособных граждан, совершенное ими лично, содержащее распоряжение только одного гражданина, составленное в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации и лично представленное ими нотариусу. В случае, если завещание удостоверяется на дому или в больнице, нотариус для выяснения действительной воли завещателя должен побеседовать с завещателем без посторонних лиц для установления истинности удостоверяемого завещания. Нотариус также устанавливает личность завещателя, выясняет его дееспособность, зачитывает вслух содержание завещания, убеждается в личном подписании завещания завещателем, по просьбе завещателя – свидетелем, которому нотариус должен разъяснить необходимость соблюдения тайны завещания, или другим лицом с указанием невозможности причин подписания завещания самим завещателем [12, с. 81]. В случае утверждения нотариусом закрытого завещания, т.е. завещания, с содержанием которого завещатель не предоставляет возможности ознакомиться никому, в том числе и нотариусу, нотариус должен разъяснить завещателю о необходимости написания закрытого завещания собственноручно и передачи его нотариусу в запечатанном конверте в присутствии двух свидетелей. Нотариус не вправе также совершать нотариальные действия на свое имя и от своего имени, на имя и от имени своих супругов, их и своих родственников (родителей, детей, внуков). Таким образом, при нарушении процедуры, в данном случае таинства завещания, нотариус несет имущественную ответственность, а в дальнейшем при вступлении лиц в наследство, в пользу которых было завещано имущество посредством удостоверения нотариусом завещания с нарушениями действующего законодательства, может быть оспорено в порядке искового производства в случае нарушения прав или законных интересов третьих лиц.

Что касается обжалования в судебном порядке отказа в совершении нотариального действия, то следует отметить, что в нормативных правовых актах понятие «отказа в совершении нотариального действия» также отсутствует. Однако представляется возможным определить под «отказом в совершении нотариального действия» отказ в совершении специально уполномоченными на то лицами действия по совершению юридического акта вопреки установленным требованиям закона, в результате чего могут быть нарушены права и законные интересы субъектов бесспорного права [18, с. 7].

Так, в соответствии со ст. 48 Основ законодательства РФ о нотариате нотариус отказывает в совершении нотариального действия, если: совершение такого действия противоречит закону; действие подлежит совершению другим нотариусом; с просьбой о совершении нотариального действия обратился недееспособный гражданин либо представитель, не имеющий необходимых полномочий; сделка, совершаемая от имени юридического лица, противоречит целям, указанным в его уставе или положении; сделка не соответствует требованиям закона; документы, представленные для совершения нотариального действия, не соответствуют требованиям законодательства, причем данный список является исчерпывающим. В случае отказа в совершении нотариального действия нотариус по просьбе лица, которому было отказано в совершении нотариального действия, должен выдать мотивированное постановление об отказе в совершении нотариального действия, при наличии которого лицо, чьи права и законные интересы были нарушены, вправе обратиться в суд общей юрисдикции для обжалования в судебном порядке отказа в совершении нотариального действия.

Согласно ст. 17 Основ законодательства РФ о нотариате нотариус несет полную имущественную ответственность за вред, причиненный имуществу гражданина или юридического лица в результате совершения нотариального действия, противоречащего законодательству Российской Федерации, или неправомерного отказа в совершении нотариального действия, а также разглашения сведений о совершенных нотариальных действиях.

Таким образом, любое заинтересованное лицо, считающее, что действиями нотариуса или отказом в совершении нотариальных действий нарушены его законные интересы, а также полагающее, что при совершении нотариального действия или отказе в его совершении были нарушены предусмотренные законодательством Российской Федерации требования, вправе обжаловать нотариальные действия или отказ в их совершении в судебном порядке в суд общей юрисдикции с соблюдением правил территориальной подсудности.

Обжаловать в судебном порядке действия нотариуса или отказа в совершении нотариального действия может любое заинтересованное лицо, которому было отказано в совершении нотариального действия, либо лицо, права или законные интересы которого затрагиваются совершенным нотариальным действием [17, с. 85].

В случае, если в суд с заявлением об обжаловании действия нотариуса или об отказе в совершении нотариального действия обращается лицо, не принимавшее участия в нотариальном действии или не обращавшееся к нотариусу с просьбой, в выполнении которой нотариус ему отказал, то суд общей юрисдикции должен отказать в принятии данного заявления по тем основаниям, что в заявлении, поданном от имени заявителя, оспариваются акты, которые не затрагивают права, свободы или законные интересы заявителя (п. 1 ч. 1 ст. 134 ГПК РФ).

В соответствии со ст. 45 ГПК РФ с заявлением об оспаривании нотариального действия или об отказе в его совершении может обратиться прокурор при необходимости защиты прав граждан, которые по состоянию здоровья, возрасту, недееспособности и другим причинам не могут сами обратиться в суд.

Обжалование нотариальных действий или отказа в совершении нотариальных действий осуществляется путем подачи заявления в суд по месту нахождения нотариуса или по месту нахождения должностного лица, уполномоченного на совершение нотариальных действий, что свидетельствует об определении исключительной территориальной подсудности рассмотрения указанных выше заявлений.

Вместе с тем допустима и альтернативная территориальная подсудность, которая установлена для оспаривания неправильно удостоверенного завещания. Так, по смыслу ст. 1127 ГК РФ к нотариально удостоверенным завещаниям приравниваются завещания граждан, находящихся на излечении в больницах, госпиталях, других стационарных лечебных учреждениях или проживающих в домах для престарелых и инвалидов, удостоверенные главными врачами, их заместителями по медицинской части или дежурными врачами этих больниц, госпиталей и других стационарных лечебных учреждений, а также начальниками госпиталей, директорами или главными врачами домов для престарелых и инвалидов; завещания граждан, находящихся на судах, плавающих под Государственным флагом Российской Федерации, удостоверенные капитанами этих судов; завещания граждан, находящихся в разведочных, арктических или других экспедициях, удостоверенные начальниками этих экспедиций; завещания военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, где нет нотариусов, также завещания работающих в этих частях гражданских лиц, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командирами воинских частей; завещания граждан, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальниками мест лишения свободы. Кроме того, завещание может быть удостоверено должностным лицом органов исполнительной власти Российской Федерации. То же касается и заверения доверенностей, приравненных к нотариальным (ст. 185 ГК РФ) [2].

Таким образом, заявление о неправильном удостоверении завещаний и доверенностей или об отказе в их удостоверении подается в суд по месту нахождения соответственно госпиталя, больницы, санатория, другого стационарного лечебного учреждения; учреждения социального обслуживания, в том числе дома для престарелых и инвалидов, учреждения социальной защиты населения; экспедиции, воинской части, соединения, учреждения и военно-учебного заведения, места лишения свободы. По отношению к морским судам указанное выше заявление подается в суд по месту порта приписки судна.

Что касается подачи заявления об оспаривании совершенного нотариального действия или об отказе в его совершении, то оно также должно соответствовать требованиям, установленным гражданским процессуальным законодательством, в частности, требованиям, предъявляемым к исковому заявлению, содержащимся в ст. 131 ГПК РФ с учетом применения аналогии закона. Поскольку дела об оспаривании нотариальных действий или отказа в совершении нотариальных действий рассматриваются в порядке особого производства и поскольку действующее гражданско-правовое законодательство не содержит прямых требований, предъявляемых к данного рода заявлениям, то согласно ч. 1 ст. 263 ГПК РФ к заявлению об оспаривании нотариального действия или об отказе в его совершении должны применяться требования ч. 1, п. 1, 2, 4, 5, 8 ст. 131 ГПК РФ. При обращении в суд с заявлениями об оспаривании нотариального действия или об отказе в его совершении не подлежит уплате государственная пошлина [4].

Для обжалования действий нотариуса или отказа в его совершении в особом порядке предусмотрены сроки, ограниченные десятью днями со дня, когда заявителю стало известно о совершенном нотариальном действии или об отказе в совершении нотариального действия. В случае пропуска десятидневного срока при наличии уважительных причин суд может восстановить пропущенный срок. Как правило, под уважительными причинами понимается болезнь, командировка, но суд может признать уважительными и другие причины. Однако лицо, которое обжалует нотариальное действие или отказ в его совершении, должно добросовестно пользоваться предоставленными ему правами и не злоупотреблять ими [19, с. 98].

Следует четко определить, в каком случае нотариальное действие порождает спор о праве, а в каком нотариальное действие или отказ в его совершении могут обжаловаться в порядке особого производства.

Так, в главе 37 ГПК РФ говорится лишь об оспаривании нотариальных действий или об отказе в их совершении. Причем при обращении в суд заявителей с таким заявлением оно будет рассматриваться в порядке особого производства, поэтому важно определить процессуальный порядок рассмотрения заявления лица, обратившегося в суд, так как в особом производстве могут быть рассмотрены заявления о совершенном нотариальном действии или об отказе в его совершении в отношении нотариусов, должностных лиц, уполномоченных на совершение нотариальных действий, в случае отсутствия спора о праве. К примеру, если нотариус отказывает лицу в выдаче свидетельства о праве на наследство по закону, мотивируя свой отказ тем, что имеются наследники предыдущей очереди, чем та, которая есть у обратившегося к нотариусу лица с заявлением, и выдает постановление об отказе в совершении нотариального действия, то данное действие будет обжаловаться в рамках особого производства.

Заявление лица или организации, оспаривающих права и обязанности, вытекающие из совершенного нотариального действия в виде принятого нотариального акта, рассматриваются судом общей юрисдикции или арбитражным судом в порядке искового производства, и, следовательно, не могут быть рассмотрены в порядке особого производства, например, в случае отказа нотариуса выдать свидетельство о праве на наследство ввиду возникшего спора относительно наследственной массы между наследниками. Кроме того, в порядке искового производства разрешаются споры между истцом и ответчиком, нарушившим законные права и интересы истца. Обстоятельством, на которое ссылается истец в подтверждение своих требований, т.е. основанием любого искового спора, должно быть действие или бездействие ответчика, которое привело к нарушению или угрозе нарушения прав истца. В данном случае действие нотариуса послужило основанием для обращения в суд с иском.

Спорным остается вопрос о том, каково процессуальное положение нотариуса в рамках искового производства – является ли нотариус третьим лицом, не заявляющим самостоятельных требований, или является ответчиком. Есть основания полагать, что нотариус должен привлекаться к участию в процессе в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, так как нотариусы имеют заинтересованность в исходе дела, поскольку в случае, например, удовлетворения иска решение суда может иметь определенные юридические последствия и для нотариусов. Кроме того, привлечение нотариусов к участию в процессе в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, является приемлемым по тем причинам, что нотариус совершает те или иные нотариальные действия на основании предоставленных ему документов, правильность содержания которых нотариус не вправе проверять. Также следует обратить внимание на то, что при совершении гражданами и юридическими лицами каких-либо сделок нотариус не является стороной данной сделки, и соответственно предъявление требований к нотариусу, а равно как и указание его в качестве ответчика является не совсем правомерным и обоснованным.

Однако в судебной практике встречаются такие дела, когда нотариуса привлекают к участию в деле в качестве ответчика [15, с. 78]. Поскольку законодателем именно истцу предоставлено право на предъявление искового заявления в суд и его уточнение в ходе рассмотрения дела, указания в качестве ответчика того или иного физического лица, в том числе и нотариуса, или организации, то судам необходимо разъяснять истцам право на уточнение исковых требований в части замены ненадлежащего ответчика надлежащим в случае возникновения спора о праве, основанного на нотариальном действии. Представляется возможным указать, что случаи рассмотрения дела судом с участием ненадлежащего ответчика приводят к ослаблению защиты тех участников гражданского оборота, которые обращаются к нотариусу по собственной инициативе или в силу обязательных предписаний закона.

Таким образом, контроль за нотариальной деятельностью осуществляется судами и при рассмотрении споров о праве, основанных на совершенных нотариальных действиях. Однако следует уточнить, что особенностью данного вида контроля является возможность обращения в суд с заявлением на действия нотариуса или на его отказ совершить нотариальное действие лишь лица, которое непосредственно обращалось к этому нотариусу. В свою очередь, иск о признании нотариального действия недействительным может быть подан любым лицом, считающим, что его право или законный интерес совершенным нотариальным действием были нарушены.

Представляется, что далеко не во всех случаях разрешение возникших проблем, в частности в порядке особого производства, является эффективным, поскольку, хотя большинство вопросов в сфере наследственных правоотношений и рассматривается в порядке особого производства, при наличии спора о праве необходимо применять исковой порядок рассмотрения гражданских дел, касающихся, в том числе и правильности тех или иных нотариальных актов и действий.

Важным является вопрос участия нотариуса в качестве стороны по делу или лица, участвующего в деле, в гражданском процессе. Учитывая то, как складывается судебная практика в настоящее время, нотариусы при рассмотрении заявлений судом с их непосредственным участием в суд, как правило, не являются. Однако представляется возможным считать, что нотариусу необходимо принимать участие в судебных заседаниях, куда он вызван в связи с обжалованием нотариального действия или отказа в его совершении либо с подачей искового заявления о праве, возникшей в результате совершения нотариусом нотариального действия. При этом следует учитывать, что, вступая в процесс в качестве заинтересованного лица, третьего лица или ответчика, нотариус продолжает осуществлять профессиональную деятельность, защищая возникшие общественные отношения.

Не всегда целесообразным со стороны суда является привлечение нотариуса к участию в процессе в качестве заинтересованного лица, в частности, в делах об установлении факта принятия наследства после чьей-либо смерти. В данном случае отсутствуют какие-либо юридические последствия для обеих сторон, а у нотариуса отсутствует какая-либо заинтересованность в установлении или в отказе установления факта принятия наследства. Здесь суду следует ограничиться истребованием у нотариуса наследственного дела к имуществу умершего для установления факта возможности принятия наследства другими лицами или отсутствием самого наследственного дела в связи с необращением наследников в установленный законом шестимесячный срок с заявлением о принятии наследства. Однако в случае, если наследник фактически принял наследство и предоставил нотариусу все необходимые документы, то его заявление на отказ в совершении нотариального действия следует рассматривать по правилам главы 37 ГПК РФ.

Таким образом, при осуществлении как прямого, так и косвенного судебного контроля необходимо обращать внимание на то, в каком процессуальном порядке: в рамках особого производства или в исковом производстве следует рассматривать заявления лиц, считающих действия нотариусов или отказ в их совершении, неправомерными и противоречащими закону, однако не следует забывать, что суд, являясь органом, осуществляющим судебную власть в государстве, производит лишь оценку правомерности или неправомерности нотариальных действий или отказов нотариуса в совершении тех или иных нотариальных действий при поступлении в порядке как особого, так и искового производства заявления от гражданина или организации, а не по собственной инициативе.

2.2. Контроль за исполнением нотариусами профессиональных обязанностей

В соответствии со ст.34 Основ контроль за исполнением профессиональных обязанностей нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах, осуществляют органы юстиции, а нотариусами, занимающимися частной практикой, – нотариальные палаты. Данное полномочие нотариальных палат является одной из форм реализации присущих им полномочий управленческого характера, делегированных им от имени государства как организациям публично-правового характера. В соответствии со ст.34 Основ проверка организации работы нотариуса проводится 1 раз в 4 года, а впервые приступившего к нотариальной деятельности – по истечении 1 года после наделения полномочий нотариуса [4].

Согласно ст.34 Основ речь идет о проверке исполнения профессиональных обязанностей, при этом нотариусы обязаны представлять должностным лицам, уполномоченным на проведение проверок, сведения и документы, касающиеся расчетов с физическими и юридическими лицами. Кроме того, в соответствии со ст.28 Основ нотариальная палата может истребовать от нотариуса (лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса) представления сведений о совершенных нотариальных действиях, иных документов, касающихся его финансово-хозяйственной деятельности, а в необходимых случаях – личных объяснений в нотариальной палате, в том числе и по вопросам соблюдения требований профессиональной этики. При этом должностные лица нотариальной палаты обязаны сохранять тайну совершения нотариальных действий.

Следовательно, проверка по своему содержанию включает контроль исполнения всех полномочий нотариуса, охватываемых его профессиональными обязанностями, о которых речь шла ранее.

По-разному на практике трактуется вопрос о том, кто вправе проверять нотариуса. Один подход, основанный на сугубо профессиональном характере нотариальных палат, исходит из того, что проверять нотариуса вправе только другие нотариусы в связи с необходимостью соблюдения нотариальной тайны [11, с. 62]. Другой подход заключается в том, что в проверках могут участвовать и должностные лица нотариальных палат, поскольку не случайно указание в ст.28 Основ о необходимости для указанных лиц хранить нотариальную тайну [16, с. 93]. Можно предложить следующий механизм проведения проверок, соответствующий ст.34 Основ и учитывающий реальные возможности нотариальных палат по проведению проверок профессиональной деятельности. Дело в том, что нотариальные палаты различны по количеству как членов (от 5-10 нотариусов до 600 с лишним), так и зон их действия. Понятно, что организация проверок профессиональной деятельности проще в крупной нотариальной палате с большим числом членов и находящихся на относительно компактной территории и более сложна в небольшой нотариальной палате в условиях, когда между нотариальными конторами существуют большие расстояния.

Поэтому целесообразнее проводить проверки выборочного характера. Проведение проверок следует поручать нотариусам со стажем работы более 5 лет, а также специальным сотрудникам нотариальных палат, профессионально занимающихся проверками. Проверка может охватывать не более одного месяца в каждом году, поскольку если правила нотариального производства соблюдались, например, в июле 1995 г., то логично предположить, что в остальные месяцы этого же года наблюдалась такая же картина.

Проверка может включать заполнение специальной анкеты самим проверяемым, где он бы заполнил сам основные фактические данные о своей работе, о наличии удовлетворенных судом либо признанных им самим жалоб, исков, о фактических возможностях по сохранению архива, обеспечению нотариальной тайны и иных главных составляющих его работы.

Проверка заключается в установлении наличия всех необходимых документов в архиве в соответствии с правилами нотариального производства, сложившимся толкованием законодательства, наличия необходимой номенклатуры дел, наличия помещения, обеспечивающего соблюдение правил нотариального производства и сохранение нотариальной тайны. Проверка не может оценивать правильность совершения соответствующего нотариального действия с точки зрения применения законодательства, когда оно допускает его различное толкование.

Результатом проверки должен быть акт, подписываемый проверяемым и нотариусом, осуществляющим проверку, с приложением протокола разногласий, при наличии которого спорные вопросы рассматриваются правлением нотариальной палаты [18, с. 42].

2.3. Иные виды контроля за деятельностью нотариусов

Налоговый контроль за деятельностью нотариусов проводится по правилам и процедурам, установленным НК РФ. В соответствии со ст.87 НК РФ налоговые органы проводят камеральные и выездные налоговые проверки налогоплательщиков, плательщиков сборов и налоговых агентов. Налоговой проверкой могут быть охвачены только три календарных года деятельности налогоплательщика, плательщика сбора и налогового агента, непосредственно предшествовавшие году проведения проверки [6].

Если при проведении камеральных и выездных налоговых проверок у налоговых органов возникает необходимость получения информации о деятельности налогоплательщика (плательщика сбора), связанной с иными лицами, налоговым органом могут быть истребованы у этих лиц документы, относящиеся к деятельности проверяемого налогоплательщика (плательщика сбора) (встречная проверка).

Запрещается проведение налоговыми органами повторных выездных налоговых проверок по одним и тем же налогам, подлежащим уплате или уплаченным налогоплательщиком (плательщиком сбора) за уже проверенный налоговый период, за исключением случаев, когда такая проверка проводится в связи с реорганизацией или ликвидацией организации налогоплательщика (плательщика сбора – организации) или вышестоящим налоговым органом в порядке контроля за деятельностью налогового органа, проводившего проверку [17, с. 46].

Повторная выездная налоговая проверка в порядке контроля за деятельностью налогового органа проводится вышестоящим налоговым органом на основании мотивированного постановления этого органа с соблюдением требований указанной статьи.

Камеральная налоговая проверка проводится по месту нахождения налогового органа на основе налоговых деклараций и документов, представленных налогоплательщиком, служащих основанием для исчисления и уплаты налога, а также других документов о деятельности налогоплательщика, имеющихся у налогового органа. Камеральная проверка проводится уполномоченными должностными лицами налогового органа в соответствии с их служебными обязанностями без какого-либо специального решения руководителя налогового органа в течение трех месяцев со дня представления налогоплательщиком налоговой декларации и документов, служащих основанием для исчисления и уплаты налога, если законодательством о налогах и сборах не предусмотрены иные сроки. Если проверкой выявлены ошибки в заполнении документов или противоречия между сведениями, содержащимися в представленных документах, то об этом сообщается налогоплательщику с требованием внести соответствующие исправления в установленный срок [10, с. 42].

При проведении камеральной проверки налоговый орган вправе истребовать у налогоплательщика дополнительные сведения, получить объяснения и документы, подтверждающие правильность исчисления и своевременность уплаты налогов.

На суммы доплат по налогам, выявленные по результатам камеральной проверки, налоговый орган направляет требование об уплате соответствующей суммы налога и пени.

Согласно ст.89 НК РФ выездная налоговая проверка проводится на основании решения руководителя (его заместителя) налогового органа. Выездная налоговая проверка в отношении одного налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента) может проводиться по одному или нескольким налогам. Налоговый орган не вправе проводить в течение одного календарного года две выездные налоговые проверки и более по одним и тем же налогам за один и тот же период. Выездная налоговая проверка не может продолжаться более двух месяцев, если иное не установлено данной статьей. В исключительных случаях вышестоящий налоговый орган может увеличить продолжительность выездной налоговой проверки до трех месяцев. Срок проведения проверки включает время фактического нахождения проверяющих на территории проверяемого налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента. В указанные сроки не засчитываются периоды между вручением налогоплательщику (налоговому агенту) требования о представлении документов и представлением им запрашиваемых при проведении проверки документов.

При необходимости уполномоченные должностные лица налоговых органов, осуществляющие выездную налоговую проверку, могут проводить инвентаризацию имущества налогоплательщика, а также производить осмотр (обследование) помещений и территорий, используемых налогоплательщиком для извлечения дохода либо связанных с содержанием объектов налогообложения [11, с. 120].

При наличии у осуществляющих проверку должностных лиц достаточных оснований полагать, что документы, свидетельствующие о совершении правонарушений, могут быть уничтожены, скрыты, изменены или заменены, производится выемка этих документов в порядке, предусмотренном ст.94 НК РФ, по акту, составленному этими должностными лицами. В акте о выемке документов должна быть обоснована необходимость выемки и приведен перечень изымаемых документов. Налогоплательщик (налоговый агент, плательщик сбора) имеет право при выемке документов делать замечания, которые должны быть по его требованию внесены в акт. Изъятые документы должны быть пронумерованы, прошнурованы и скреплены печатью или подписью налогоплательщика (налогового агента, плательщика сбора). В случае отказа налогоплательщика (налогового агента, плательщика сбора) скрепить печатью или подписью изымаемые документы об этом делается специальная отметка. Копия акта о выемке документов передается налогоплательщику (налоговому агенту, плательщику сбора).

По окончании выездной налоговой проверки проверяющий составляет справку о проведенной проверке, в которой фиксируются предмет проверки и сроки ее проведения. Подробно указанные вопросы урегулированы в приказе Министерства по налогам и сборам РФ от 10 апреля 2000 г. № АП-3-16/138 "Об утверждении Инструкции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам от 10 апреля 2000 г. № 60 "О порядке составления акта выездной налоговой проверки и производства по делу о нарушениях законодательства о налогах и сборах".

Контроль органов уголовной юстиции. Уголовно-правовая ответственности нотариусов урегулирована ст.202 УК РФ "Злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами".

Согласно части первой указанной статьи использование частным нотариусом своих полномочий вопреки задачам своей деятельности и в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц либо нанесения вреда другим лицам, если это деяние причинило существенный вред правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства, – наказывается штрафом в размере от пятисот до восьмисот минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от пяти до восьми месяцев, либо арестом на срок от трех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до трех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.

Согласно части второй указанной статьи то же деяние, совершенное в отношении заведомо несовершеннолетнего или недееспособного лица либо неоднократно, – наказывается штрафом в размере от семисот до одной тысячи минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от семи месяцев до одного года, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.

Также необходимо упомянуть о контроле за деятельностью нотариусов, осуществляемых в порядке общего надзора органами прокуратуры и других видов контроля, в частности, за соблюдением законодательства о труде, противопожарного, санитарно-эпидемиологического, метрологического и др.

Таким образом, в настоящей главе изучены виды контроля за нотариальной деятельностью.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Нотариальная деятельность, как и любая другая нуждается в государственном контроле и надзоре со стороны компетентных органов. Безусловно, важным элементом правового регулирования деятельности органов нотариата в Российской Федерации выступают закрепленные в законодательстве формы контроля: судебный и налоговый контроль, контроль за профессиональной деятельностью, а также контроль органов прокуратуры.

В первой главе настоящей курсовой работы был проведен анализ зарубежного опыта контроля за нотариальной деятельностью.

На основании проведенного анализа был сделан вывод, что государства не отказываются от догматики по осуществлению контроля. Отдельные полномочия могут делегироваться профессиональным объединениям, и такое делегирование налагает на государство, в первую очередь, дополнительные обязательства касательно осуществления административного контроля за эффективностью такой передачи.

Любое заинтересованное лицо, считающее, что действиями нотариуса или отказом в совершении нотариальных действий нарушены его законные интересы, а также полагающее, что при совершении нотариального действия или отказе в его совершении были нарушены предусмотренные законодательством Российской Федерации требования, вправе обжаловать нотариальные действия или отказ в их совершении в судебном порядке в суд общей юрисдикции с соблюдением правил территориальной подсудности.

При осуществлении как прямого, так и косвенного судебного контроля необходимо обращать внимание на то, в каком процессуальном порядке: в рамках особого производства или в исковом производстве следует рассматривать заявления лиц, считающих действия нотариусов или отказ в их совершении, неправомерными и противоречащими закону, однако не следует забывать, что суд, являясь органом, осуществляющим судебную власть в государстве, производит лишь оценку правомерности или неправомерности нотариальных действий или отказов нотариуса в совершении тех или иных нотариальных действий при поступлении в порядке как особого, так и искового производства заявления от гражданина или организации, а не по собственной инициативе.

Профессиональный контроль имеет целью обеспечить проверку исполнения профессиональных обязанностей нотариусами.

Список использованных источников

Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993, с учетом внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ) // «Собрание законодательства РФ», 04.08.2014, №31, ст. 4398
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 29.07.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с 06.08.2017) // «Собрание законодательства РФ», 1994. № 32. Ст. 3301
Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1) (ред. от 03.07.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.07.2017) // "Российская газета", N 49, 13.03.1993
Положение о порядке проведения конкурса на замещение вакантной должности нотариуса (утв. Приказом Минюста России от 17.02.1997 N 19-01-19-97) (ред. от 29.06.2015) (Зарегистрировано в Минюсте России 12.03.1997 N 1268)
Кодекс профессиональной этики нотариусов в Российской Федерации / (утв. Минюстом России 19.01.2016)
Письмо Федеральной нотариальной палаты от 01.04.2016 № 1078/03-16-3 «О направлении Методических рекомендаций по определению предельного размера платы за оказание нотариусом услуг правового и технического характера». Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
Куленко, Н. И. Конституционноправовые основы российского нотариата : автореф. дис. … канд. юрид. наук [Электронный ресурс]. – URL: http://www.dissercat.com/content/konstitutsionno-pravovye-osnovy-rossiiskogo-notariata (дата обращения 05.10.2017)
Ралько В.В. Нотариат против рейдерства // Антикоррупционер. - 2016. - № 2. – С. 36-41.
Романовская О.В. Модернизация законодательства о нотариате // Судья. 2014. № 7. – С.37-42.
Романовская, О.В. Контроль за нотариальной деятельностью в России, странах СНГ и Балтии [Текст] // Новая правовая мысль. – 2006. – № 6. – С. 36-40.
Ткаченко Е.В., Фомичева Р.В. К вопросу о правовом статусе нотариуса Российской Федерации. //Журнал Вестник Тамбовского университета Выпуск № 1 (5) / 2016.
Устав федеральной нотариальной палаты / утвержден на Учредительной конференции представителей региональных нотариальных палат в г. Москве 22.09.1993 (с изм. от 25.04.2017)
Федеральная нотариальная палата: официальный сайт [Электронный ресурс] – Режим доступа: https://notariat.ru/
Федотова А. У нотариуса своя задача // ЭЖ-Юрист. - 2016. - № 44. - С. 15-16
Филиппова О.В. Становление нотариата в России, история и современность // Нотариальный вестник. 2012. № 9. С. 35-45.
Цверенков, Я. Законодательство про нотариальную деятельность: опыт зарубежных стран [Текст] / Я. Цверенков. – М., 1999. – 221 с.
Черемных Г.Г. Комментарий к проекту федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации» // Нотариус. 2010. № 1. С. 3-10.
Число нотариусов в Казахстане следует ограничить – Международный cоюз нотариата [Электронный ресурс]. – URL: http://www.newskaz.ru/society/20130912/5538069.html (дата обращения 07.10.2017).
Ярков, В.В. Сравнительно-правовой анализ законодательства зарубежных стран в сфере нотариальной деятельности и рекомендации по его гармонизации [Текст] / В.В. Ярков. – М., 2005. – 131 с.

Приложение 1

ОСУЩЕСТВЛЕНИЕ КОНТРОЛЯ

стадия констатации, то есть установление фактического состояния дел

стадия анализа, то есть сравнение фактического положения с заданным режимом и оценка характера допущенных отклонений

стадия разработки мероприятий по улучшению и корректировки процесса управления, принятие мер к их реализации

Рис. 1. Три стадии процесса осуществления контроля