Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

Исследуя материал по данной теме, проанализировав Российское законодательство, регулирующее такой институт как нотариат можно сделать следующие выводы:

1) Институт нотариат обладает огромным положительным историческим опытом, в том числе российским, развития и функционирования;

2) институт нотариата является открытым, стабильным и предсказуемым источником формирования доходной части государственного бюджета;

3) институт нотариата обладает большим потенциалом по предотвращению экономических преступлений;

4) институт нотариата широко используется во многих странах мира, с которыми Россия имеет тесные экономические и политические связи

Параллельно с существующей системой государственных нотариальных контор создан институт частного нотариата, который имеет некоторые особенности, обусловленные его положением в системе нотариальных органов и деятельностью, а именно:

частный нотариат дополняет существующую систему государственного нотариального обслуживания физических и юридических лиц;

деятельность частного нотариуса базируется не на бюджетном финансировании. Частный нотариус как представитель свободной профессии организует свою работу, нанимает и увольняет работников, обеспечивает материально свою профессиональную деятельность.

В то же время государство сохраняет за собой решение некоторых вопросов по урегулированию деятельности частных нотариусов:

а) установление особого порядка учреждения и ликвидации должности частного нотариуса;

б) наделение частного нотариуса полномочиями на конкурсной основе из числа лиц, имеющих лицензии;

в) контроль за исполнением правил нотариального делопроизводства частными нотариусами и тарифами на их услуги и др.

Последние годы двадцатого столетия характеризуются бурным развитием российского законодательства. Были приняты новые кодексы и многочисленные подзаконные акты, регулирующие разные общественные отношения. Применение нового законодательства сопровождается рядом проблем в нотариальной практике. Например, возникают вопросы, касающиеся ответственности нотариуса, как частного, так и государственного. Актуальны вопросы, связанные с изменением перечня сделок, для совершения которых в силу закона обязательно соблюдение нотариальной формы, а также вопросы, связанные с появлением учреждений органов юстиции, которые теперь регистрируют сделки с недвижимостью.

И несмотря ни на что, я думаю - за частным нотариатом в нашей стране будущее. Будем надеяться, что частный нотариат выживет и займет достойное место в системе государственных органов России.

Уникальность института нотариата обусловлена его неповторимой частно-публичной природой. С одной стороны, частнопрактикующий нотариус является абсолютно самостоятельным субъектом права, сам организует и содержит нотариальную контору, отвечает собственным имуществом за причиненный ущерб. С другой стороны, нотариус совершает нотариальные действия от имени Российской Федерации, взимает нотариальный тариф, равный государственной пошлине за их совершение, и контроль за его деятельностью осуществляют в том числе государственные органы юстиции. Именно смешанная — частно-публичная природа делает институт нотариата столь неповторимым и многогранным. Вся история нотариата — это история поиска баланса между частным и государственным, интересами экономики и юридической без- опасностью, открытостью и закрытостью нотариального сообщества. В какие-то моменты нашей истории нотариат становился полностью государственным, а нотариусы были полноценными государственными служащими. Затем возродился негосударственный нотариат, а большое число нотариальных действий в целях снижения экономической нагрузки на бизнес и граждан утратило законодательный характер обязательных. Модель нотариата, которая сложилась в России, сформировалась под влиянием как экономических преобразований в обществе, так и изменений социокультурной и правовой парадигмы в сторону германизации законодательства, признания естественных и неотъемлемых прав человека. Согласно ст. 2 Конституции Российской Федерации именно человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Соответственно именно это предопределило главную роль института нотариата — защиту прав, свобод и законных интересов граждан. Именно поэтому это и делает данную тему актуальной для написания курсовой.

Цель работы состоит в том, что бы раскрыть понятие российского нотариата, задачи и проблемы, которые ставит перед ним сегодняшняя действительность.

Работа состоит из трех глав. В первой раскрывается история возникновения и развития нотариата. Вторая глава посвящена понятию нотариата на современном этапе и организации нотариального дела в России в целом. Третья глава отражает проблемы нотариата и их решение.

1 История развития нотариата

1.1 История возникновения нотариата

Исторически момент зарождения института нотариата и начало становления нотариальной деятельности в качестве профессиональной деятельности по оказанию юридической помощи относится к далекому прошлому. Необходимость права проявляется с самого начала разви­тия общественной формации. И естественно, что возникали кон­фликты не только между отдельными людьми, но и между целыми группами. Наверное, подобные ситуации и подтолкнули людей на создание таких канонов, по которым можно будет строить свою жизнь спокойно. Так постепенно возникли первые рукописные пра­вила поведения.Писари древнейших цивилизаций являются далекими предшественниками нотариата, но настоящими родоначальниками профессии стали особые категории должностных лиц, наделенных полномочиями формировать и закреплять юридические доказательства.

Историю современного нотариата принято возводить к Древнему Риму. Прообразами и предвестниками нотариусов в Древнем Риме были писцы. Недаром в переводе с латинского «нотариус» - писец.

В их обязанности входило не только составление разного рода посланий и прошений, но и составление различных сделок. Было две категории писцов: состоявшие на государственной службе (scribae) и на содержании частных лиц (exceptores et notarii).^[1]Однако существовала и третья, особая категория лиц, занятых оформлением правовых документов и материалов. Это – табеллионы. Они были свободными людьми, не состоявшими на службе государства и частных лиц. Табеллионы занимались составлением для всех желающих юридических актов и судебных бумаг - за вознаграждение и под контролем государства. Свои функции они могли отправлять только в конторах. Для придания документу, составленному табеллионом, характера публичного акта, его необходимо было внести в судебный протокол, после чего спор о подлинности этого акта становился невозможным. Табеллионом мог стать свободный римский гражданин, обладающий правовыми знаниями, принятый в корпорацию табеллионов и утвержденный в должности префектом города.

Именно табеллионы стали «отцами» нотариата. История возникновения нотариата. Нотариат – как институт имеет свою историю возникновения и развития, восходящую к временам Республики в Древнем Риме. Уже в тот период у римлян существовал особый институт должностных лиц, именуемых писцами, в функции которых входило оформление письменных распоряжений, даваемых магистрами, и судебных формул, выносимых преторами. В их обязанности входило и Ведение судебных журналов, различного рода записей, которые носили публично-правовой характер. Кроме института должности писцов, существовала категория частных писцов. Они состояли в качестве домашних секретарей у богатых римлян, вели деловую переписку и оформляли различного рода юридические сделки для них. Лица, выполнявшие эти функции, назывались “нотариусами” (notaril) от слова nott, что означало стенографический знак, который применялся писцами для скорости записей, которые они вели. Дальнейшее развитие гражданского оборота вызвало в Риме появление института табеллионов, который и считается родоначальником современного нотариата.^[2]

Табеллионы занимались составлением юридических актов и судебных бумаг для любого лица за вознаграждение. Размер получаемого ими вознаграждения устанавливался государством. Табеллионы считались лицами свободной профессии, однако государство осуществляло контроль, за их деятельностью. Табеллионы были обязаны следить за соответствием оформляемого ими документа закону как по форме, так и по содержанию. Это происходило в специально отведенных помещения на центральных улицах и площадях городов, и только в исключительных случаях на дому. После IV века получает распространение новая форма нотариата – церковная.

Писцы – нотариусы занимались составлением юридических документов и вели переписку по делам церкви. В функции этих нотариусов входило оформление актов об избрании высших духовных лиц, стенографирование бесед, которые вели на приемах, протоколирование заседаний церковных сборов. Важную роль в их деятельности играло оформление договоров и актов, заключаемых духовенством от имени церкви и в ее интересах.

К началу VIII века церковный нотариат распространил свою деятельность и на область гражданских правоотношений. С усилением светской власти к XV веку церковный нотариат перестал существовать, и нотариат становится полностью государственным органом. Нотариусы стали должностными лицами, состоящими на государственной службе. Они назначались либо верховной властью государства, либо от ее имени феодальными властями.^[3]

Деятельность нотариусов к этому времени приобретает законодательную регламентацию и широко распространяется в крупнейших городах Италии. Нотариат – корпоративное устройство управление, которое обеспечивает защиту интересов нотариусов. Функции нотариусов расширяются. Они составляют теперь уже не только юридические документы и различные акты, как ранее, но и принимают участие в деятельности судебных и административных органов, присутствуют в судебных процессах, записывают показания участников и даже составляют судебные решения.

1.2 Возникновение и развитие нотариата в России

До настоящего времени среди исследователей истории российского нотариата нет единого мнения о времени его возникновения. Одни авторы полагают, что прообраз нотариата в России можно обнаружить в X веке, вторые утверждают, что история русского пронотариата восходит к периоду федеральной раздробленности XII - XIV вв., третьи - история нотариата в России начинается с конца XV века. При этом и те, и другие исследователи сходятся в одном: возникновение нотариата связано с развитием гражданского оборота^[4].

Считается, что одними из первых источников, подтверждающими существование прообраза нотариата, являются договор Руси с Византией, заключенный в 911 г., и "Русская правда"^[5]. Однако, как утверждает Н.М. Карамзин, договор подтверждает наличие у россиян своих законов, устанавливающих, в том числе право наследования и силу завещаний.^[6] Аналогично и в "Русской правде" невозможно найти следы существования хоть какого-нибудь института, схожего с институтом нотариата. Только в конце XV века постепенно вводятся сословия, функции которых были схожи с функциями писцов и табеллионов Древнего Рима. Сначала, а именно в 1497 году, вводится такое сословие, как сословие подьячих, о чем свидетельствует статья 22 Судебника 1497 года, изданного Иоанном III: "От правые грамоты имать от печати печатнику великого князя и детей великого князя печатнику с рубля по девяти денег, а дьяку от подписи с рубля по алтыну, а подьячему, которой грамоту напишет, с рубля по три денег". Исходя из этого можно сделать вывод, что подьячими были своего рода писцы (похожие на писцов в Древнем Риме), которые только писали грамоты, но не удостоверяли, так как у них не было полномочий ставить печать и подписывать акт. А вот уже площадные подьячие, появившиеся в эпоху правления Михаила Федоровича, больше имеют сходство с римскими табеллионами и нотариусами. Сословие площадных подьячих сложилось под воздействием спроса на юридические услуги неграмотного в своем большинстве населения Московского государства. Законодательное закрепление их исключительного права на площадное письмо произошло только при царе Алексее Михайловиче, на основании его Соборного уложения 1649 года. В предшествующих законодательных актах никаких систематизированных норм об их деятельности не существовало.

В годы правления Петра Великого были значительные реформы, затронувшие практически все сферы жизни, в том числе и нотариат. При Петре I особое значение имела гербовая бумага, на которой совершали акты площадные подьячие, в противном случае акт являлся недействительным, о чем был вынесен Указ от 23 января 1699 года "Об употреблении гербовой бумаги для писания крепостей". "Крепость - акт, документ, подтверждающий право на владение какой-либо собственностью", в основном недвижимостью. Однако вскоре вместо площадных подьячих нотариальные функции выполняли уже крепостные писцы, а в 1729 году было официально введено слово "нотариус". Как видно из вышеизложенного, нотариат, с момента возникновения его в России и до XVIII века, развивался не так стремительно, как в европейских странах, и изменялся лишь внешними данными: менялись наименование, структура, а сущность нотариуса оставалась прежней, в связи с чем не был раскрыт весь потенциал нотариата, несмотря на то, что развивались государство, торговые отношения, частная собственность.
Только XIX век в лице императора Александра II подарил России реформы, затронувшие и нотариальную деятельность. Императором в 1866 году было введено Положение о нотариальной части, отделившее нотариат от судебной власти. Отметим, что вплоть до правления Александра II нотариат входил в состав судебной власти. Некоторые нормы Положения о нотариальной части легли в основу законодательства, регулирующего нотариальную деятельность и сегодня^[7]. Однако, несмотря на то что Положение о нотариальной части было специальным законом, регулирующим целиком и полностью деятельность нотариусов, оно имело множество пробелов и негативных нюансов. Так, нотариус М.М. Нейман отмечал, что со стороны граждан имелись жалобы на порядок удостоверения крепостных актов, а также на имеющийся в то время формализм^[8]. Крепостными актами являлись акты в отношении недвижимого имущества, и сначала такие акты совершались нотариусами, а затем утверждались старшими нотариусами. Таким образом, в соответствии с Положением о нотариальной части существовали две должности нотариусов: нотариусы, выполнявшие черновую работу (подготавливали акты и т.д.), и старшие нотариусы, за которыми было "последнее слово", так как только они имели право удостоверять акты. Именно такое деление возмущало народ, так как это затягивало процесс удостоверения актов, что приносило убытки сторонам договора. В Положение о нотариальной части вносились различные поправки и изменения вплоть до 1917 года.После революции 1917 года нотариат находился в состоянии "спячки". Нотариус просто существовал, совершая иногда незначительные действия. Произошла некая стагнация нотариата, что и отразилось на его дальнейшем развитии. Было это связано с тем, что в Советский период истории России были упразднены многие правоохранительные органы. Так, в 1917 году Декретом о суде от 24 ноября были ликвидированы окружные суды и судебные палаты, институты судебных следователей, прокурорский надзор, присяжная и частная адвокатура . Нотариат официально упразднен не был, однако, как отмечает К.С. Юдельсон , деятельность нотариальных контор фактически была прекращена после совершения Великой Октябрьской революции.

В 1922 году с переходом к новой экономической политике нотариат постепенно пробуждается, появляются нотариальные конторы, а также нормативные акты и законы, регулирующие нотариальную деятельность. Но это были лишь частицы полноценного нотариата, который мог бы охранять и гарантировать права и интересы граждан. Такие государства, как Франция, Италия, Германия, уже использовали весь потенциал нотариата, причем частного нотариата, развивая тем самым правовую систему государства, в то время как в России существовали только государственные нотариусы.
В таком виде нотариат просуществовал вплоть до принятия в 1993 г. Основ законодательства Российской Федерации о нотариате (далее - Основы), и с этого момента, наряду с нотариусами, работающими в государственных конторах, появляются нотариусы, занимающиеся частной практикой.^[9] Указанный нормативно-правовой акт явился предпосылкой создания в России гражданского общества, основанного на принципах охраны и защиты прав и интересов граждан. Этому процессу активно послужили принципы деятельности нотариусов, установленные в Законе: независимость и беспристрастность, имущественная ответственность, а также непосредственная деятельность самих нотариусов. Исследование основных исторических этапов становления нотариата в России имеет важное значение для исследования его современного положения. И именно изучение основных периодов формирования нотариата в России позволило прийти к выводам о том, что процесс развития нотариата в России отличался от процесса развития в европейских странах своей нестабильностью и медлительностью. В европейских странах нотариат развивался очень стабильно, поступательно, как того и требовали тенденции соответствующего исторического периода. Одной из причин такого развития послужило распространение в Европе римского права. Россия же имела массу особенностей развития государства в целом, что и отразилось на развитии нотариата. Нотариат в России развивался очень нестабильно и медленно. Это было связано с особенностями истории России (монголо-татарское иго сыграло немалую роль в развитии государства), менталитета российского народа, отсутствием правовой культуры, влиянием восточных стран. Послереволюционный период пошатнул систему нотариата, что привело к застою в развитии нотариата. Можно отметить, что каждый раз с приходом нового царя или новой власти в России возникали новые органы, выполнявшие функции нотариата, новые нормативные акты, регулировавшие по-разному нотариальную деятельность, очень часто менялось наименование нотариата. Долгое время в России нотариат относился к судебной власти и был зависим от нее. Ведь трудно представить государство (а особенно государство, имеющее романо-германскую правовую систему), не имеющее институт нотариата, так как именно нотариусы обеспечивают законность в стране, выступают гарантами охраны прав и интересов граждан. Без нотариусов правовая система в государстве рухнет, об этом свидетельствует факт, что даже после революции 1917 года власти не рискнули полностью упразднить нотариат. Необходимо отметить, что все особенности развития нотариата отразились на состоянии нотариата в России и в настоящий момент.
Что касается вопроса о возникновении "настоящего" нотариата в России, то, полагаем, нотариат в России - в его истинном понимании, со свойственным ему сочетанием публичного и частного интересов - сформировался с принятием Положения о нотариальной части 1866 года. А что было до этого момента, можно говорить лишь о прообразах нотариата и правоотношениях, отличительной чертой которых является обязательное участие нотариуса в их регулировании. Регулирование гражданско-правовых отношений в России до принятия вышеуказанного положения осуществлялось различными лицами, действующими в интересах либо государства, либо в собственных интересах.^[10]

2. Организация нотариального дела в РФ

2.1 Понятие, задачи и функции нотариата

Термин "нотариат" многозначен и обозначает одновременно, во-первых, систему органов и должностных лиц (нотариусов и иных лиц, имеющих право выполнения нотариальных функций), наделенных в соответствии с законом правом совершения нотариальных действий, во-вторых, отрасль законодательства, нормами которой регулируется нотариальная деятельность, в-третьих, учебный курс, предметом которого является изучение вопросов нотариального производства и деятельности его участников в нотариальной сфере.

В гражданском обществе обеспечивает защиту частной собственности и бесспорность имущественных прав, охрану прав всех участников гражданского оборота. На протяжении всей истории развития государства и права нотариат является составной частью правовой системы любой страны, поскольку осуществляемые нотариусами функции объективно необходимы и востребованы обществом, в особенности в обществе с развитой экономикой и гражданским оборотом.

"Второе рождение" в 1993 г. российского нотариата связано с экономическими реформами, процессами приватизации, изменением отношений собственности в России. Данные изменения потребовали адекватных правовых способов защиты участников гражданского оборота, в том числе и путем развития системы нотариата. Длительное время находившийся на "периферии" законодательства и юридической практики нотариат за последние несколько лет занял достойное место в правовой системе России. В правовой системе России стала складываться новая комплексная отрасль права - нотариальное право, объединяющая систему норм, регулирующих порядок совершения нотариальных действий и взаимоотношения нотариуса с участниками нотариального производства. Уникальность института нотариата (имеется в виду нотариат латинского типа), его полезность, а также экономичность для общества заключается в том, что нотариат позволяет обеспечивать правоохранительные функции, законность и правомерность юридических действий участников гражданского оборота за счет них самих, без каких-либо затрат со стороны государства. Мало того, современный нотариат России позволяет государству успешнее осуществлять не только правоохранительные, но и фискальные и судебно-юрисдикционные функции. На такие сущностные характеристики нотариата важно обратить внимание именно сейчас, когда государство испытывает большие сложности при финансировании правоохранительной и судебной систем России. Согласно ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате, нотариат в России призван обеспечивать в соответствии с Конституцией России, Конституциями республик в составе России, данными Основами защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации. При этом нотариальные действия в Российской Федерации совершают в соответствии с Основами нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе или занимающиеся частной практикой. Нотариальные действия в России могут совершаться не только нотариусами. В случае отсутствия в населенном пункте нотариуса нотариальные действия совершают должностные лица органов исполнительной власти, уполномоченные на совершение этих действий. В ГК (ст. 185, разд. V "Наследственное право") право совершения отдельных нотариальных действий предоставлено должностным лицам органов местного самоуправления и другим лицам. Нотариальные действия от имени Российской Федерации на территории других государств совершают должностные лица консульских учреждений РФ, уполномоченные на совершение этих действий.

Деятельность нотариата разнонаправлена, однако можно выделить базовое разветвление его функций, которые характеризуют специфику и сущность задач. Для начала надо отметить один аспект, который помогает понять особое место данного института в правовой сфере. Он связан с тем, что функции нотариата исходят из двух целей, которые ставит российская правовая система. Это социально-юридическая защита граждан и выполнение охранительной задачи. В соответствии с этими целями все функции нотариата можно разделить на два типа – социальные и содержательные. К социальным функциям относят фискальную, предупредительно-профилактическую, а также правореализационную. Фискальная функция заключается в том, что нотариус в соответствии с установленной процедурой должен извещать налоговые органы о выдаче свидетельств о праве наследования, заключении договоров дарения и т. д. Предупредительно-профилактическая функция сводится к обеспечению возможности разрешения многих конфликтных ситуаций в досудебном порядке еще на этапе бесспорного согласования. Правореализационная социологическая функция нотариата, в свою очередь, обеспечивает необходимые правовые условия для лиц, которые обратились за совершением определенного юридического действия.

Одна из важных функций нотариата - охранительная функция. В процессе выполнения своих обязанностей в рамках возложенных полномочий участники нотариального производства должны также иметь соответствующую защиту прав. Выражается она в содействии участникам системы при исполнении юридической деятельности. Важно отметить и значимость контроля ответственности, под которым работает нотариат. Функции, организация и участники процесса входят в систему надзора, которая позволяет также обжаловать любое решение в судебном порядке. В то же время надо помнить, что действия нотариуса не носят характер административного принуждения, хотя исполнитель функций является должностным лицом. В связи с последним аспектом действует контроль суда, который обеспечивает возможность исправления нотариальных ошибок. Вместе с судебным контролем отмечается и надзор исполнения профессиональных обязанностей представителей нотариата. За участниками системы, которые работают в государственных конторах, осуществляется контроль со стороны органов юстиции. С другой стороны, основные функции нотариата в рамках частной практики контролируются специальными палатами, которые, к слову, часто критикуются из-за большого количества недостатков в работе процедурных механизмов. К примеру, нотариальные палаты не могут подвергаться государственному контролю.

Юрисдикционная функция вытекает из задач нотариата, которые стоят перед ним как перед органом гражданской юрисдикции. Это значит, что, в отличие от суда, нотариус не только занимается разрешением оформившихся конфликтных ситуаций, но также выполняет их первичное регулирование. Но это не мешает специалистам данной ниши также заниматься всеми формами юрисдикционной деятельности. Например, нотариус может выполнять задачи правоустановительного и оперативно-исполнительного характера. Более того, юрисдикционные функции нотариата в РФ вполне могут распространяться на осуществление правоприменительной деятельности, связанной с принудительным осуществлением гражданских прав. Главным же отличием данного рода деятельности является не столько разрешительный, сколько предупредительный характер. Те задачи, которые специалисты нотариата решают на базовом уровне своих полномочий, во многом предотвращают спорные юридические ситуации, которые потенциально могли оформиться в правовые конфликты.

В российской правовой сфере именно комплекс удостоверительных функций может считаться базовым, с точки зрения нотариальной деятельности. Представители данной системы наделяются полномочиями, которые позволяют им от имени государства наделять документы законным весом. Из этого следует, что любые значимые юридически действия участников процесса носят правовой характер, однако их взаимодействие в системе нотариально-удостоверительного механизма придает им иной уровень. Процедуры данного рода, как и правоохранительная функция нотариата, могут распространяться на юридические сделки и освидетельствование фактов. То есть в этом случае нотариус удостоверяет юридические действия, руководствуясь контрольными или правозащитными полномочиями. Отмечается, что эта функция предусматривает в качестве своего основания точную констатацию актов и фактов, при этом сохраняя доказательственную силу этих правовых средств.

2.2 Нотариус как юридическая профессия в современном мире

Нотариус занимает особое место среди других юридических профессий. Читателю, скорее всего, уже известны профессии судьи, адвоката, судебного пристава-исполнителя, следователя, прокурора, частного юриста, преподавателя права, специалиста-эксперта в сфере законотворчества. Все указанные профессии основываются (по крайней мере, в идеале) на том положении, что их носители – конкретные люди, имеющие юридическое образование, при этом профессионально и непрерывно занимающиеся правом.

Несмотря на древность профессии нотариуса, исторически современный облик нотариата сложился во Франции 200 лет назад в соответствии со знаменитым Законом от 25 вантоза XI года, которым, собственно, и была создана модель латинского нотариуса. Значение данного Закона вантоза отмечают многие иностранные специалисты-нотариусы. В связи с этим роль профессии нотариуса наиболее удачно выразил советник Реаль в своих многократно в дальнейшем цитировавшихся словах при представлении Закона вантоза в Государственном совете Франции в 1803 г.:

"Наряду с другими должностными лицами, которые разрешают споры, общественное спокойствие требует наличия и иных должностных лиц, которые, будучи незаинтересованными советниками сторон и беспристрастными выразителями их воли, ставят стороны в известность о значении договорных обязательств, в которые они вступают, ясно выражая их содержание, придают им характер аутентичного акта и силу судебного решения, не подлежащего обжалованию, сохраняя память о них навечно и верно, препятствуют возникновению конфликтов между добросовестными людьми и лишают людей алчных, рассчитывающих на успех, желания возбуждения несправедливого притязания.

Этими незаинтересованными советниками, этими беспристрастными составителями, этими своеобразными добровольными судьями, бесповоротно обязывающими стороны соглашения, являются нотариусы, а этим институтом – нотариат.

Существует две основные системы нотариата – латинского и англосаксонского типа. В систему Международного союза латинского нотариата12, объединяющего в своем составе более 60 нотариатов всех континентов (за исключением Австралии), входят из числа наиболее крупных нотариаты ФРГ, Франции, Испании, Италии, Австрии, Швейцарии, Бельгии, Люксембурга, Нидерландов, Латинской Америки, провинции Квебек (Канада). В числе новых стран системы латинского нотариата есть и государства Африки. Кроме того, в 90-х годах ХХ в. после реформ в восточной Европе нотариат латинского типа сложился в Эстонии, Латвии, Литве, Польше, Словакии и у нас в России. Интересно, что система латинского нотариата появилась и в США, и в Соединенном Королевстве – государствах системы общего права. В частности, в штате Флорида и Лондоне действуют нотариусы, работающие по принципам латинского нотариата. В 2003 г. к Международному союзу латинского нотариата присоединился Китай.

Международный союз латинского нотариата был образован в 1948 г. в Буэнос-Айресе и имеет целью содействовать распространению в мире законодательства стран – членов союза и знакомству с его институтами. Международный союз периодически проводит свои конгрессы, а также работает через комиссии, например по европейским делам и Средиземноморью.

В системе латинского нотариата нотариус выступает, во-первых, в качестве независимого представителя государства, наделенного от имени государства полномочиями совершать нотариальные действия, во-вторых, одновременно несущим личную ответственность за совершение нотариальных действий. Независимость нотариуса обеспечивает придание соглашениям сторон «публичной формы и публичного доверия», поскольку нотариус исполняет задачи публичной власти. Контроль за деятельностью нотариуса осуществляется государством в лице органов юстиции и нотариальными палатами.

Следует иметь в виду, что в ряде стран латинского нотариата параллельно существуют государственный и свободный нотариат, например, только государственный нотариат действует в земле Баден-Вюртемберг в ФРГ и примерно в половине кантонов Швейцарии. В Португалии нотариусы также являются государственными чиновниками.

Кроме того, в странах латинского нотариата организация и система свободного нотариата отличается значительной гибкостью. Например, в ряде земель ФРГ допускается совмещение профессий адвоката и нотариуса, когда одно и то же лицо может одновременно выполнять указанные функции. Такое совмещение возможно в землях бывшей Пруссии: для Берлина, Бремена, Гессена, Нижней Саксонии, отчасти для Северного Рейна-Вестфалии и Шлезвиг-Гольштейна, а также в ряде кантонов (немецкоязычных) Швейцарии. Во Франции с 1990 г. для молодых дипломированных специалистов допускается работа нотариусом по найму в нотариальной конторе до тех пор, пока они не станут самостоятельными нотариусами либо ассоциированными нотариусами в товариществах нотариусов.

Жизнеспособность латинского нотариата объясняется его реформированием вместе с изменяющимися социально-правовыми условиями и гражданским оборотом. Например, в связи с изменением законодательства нотариусы Нидерландов и Франции удостоверяют соглашения об определении правового положения однополых лиц, проживающих совместно (PACS). Во Франции Высший совет нотариата занимается исследованием вопросов взаимосвязи электронных средств передачи информации и возможностей нотариата в этой области. Различны и модели организации нотариата, например, во Франции нотариус достаточно мобилен и активен в своей деятельности, в то время как в ФРГ он более соответствует традиционной модели чиновника.

В конечном счете можно руководствоваться при определении типа нотариата и отнесении его к нотариату латинского типа Базовыми принципами системы латинского нотариата, утвержденными 18 января 1986 г. Бюро при Комиссии по международному сотрудничеству МСЛН и Постоянным советом в Гааге 13 – 15 марта 1986 г.

В качестве примера можно привести правовое регулирование организации и деятельности нотариата во Франции и Германии. Во Франции, как отмечает К. Вербар, нотариус – это установленная государством должность, обладатель которой наделен правом удостоверять юридические акты. Нотариусу поручается оформление сделок, которым стороны обязаны или хотят придать аутентичную юридическую форму. Под аутентичностью во Франции понимается удостоверение нотариусом подлинности актов и соглашений, которые ему предоставляются. Согласно ст. 1319 ГК Франции аутентичный акт считается полностью достоверным в части соглашения, которое он содержит. Система гражданского оборота и гражданского процесса Франции отдает приоритет письменному доказательству в отличие от свидетельских показаний, которые хотя и могут использоваться, но допустимость их использования ограничена законом.

В силу высокой престижности должности нотариуса во Франции установлены довольно сложные правила доступа к нотариальной профессии. Для того чтобы стать нотариусом во Франции, необходимо выполнить следующие условия:

1) быть французским гражданином;

2) не быть участником деяний, приведших к уголовному наказанию за действия, противные чести, порядочности или нормам морали;

3) не быть участником деяний, повлекших увольнение или дисциплинарное или административное наказание отстранением от должности, исключением из реестра какой-либо организации или корпорации, отзывом агремана или разрешения;

4) не быть личным банкротом или не быть ранее объявленным банкротом или подверженным судебному разбору расчетов с кредитором;

5) иметь степень магистра права или обладать иным дипломом, признанным равнозначным в части занятия профессией нотариуса совместным решением министра юстиции и министра, ведающего высшим образованием.

Кроме того, необходимо прохождение стажировки в течение двух лет, в том числе около полугода при иных специалистах (адвокатах, бухгалтерах-ревизорах), в государственных учреждениях, юридических службах компаний и т.д. Прохождение стажировки вне нотариата рассматривается как достаточно полезное. Кроме того, поощряется прохождение части стажировки и за рубежом, в том числе и в странах системы общего права, с целью знакомства стажера с правовыми системами различных стран объединенной Европы. Для лиц, приобретших рабочие навыки для исполнения профессии нотариуса, но не имеющих университетского диплома, также есть возможность доступа к должности нотариуса. Для этого необходимо проработать не менее 9 лет при нотариусе, в том числе не менее 6 лет первым клерком. Существуют и другие способы получения доступа к нотариальной профессии.

Компетенция нотариуса во Франции достаточно велика. Нотариусы играют ведущую роль в правовом сопровождении сделок с недвижимостью, самостоятельно занимаясь проверкой всего фактического состава, необходимого для совершения сделки. Значительна роль нотариуса в оформлении и защите имущественных прав в семье, наследственных прав и т.д.

Нотариусы объединяются в региональные советы на уровне отдельных апелляционных судов, которые в свою очередь образуют Высший совет нотариата Франции. Существенна регуляция имущественной и дисциплинарной ответственности нотариусов, самоограничений, которые необходимо соблюдать нотариусу. Государство в лице прежде всего Министерства юстиции активно участвует в регулировании вопросов организации нотариальной деятельности, определении численности нотариального корпуса и решении ряда других вопросов, не вмешиваясь вместе с тем в существо нотариального производства. Такая оптимальная форма взаимоотношений государства и нотариата складывалась во Франции в течение многих столетий.

Современная система нотариата в Германии также является результатом длительного развития. Нотариус в Германии занимается подготовкой и удостоверением документов, обладающих большей доказательственной силой, нежели документы, подписанные частными лицами. Право на занятие должности нотариуса имеет гражданин Германии, удовлетворяющий целому ряду требований: наличие академической подготовки, университетского диплома, успешное окончание подготовительных курсов с двумя сданными квалификационными экзаменами. Кроме того, для занятия должности только нотариуса необходимо, как правило, в течение трех лет пройти испытание в качестве нотариуса-асессора. Компетенция нотариуса в Германии достаточно обширна и отражена в целом ряде законодательных актов, прежде всего в Германском гражданском уложении. Нотариусы заверяют и свидетельствуют документы, а также подписи лиц и копии с документов; удостоверяют подлинность управомочия на представительство; принимают клятву, клятвенное заверение, снимают показания под присягой; занимаются хранением и доставкой документов и ценностей третьим лицам, совершают ряд других нотариальных действий. Наибольший объем работы нотариуса занимает правовое обеспечение сделок с недвижимостью, удостоверение брачных договоров, удостоверение предварительных договоров, в том числе договоров о создании акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью, и т.д.

Нотариусы подлежат обязательному страхованию своей ответственности, без осуществления чего они не вправе заниматься нотариальной деятельностью.

Нотариусы объединяются в нотариальные палаты, которые являются корпорациями публичного права. Отдельные нотариальные палаты объединяются на федеральном уровне в Федеральную нотариальную палату Германии. Палаты создаются в силу закона, поэтому они не могут быть распущены решением своих членов. Внутренняя деятельность палаты регламентируется ее уставом, который принимается членами нотариальной палаты. Нотариальная палата рассматривается как часть системы государственного управления, поскольку ей переданы публичные полномочия, в силу этого палата подлежит государственному контролю. С целью обеспечения государственного контроля палата ежегодно представляет отчет о своей деятельности органам юстиции. Кроме того, органы юстиции вправе потребовать отчета о каких-либо частных вопросах, когда это вызывается необходимостью осуществления контрольных государственных полномочий.

Нотариальная палата является как контрольным, так и сословным органом, представляя собой объединение нотариусов. Поэтому ее задачами является не только осуществление контрольных полномочий, но и решение ряда вопросов общепрофессиональной деятельности.

Англосаксонская правовая модель основана преимущественно на судебном прецеденте, в силу чего основное внимание уделяется свидетельским показаниям как средству доказывания, в том числе и при исследовании письменных доказательств. Нотариус в правовой системе и нотариальные, как и иные письменные документы не играют той роли, какая отведена им в странах латинского нотариата. Поэтому любые письменные документы в гражданском процессе стран общего права могут быть опровергнуты с помощью свидетелей.

Основная группа профессиональных юристов в США – это адвокаты, которые не исполняют публичных функций, а являются представителями конкретной стороны. Нотариусы выполняют сугубо удостоверительные функции, например, в отношении копий, подписей, свидетельских показаний под присягой и т.д. При этом допускается смешение нотариальных и адвокатских функций, например, солиситорами в Англии. Подобное качественное отличие систем латинского нотариата и нотариата в англосаксонской правовой системе отмечалось известным ученым-компаративистом Р. Давидом.

Так, в США организация и порядок деятельности нотариусов регулируются законодательством штатов. Как правило, нотариальные функции выполняют две категории лиц: нотариусы, назначаемые законодательными органами штата либо высшими должностными лицами штата, а также комиссионеры по вопросам установления факта.

Поэтому вполне можно согласиться с Ж.-Ф. Пиепу и Ж. Ягром в том, что в организации и работе юристов в странах англосаксонской правовой системы больше свободы, но дух системы латинского нотариата требует, чтобы составитель соглашения не превращался в того, кто будет его оспаривать или защищать при возникновении разногласий между сторонами.

Интересно при этом отметить различную экономическую эффективность и стоимость разных систем нотариата и в целом юридической инфраструктуры для стран системы гражданского и общего права. Так, результаты проведенных исследований показали, что затраты в англосаксонской правовой системе, в частности в США, на содержание судов, ввиду неразвитости системы нотариата, превышают такие же затраты в континентальных европейских гражданско-правовых системах приблизительно в 3 – 7 раз. В США расходы общества на правовую помощь составляют 3,0% от совокупного общественного продукта, в то время как в государствах с развитой системой нотариата – примерно 0,7 – 0,8%. Это связано с договорным ценообразованием услуг адвокатов в отличие от нотариальных тарифов, устанавливаемых государством.

Международный союз латинского нотариата в аспекте международного частного права и процесса пытается активно влиять на гармонизацию и унификацию гражданского права в странах Европы. В его рамках работают многочисленные комиссии, занимающиеся самыми разными проблемами, например, Комиссия по европейским делам Международного союза латинского нотариата работает над созданием системы евроипотеки, которая основана на закладной. Данная система не призвана заменить другие ипотеки национального характера, а рассматривается как альтернативный вариант к имеющимся.

В связи с решениями встречи руководителей Европейского союза в Тампере 15 и 16 октября 1999 г. о создании в Европе пространства свободы, защищенности и правосудия Комиссия по делам Европейского союза занимается участием нотариата во внесудебном разрешении семейных конфликтов как посредника и примирителя в целях предупреждения конфликтов.

Кроме того, во многих странах системы латинского нотариата, например во Франции, Италии и Германии, нотариальные акты могут иметь непосредственную исполнительную силу, которая основана на соглашении сторон. Например, во Франции документ, именуемый исполнительной копией, выданной нотариусом (copie executoire) на основе нотариального акта, является основанием для совершения исполнительных действий судебным исполнителем без решения суда. Поэтому Международный союз латинского нотариата предложил придать таким нотариальным актам с исполнительной силой транснациональный характер, включив их в проект разрабатываемой международной Конвенции о признании судебных решений в гражданских и коммерческих делах. Представляет в связи с этим интерес Резолюция Европейского парламента АЗ-0422/93 «О положении и организации нотариата в 12 государствах – членах Сообщества», в которой сформулировано предложение использовать правовые инструменты Договора о ЕС и Брюссельской конвенции 1968 г. о взаимном признании и исполнении судебных постановлений для обеспечения без излишних формальностей взаимного признания нотариальных актов.

В связи с принятием Федеральной нотариальной палаты РФ в Международный союз латинского нотариата (представляющий собой неправительственную организацию) система нотариального производства России должна соответствовать общепризнанным международным стандартам, обеспечивающим равную защиту нотариально удостоверенного права собственности на территории любого государства данного Союза.

На основании изложенного ранее можно заключить, что профессию нотариуса отличает целый ряд признаков в отличие от представителей других юридических профессий. Во-первых, нотариус работает в сфере доказательственного права, занимаясь обеспечением квалифицированных доказательств в сфере гражданского (в широком смысле) оборота. Нотариальные акты имеют особую доказательственную силу, что прямо отражается в последствиях несоблюдения нотариальной формы сделки в соответствии со ст. 165 ГК.

Во-вторых, нотариальная деятельность в системе органов гражданской юрисдикции осуществляется в бесспорной форме40. Нотариус работает в несостязательной сфере, его область – это бесспорная юрисдикция. При возникновении конфликтной ситуации, когда предпринятые нотариусом меры к сближению позиций сторон оказались напрасными, нотариус обязан устраниться от разрешения данного дела и рекомендовать сторонам обратиться в суд за разрешением спора, поскольку разрешение споров в сфере гражданской юрисдикции – прерогатива суда.

В-третьих, установлен особый доступ к нотариальной профессии, связанный с повышенными квалификационными требованиями к нотариусу и характеру его подготовки к исполнению своей профессии. В разных странах существуют разные модели подготовки к нотариальной профессии, однако практически везде они сложны, связаны с получением дополнительного образования и практических навыков, не охватываемых общим стандартом высшего юридического образования.

В-четвертых, нотариус осуществляет публично-правовые функции от имени государства – Российской Федерации, что отражает его правовой статус как лица, находящегося на службе государства и общества. В силу этого нотариус не вправе выбирать, с кем он желает работать, поскольку обязан работать с любым лицом, которое обратилось за совершением нотариального действия.

В-пятых, нотариусов, занимающихся частной практикой, в системе латинского нотариата характеризует работа в режиме самофинансирования и самостоятельная организация своей деятельности. Вместе с тем нотариусы подотчетны и подконтрольны как государственным органам, так и органам нотариального сообщества. Основные условия работы нотариуса определяются федеральными законами, которые определяют как компетенцию нотариуса, так и основные составляющие его деятельности.

В-шестых, профессия нотариуса относится к ряду тех, которые характеризуются презумпцией знания российского законодательства. Такие же требования по закону установлены только в отношении судей и судебных приставов-исполнителей. Нотариус, как и представители указанных юридических профессий, не вправе уклониться от разрешения конкретного вопроса, поставленного перед ним лицами, обратившимися за совершением нотариального действия. Профессия нотариуса не знает специализации, которая характерна для следователей, адвокатов, только в последнее время – судей и ряда других юридических профессий. Презумпция знания права определяет повышенные требования к уровню квалификации нотариуса, о чем уже шла речь ранее.

В-седьмых, для работы в качестве нотариуса необходимы определенные психологические характеристики и соблюдение режима ряда личных ограничений как правового, так и этического свойства. Сама профессия требует беспристрастности, способности выслушать до конца и дать ответ. Кроме того, нотариус должен уметь говорить твердое «нет» в тех случаях, когда, несмотря на материальную выгодность того либо иного нотариального действия, оно является незаконным либо содержит в себе какое-либо зерно сомнения или будущей конфликтности, которую нотариус не в силах предотвратить. По правилам профессиональной этики нотариус должен также воздерживаться от совершения нотариальных действий, в которых он лично прямо или косвенно заинтересован.

Таким образом, профессия нотариуса в какой-то мере объединяет черты самых различных юридических профессий, составляя в интегрированном целом ту специфику деятельности, которая называется нотариальной. Нотариус при совершении нотариального действия должен в равной мере учитывать все стороны сделки, фактически являясь поверенным всех сторон, что роднит его с адвокатом. При исследовании всего материала и документов, представленных для совершения нотариального действия, нотариус должен подробно разобраться в обстоятельствах дела, стремясь понять мотивы действий его участников, что сближает его со следователем.

Важная функция нотариуса – предупреждение гражданских правонарушений и споров в судах, склонение сторон к соглашению, что сближает профессию нотариуса с профессией судьи.

Нотариальные акты вступают в законную силу немедленно и подлежат добровольному исполнению самими сторонами спора. В случае возникновения спора его разрешение и будущее исполнение судебного решения в значительной степени зависит от того, как нотариус помог ранее сторонам сформулировать его условия. Кроме того, целый ряд нотариальных актов имеют исполнительную силу, например соглашения об уплате алиментов, исполнительные надписи. Все это сближает профессию нотариуса с профессией судебного пристава-исполнителя.

Таким образом, нотариальная профессия генетически вобрала в себя черты, присущие и другим юридическим профессиям, образовав тот характерный сплав, именуемый профессией нотариуса.

2.3 Место нотариата в правовой системе России и среди органов гражданской юрисдикции

Вопрос о месте нотариата в правовой системе России в целом и в системе гражданской юрисдикции весьма значим и актуален. Здесь высказываются самые различные, порой полярные точки зрения. Для понимания данного вопроса важно принять во внимание следующее. Система нотариата независимо от способа своей организации (государственный или нотариат, действующий как объединение нотариусов в качестве лиц либеральной профессии) является публично-правовой по организации и содержанию своей деятельности и является частью, пусть и особым образом действующей, государственной системы.

До становления концепции судебной власти место нотариата определялось в одном ряду с судами. Так, многие специалисты в свое время поддержали точку зрения Н.Б.Зейдера, обосновавшего так называемый широкий предмет гражданского процессуального права. Н.Б.Зейдер включал в предмет гражданского процессуального права деятельность не только суда, но и других органов, осуществляющих защиту гражданских прав, включая нотариусов, исходя из общности ряда принципов и других критериев. Нотариат традиционно включается также и в предмет гражданского процессуального права как учебной дисциплины, поскольку другое место среди учебных дисциплин ему найти сложно.

В настоящее время такой подход вряд ли плодотворен. Согласно ст. 10 Конституции России государственная власть осуществляется на основе разделения на законодательную, исполнительную и судебную. Теперь суд в связи с реализацией принципа разделения властей занял совершенно иное место в правовой системе, поэтому включать нотариат в судебную систему вряд ли возможно. Задачи судов в системе разделения властей сводятся к осуществлению правосудия в рамках конституционного, гражданского, административного и уголовного судопроизводства. Поэтому суды не могут осуществлять непосредственное организационное руководство системой нотариата. Они осуществляют свое воздействие на деятельность нотариусов путем оценки правомерности их действий в связи с рассмотрением жалоб на действия нотариусов, а также при рассмотрении споров в исковом порядке, связанных с оспариванием нотариальных сделок. Приводимые иногда доводы в пользу организационного руководства нотариатом со стороны судебной системы со ссылкой на дореволюционный опыт несостоятельны, поскольку государственному устройству Российской империи не было известно разделение властей. Такой же опыт имел место и в советский период, когда, например, по Положению о государственном нотариате РСФСР, утвержденному Указом Президиума Верховного Совета РСФСР от 30 сентября 1965 г., ряд организационных функций по руководству нотариатом осуществлял Верховный Суд РСФСР и краевые, областные и приравненные к ним суды. Однако понятно, что в тот период разделения властей как принципа организации осуществления государственной власти не существовало и суды занимали одно место в общем ряду правоохранительных органов.
На наш взгляд, правильнее определить в современных условиях место нотариата как органа, наделенного публичной властью и входящего в систему гражданской юрисдикции. Под гражданской юрисдикцией понимается деятельность всех органов, которые наделены полномочиями по разрешению юридических дел спорного или бесспорного характера в сфере гражданского оборота. При этом важным признаком органов гражданской юрисдикции является то положение, что их деятельность происходит в рамках процедурно-процессуальных форм различной степени сложности. Обоснование необходимости и целесообразности сохранения нотариуса именно в системе гражданской юрисдикции позитивно, поскольку тем самым отделяется обычная гражданско-правовая процедура от системы нотариального производства. Конечно, нотариальное производство не сводимо к гражданскому или арбитражному процессу, да в этом и нет необходимости, однако достаточно большое число общих признаков связывают гражданское и нотариальное производство, подчеркивают качественное отличие нотариального производства от гражданско-правовых процедур, используемых в рамках взаимодействия участников гражданского оборота.

Спорная часть гражданской юрисдикции осуществляется в основном судами, а значительная часть органов бесспорной гражданской юрисдикции, осуществляющих удостоверительные, правореализационные и регистрационные полномочия (нотариат, система принудительного исполнения, органы регистрации актов гражданского состояния, прав на недвижимое имущество, юридических лиц, общественных объединений), - в рамках органов юстиции. Поэтому вполне логично и правомерно относить нотариат к ведению органов юстиции, которые осуществляют организацию деятельности значительной части органов бесспорной юрисдикции. Другое дело, что формы и порядок такой организации зависят от целого ряда различных обстоятельств, конкретных политико-правовых решений, способов регистрационно-удостоверительной деятельности. Так, формы воздействия органов юстиции на государственный нотариат совершенно иные, нежели на нотариусов, работающих вне рамок государственной службы

3. ПРОБЛЕМЫ НОТАРИАТА И ИХ РЕШЕНИЯ

Свободное общество и сильное государство только тогда не стремятся поглотить друг друга, когда существуют соответствующие гарантии учета их интересов в социальной жизни. Среди таких гарантий важное место занимают правовые. Иначе говоря, речь идет о наличии в правовой системе специальных механизмов, при помощи которых достигается справедливое сочетание частного и публичного интереса. Большинство экспертов считают, что нотариат в России таким механизмом не стал. Хотя по своей сути, более чем какой-либо иной общественный институт предназначен для этого. В самом общем виде такое положение вызвано нижеследующими обстоятельствами:

Замкнутость нотариата, его «традиционализм» и негативные проявления консерватизма нотариальной практики привели к формированию в нашей стране в основном отрицательного отношения к нотариальной професии. Причем худшее заключается в том, что отрицание социальной необходимости нотариата чаще всего встречается среди наиболее активной части населения – предпринимателей, видящих в нотариальной деятельности дополнительное препятствие динамичному развитию собственного бизнеса. Немногим лучше отношение официальной власти, до сих пор не осознавшей важной публичной составляющей нотариальной профессии, следствием чего является политика юридического «отторжения» нотариата от государства, приравнивание нотариальной деятельности к предпринимательской.

Получилось так, что частноправовая сторона в нотариальной профессии, преувеличенная в массовом сознании и ряде нормативных актов, привела к «разводу» между нотариатом и государством; одновременно, публично-правовой характер нотариальной деятельности отпугивает потенциальных клиентов, ассоциируясь с медлительностью, бюрократическими проволочками, низким качеством услуг и т. д. Между тем, действие названных начал должно быть обратным. Нотариус, как представитель свободной юридической профессии, стоит на защите лица к нему обратившемуся за помощью, выступая в качестве его доверенного лица и советника. С другой стороны, как публичное должностное лицо, он выступает гарантом учета публичного интереса в частноправовых отношениях, взаимодействуя в определенных границах с официальными органами государственной власти.

В целом нотариальная профессия воспринимается как техническая. Российский нотариус – это, прежде всего, человек с печатью, безучастно и холодно регистрирующий юридические акты волеизъявления, придавая им некий формальный, официально-бюрократический вид. В таком виде, нотариус безусловно проигрывает представителям иных юридических профессий – прежде всего, адвокатам и иным представителям – которые работают в той же сфере частных отношений на принципиально иных основаниях. В конце концов, цель любого юридического действия заключается не в придании ему некой легальной формы, а в получении законным путём искомого результата для стороны его совершающей. К сожалению, концепция российского нотариата и нотариальной деятельности не способствует достижению действительных целей сторон, подменяя их исключительно формально-юридическими.

Поставив во главу угла обязательную компетенцию нотариуса, как условие эффективности и востребованности всей системы нотариата, мы совершаем непростительную ошибку, думая только о сегодняшнем дне. Речь же должна идти, в том числе, о расширении функций нотариальной профессии как таковой, а не только увеличении предметов ведения. Нотариусы должны сами осознать, что ни одна естественная монополия не может жить вечно, если она не отвечает потребностям общества. Кроме того, монополия, которой пытается добиться нотариат в России, не является естественной т. к. может быть основана только на предписаниях закона.

Некоторых обрядовых элементов нотариального производства существенно снижает конкурентоспособность нотариата на рынке юридических услуг. Учитывая значительную частноправовую составляющую нотариальной профессии, следует искать новые механизмы и решения, которые позволили бы проявить весь положительный потенциал нотариата в условиях именно рынка, конкуренции и развития новых информационных технологий. Первичным фактом, определяющим потребность общества в нотариате, должно стать качество предоставляемых нотариусами услуг, а не принуждение, основанное на нормах закона.

 Корпорация нотариусов в России абсолютно не занимается созданием собственной научной доктрины нотариального права, которая бы обосновывала объективную необходимость и полезность нотариальной профессии для общества нашего типа. При этом нотариусы исходят из ложного постулата о том, что полезность нотариата очевидна, подтверждается самим ходом истории государства и права. Это не так. Практика никогда не может быть самодостаточна, о какой бы сфере человеческой деятельности мы не говорили. Без идеологии – она мертва. Для юридических профессий это вдвойне правильно, т. к. применению права всегда должно предшествовать его глубокое осмысление, а с учетом перманентного развития позитивного права, такое осмысление должно стать постоянной заботой профессионалов. 6. Стало общим местом говорить о принадлежности системы нотариата России к Латинскому нотариату. Между тем мы мало знаем о реально функционирующих системах нотариата, например, Франции, Германии, Швейцарии, которые нередко строятся на других принципах и отличаются большей гибкостью и приспособляемостью к изменяющейся действительности. Поэтому исследования в сфере нотариального права должны производиться с учетом развития нотариата в других странах, на основе их опыта адаптации к новым реалиям.

Проблемы российского нотариата во многом связаны с отсутствием их системного видения в контексте постоянно развивающихся общества, государства и права, как в самой России, так и за ее пределами. Очевидно, что одна только практическая деятельность, без осмысления значения, места и перспектив развития нотариата очень скоро заведет всю профессию в тупик, из которого не будет выхода.

Должна быть создана Концепция развития нотариата в России, которая должна разрабатываться с учетом меняющихся социально-экономических, политических и правовых условий. При этом следует обратить внимание не только на решение уже существующих проблем нотариата, но и попытаться спрогнозировать изменения ряда составляющих правовой и экономической сферы, с целью выработки адекватных форм реагирования нотариата на события, чтобы не оказаться на периферии правовой и общественной жизни.

Очевидно, что при том многообразии и разноплановости проблем, стоящих перед нотариатом в России сегодня и тех, что возникнут уже завтра, не может быть единственного, уникального рецепта их разрешения. Подходы и направления, по которым должна вестись работа по утверждению высокого статуса нотариальной профессии могут быть самыми различными и неординарными.

Полагаю, что в практической деятельности нотариусов, так и на доктринальном уровне предстоит осуществить своего рода «революцию», хотя и возможно достичь положительного эффекта эволюционным путем. Например, среди задач такой эволюции можно было бы назвать:

1. Обоснование на доктринальном, законодательном и практическом уровне широкого предмета нотариальной деятельности. Следует отойти от однобокого, монофункционального понимания нотариальной деятельности, как заключающейся единственно в удостоверении юридических актов волеизъявления и свидетельствовании иных юридических фактов. При этом альтернативой могло бы стать обоснование и иных функций нотариальной профессии, отражающих ее либеральный и одновременно публичный характер.

2. Обоснование и развитие концепции активной роли нотариуса. В основу данной концепции следует положить представление о свободном характере нотариальной профессии, ведущей к признанию за нотариусом роли советника и доверенного лица своих клиентов. Как таковой, нотариус не может равнодушно ждать, когда стороны нотариального акта окажутся в условиях благоприятных для выражения своей воли. Напротив, он должен создать такие условия сам, участвуя на всех этапах формирования воли и/или их согласования. По сути, нотариус-профессионал должен быть способен не просто зафиксировать определенный результат волеизъявления, но его направлять. Технологически, это бы означало передачу нотариусам функций по сбору, анализу и оформлению всей необходимой для совершения нотариальных действий информации, консультирование клиентов с точки зрения предпочтительности для последних того или иного варианта поведения, а также управление их имуществом.

3. Упорядочивание взаимоотношений нотариусов и органов государственной власти и управления. Как уже отмечалось выше, у компетентных органов государственной власти нередко РФ отсутствует понимание публично-правовой стороны в нотариальной профессии, и ее значения для гражданского оборота и интересов государства в нем. В частности, такому положению вещей способствуют взаимные обиды и непонимание в двух системах – нотариата и государственной системы органов регистрации юридических фактов. Между тем, следует исходить из принципиально различных функций нотариата и таких органов. Если первый предназначен гарантировать правомерность гражданского оборота, то вторые обеспечивают режим публичности осуществления гражданских прав и связанную с этим возможность противопоставления зарегистрированного права третьим лицам, не являющимися сторонами юридического действия. Говорить о перекрещивании компетенции в такой ситуации вообще не приходится. Другое дело критиковать законодателя за выбор им модели, в которой гарантии правомерности наиболее значимых юридических действий на стадии их совершения полностью отсутствуют.

4. Упорядочивание взаимоотношений нотариусов с представителями иных юридических профессий. Прежде всего, речь идёт о сочетании интересов нотариусов и лиц, оказывающих представительские услуги. В настоящее время рынок юридических услуг явно несимметричен, во всяком случае, с точки зрения признаваемой в России континентальной правовой системы. Сегодня адвокаты и иные представители оказывают юридические услуги не только в связи с возникшим спором о праве и судебным процессом, но и в обычных условиях гражданского оборота. Ввиду отсутствия у таких профессий специального правового статуса (качеств публичности) и особой системы контроля за профессиональной деятельностью, а равно исключительного режима имущественной ответственности, говорить о приоритетности обеспечения объективной правомерности правовых связей для таких лиц не приходится. Несомненно, что не может быть и речи о каком-либо принудительном, административном вытеснении других юридических профессий из данного сектора рынка, сама мысль об этом недостойна обсуждения. Однако известное разграничение «компетенций» возможно как на условиях межкорпоративных соглашений, так и элементарного выхода нотариальной профессии из «тени» на этот рынок, что, возможно, предпочтительнее 

5. Расширение международно-правового сотрудничества. Будет заблуждением считать, что проблемы российского нотариата абсолютно уникальны и еще не встречались в мировой практике. Конечно, определенная специфика российских условий имеется, но не стоит ее переоценивать, отвергая опыт объективно более развитых нотариальных систем. Кроме того, необходимо учитывать значительное число научных, образовательных центров, функционирующих как под эгидой Международного союза Латинского нотариата, так и национальных нотариальных корпораций. Российский нотариат, отнеся сам себя по формальным признакам к нотариату латинского типа, еще не стал таковым по своим содержательным характеристикам. Пассивность, ограниченность национальными правовыми традициями негативно влияют на судьбу нотариата в России. Нам следует более активно включаться в международные научные и образовательные программы.

Конечно, названные средства совершенствования нотариальной профессии и нотариальной формы представлены здесь далеко не исчерпывающим образом, что и не являлось нашей целью. Тем не менее, они дают представление о некоторых общих направлениях возможной работы нотариального сообщества и его органов.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Исследуя материал по данной теме, проанализировав Российское законодательство, регулирующее такой институт как нотариат можно сделать следующие выводы:

1) Институт нотариат обладает огромным положительным историческим опытом, в том числе российским, развития и функционирования;

2) институт нотариата является открытым, стабильным и предсказуемым источником формирования доходной части государственного бюджета;

3) институт нотариата обладает большим потенциалом по предотвращению экономических преступлений;

4) институт нотариата широко используется во многих странах мира, с которыми Россия имеет тесные экономические и политические связи

Параллельно с существующей системой государственных нотариальных контор создан институт частного нотариата, который имеет некоторые особенности, обусловленные его положением в системе нотариальных органов и деятельностью, а именно:

частный нотариат дополняет существующую систему государственного нотариального обслуживания физических и юридических лиц;

деятельность частного нотариуса базируется не на бюджетном финансировании. Частный нотариус как представитель свободной профессии организует свою работу, нанимает и увольняет работников, обеспечивает материально свою профессиональную деятельность.

В то же время государство сохраняет за собой решение некоторых вопросов по урегулированию деятельности частных нотариусов:

а) установление особого порядка учреждения и ликвидации должности частного нотариуса;

б) наделение частного нотариуса полномочиями на конкурсной основе из числа лиц, имеющих лицензии;

в) контроль за исполнением правил нотариального делопроизводства частными нотариусами и тарифами на их услуги и др.

Последние годы двадцатого столетия характеризуются бурным развитием российского законодательства. Были приняты новые кодексы и многочисленные подзаконные акты, регулирующие разные общественные отношения. Применение нового законодательства сопровождается рядом проблем в нотариальной практике. Например, возникают вопросы, касающиеся ответственности нотариуса, как частного, так и государственного. Актуальны вопросы, связанные с изменением перечня сделок, для совершения которых в силу закона обязательно соблюдение нотариальной формы, а также вопросы, связанные с появлением учреждений органов юстиции, которые теперь регистрируют сделки с недвижимостью.

И несмотря ни на что, я думаю - за частным нотариатом в нашей стране будущее. Будем надеяться, что частный нотариат выживет и займет достойное место в системе государственных органов России.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

1. Конституция Российской Федерации 1993г.

2. Налоговый кодекс Российской Федерации – часть первая от 31 июля 1998г. №146-ФЗ (с изменениями и дополнениями).

3. Основы законодательства РФ о нотариате, утвержденные ВС РФ 11.02.1993г №4462-1 // Российская газета. – 1993. - №49.

4. Постановление собрания представителей нотариальных палат субъектов РФ от 18.04.2001г. №10 «О Профессиональном кодексе нотариусов РФ» // сайт Федеральной нотариальной палаты www.notariat.ru.- раздел Нотариат.

Специальная и научная литература

5. Вергасова Р.И. Нотариат в России: Учебное пособие.- М., 2016.

6. Гражданский процесс. Учебник для вузов / Под редакцией М.К. Треушникова. - ОАО "Издательский Дом "Городец". – 2015.

7. Гражданский процесс. Учебник / Под ред В. А. Мусина, Н. А. Чечиной, Д. М. Чечота. - М. - 2014.

8. Гонгало Б.М., Зайцева Т.И., Крашенинников П.В., Юшкова Е.Ю., Ярков В.В. Настольная книга нотариуса: в 2-х т. – М., 2015.

9. Грудцына Л.Ю. Адвокатура, нотариат и другие институты гражданского общества в России. – М., 2014.

10. История государства и права России. Учебник / Под ред. Ю.П. Титова. - М., 2014.

11. Невская М.А., Шалагина М.А. Адвокатура и нотариат. Конспект лекций. – М., 2014.

12. Романовская О.В., Романовский Г.Б. Организация нотариата в России. Учебное пособие. - М., 2015.

13. Савюк Л. К. Правоохранительные органы: учебник. - М., 2014.

14. Черемных Г. Г., Черемных И. Г. Нотариальное право РФ: Учебник. - М., 2016.

15. Шагивалеева И.З. Нотариат в РФ: Учебное пособие. – Оренбург, 2014.

16. Андреева Ю.А. Система субъектов нотариальной деятельности // Научный вестник Омской академии МВД России. - 2014.- № 1.- С. 55-61.

17. Богатырева И.Н. К вопросу об истории возникновения института российского нотариата // Юристъ – Правоведъ. - 2015. - №5. – с.87-90

18. Боер В.М. Институт нотариальной деятельности: понятие, сущность, содержание // Ученые записки Санкт-Петербургской академии управления и экономики.- 2016. - № 2. - С. 80-94.

19. Дударев А. Международно-правовые вопросы деятельности Международного союза латинского нотариата (МСЛН) // Нотариальный вестник. - 2000. - № 9. - С. 44.

20. Забурянная Ю.В. Правовой статус нотариуса в Российской Федерации. // Теория и практика общественного развития.- 2007. - № 2. - С. 39-40.

21. Информационно-аналитический отдел ФНП. Аналитическая записка к статистическому отчету «О деятельности нотариальных палат субъектов Российской Федерации и нотариусов, занимающихся частной практикой в 2009 году» // Нотариальный вестник. – 2010. - №6.

22. Кашковский В.С. Юридическая помощь нотариуса: «скрытый потенциал» // Вестник Тамбовского университета. Серия: Гуманитарные науки. - 2009. - № 6. - С. 401-405.

1. Тихенко А.В. Исторические хроники российского нотариата/ А.В. Тихенко.- М.:2003.- С. 17. ↑

2. Федоров К.Г. История государства и права зарубежных стран/ К.Г. Федоров.- С.П.: 2013.- С. 38. ↑

3. История московского нотариата. Хроника. События. Люди. — М.: ООО «Галерия», 2013. — 101 с ↑

4. Сычев О.М. О времени возникновения нотариата в России: историко-правовой анализ // Нотариальный вестник. 2008. N 7. С. 45. ↑

5. Симачев И.В. Исторические хроники российского нотариата./И.В. Симачев - М.:2015.-с. 145. ↑

6. Карамзин Н.М. История государства Российского./Н.М.Карамзин – Калуга:1994.- с. 74. ↑

7. Асватурова М.Б. История возникновения нотариата в России /М.Б. Асватурова //URL: . (дата обращения: 08.02.16). ↑

8. Смыкалин А.С. "Донотариальный период в системе юридических органов русского нотариата" // Нотариальный вестник, 2016. ↑

9. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате [утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1 (ред. от 05.07.2010)] // Российская газета. N 49. 13 марта 1993 года. ↑

10. Власов Ю.Н., Калинин В.В. Нотариат в РФ/учебно-методическое пособие / Изд. 3-е перераб. – М.: Юрайт-М. – 2015. ↑